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Appeal inadmissible against ex parte precautionary order

11.2004.21Autre juridiction24 mars 2004Inadmissible

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Résumé Omnilex

The First Civil Chamber of the Ticino Court of Appeal held that the defendants’ appeal against the Pretore’s 17 February 2004 precautionary order was inadmissible. Because the order had been issued without contradiction, the proper procedural remedy was a written request for a contradictory hearing under Art. 379(2) CPC, not an appeal under Art. 382(1) CPC. The chamber also rejected the subsidiary request to lift the interim regime on the basis of the devolutive effect of the appeal against the merits judgment, since Art. 377(2) CPC did not provide a basis in that procedural posture. Costs were imposed on the appellants, with no party compensation awarded.

Regeste Omnilex

Art. 382 cpv. 1 CPC; art. 379 cpv. 2 CPC; art. 377 cpv. 2 CPC: impugnabilità dei provvedimenti cautelari e nozione di contraddittorio. L’appello contro un decreto cautelare reso senza contraddittorio è irricevibile; la parte deve anzitutto chiedere, entro il termine legale, la statuizione previo contraddittorio mediante istanza scritta. Per “contraddittorio” si intende la discussione finale successiva all’istruttoria, non ogni interlocuzione preliminare. Il presidente della Camera civile d’appello può statuire su misure cautelari solo nei casi tassativamente previsti dall’art. 377 cpv. 2 CPC, segnatamente nell’ambito di un appello già diretto contro una decisione cautelare o in cause introdotte direttamente in appello (consid. relativo all’ammissibilità).

Texte intégral

AIUTO RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto: 11.2004.21

Data decisione, Autorità: 24.03.2004, ICCA

Incarto n. 11.2004.21 (I)

Lugano, 24 marzo 2004/rgc

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La prima Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

G. A. Bernasconi, presidente, Giani e Walser

segretario:

I. Bernasconi, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa OA.2001._ (accesso necessario) della Pretura del Distretto di __________ promossa con petizione del 13 luglio 2001 dalla

______________, (ora: in liquidazione), (patrocinata dall' ___________)

contro

_______________ , e _______________ , (patrocinati dall' ____________),

giudicando ora sul decreto cautelare del 17 febbraio 2004 con cui il Pretore ha respinto una modifica dell'assetto provvisionale chiesta dai convenuti in pendenza di appello;

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti di questione: 1. Se dev'essere accolto l'appello del 5 marzo 2004 presentato da __________ e __________ contro il decreto cautelare emesso il 17 febbraio 2004 dal Pretore del Distretto di __________;

  1. Il giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: che il 13 luglio 2001 la ditta __________ ha promosso causa davanti al Pretore del Distretto di __________ per ottenere un accesso veicolare necessario largo 4 m in favore della sua particel­la n. __________RFD di __________ a carico delle particelle n. __________RFD, proprietà di __________, e n. __________ RFD, proprietà di __________;

che con decreto cautelare del 16 luglio 2001, emesso inaudita parte, il Pretore ha ingiunto ai convenuti – sotto comminatoria dell'art. 292 CP – di non ostacolare l'accesso alla particella dell'attrice lungo una striscia di terreno indicata come subalterno b dei rispettivi fondi;

che tale decreto è stato confermato il 7 gennaio 2002, dopo il contraddittorio;

che un appello introdotto dai convenuti contro il decreto appena citato è stato respinto da questa Camera con sentenza dell'11 luglio 2003 (inc. 11.2002.5);

che, statuendo il 9 febbraio 2004 sul merito della lite, il Pretore ha respinto la petizione e ha posto gli oneri processuali a carico dell'attrice, tenuta a rifondere ai convenuti un'indennità per ripetibili;

che contro tale sentenza è insorta l'attrice con un appello del

24 febbraio 2004 nel quale chiede di accogliere la petizione e di riformare di conseguenza il giudizio impugnato;

che nel frattempo, il 13 febbraio 2004, i convenuti si sono rivolti al Pretore perché revocasse il decreto cautelare del 7 gennaio 2002, essendo venuta meno con l'emanazione della sentenza – a loro parere – la parvenza di buon diritto insita nella causa di merito;

che con decreto del 17 febbraio 2004 il Pretore ha respinto la domanda senza contraddittorio, il mantenimento dell'assetto cau­telare giustificandosi – a mente sua – fino al momento in cui la sentenza appellata sarà passata in giudicato;

che il 5 marzo 2004 i convenuti hanno adito il Pretore per vedere accogliere la loro richiesta previo contraddittorio;

che, parallelamente, il giorno medesimo essi hanno inoltrato appello contro il decreto predetto, postulando la revoca dell'assetto cautelare e la modifica in tal senso del decreto impugnato;

che l'appello non è stato intimato per osservazioni;

e considerando

in diritto: che i provvedimenti cautelari, emanati secondo gli art. 376 segg. CPC, possono essere appellati solo “dopo il contraddittorio” (art. 382 cpv. 1 CPC);

che per contraddittorio non va intesa ogni discussione preliminare o interlocutoria fra le parti, bensì la discussione finale, tenuta dopo l'istruttoria o dopo che il giudice ha rifiutato le prove offerte (Rep. 1983 pag. 280 consid. 1 con rinvii);

che tale nozione di “contraddittorio” è sempre rimasta costante nella giurisprudenza (riferimenti in: Cocchi/Trezzini, CPC massimato e commentato, Lugano 2000, n. 1 ad art. 382);

che nella fattispecie non è stato tenuto alcun “contraddittorio” sul decreto impugnato, esplicitamente designato del resto alla stregua di un atto emesso “senza contraddittorio, riservato alle parti il diritto di procedere come previsto dall'art. 379 cpv. 2 CPC”;

che a norma dell'art. 379 cpv. 2 CPC, appunto, qualora il giudice respinga la domanda senza contraddittorio, le parti hanno il diritto di chiedere entro 10 giorni, con istanza scritta, l'accoglimen­to della loro domanda previo contraddittorio;

che nelle condizioni descritte l'appello in esame si rivela, già di primo acchito, improponibile;

che nella misura in cui postulano – a titolo subordinato – la revoca dell'assetto cautelare litigioso “in conseguenza dell'effetto devolutivo a seguito dell'appello dell'attrice contro la sentenza di merito”, i convenuti disconoscono che il presidente della Camera civile di appello è abilitato a statuire giusta l'art. 377 cpv. 2 CPC solo su domande cautelari proposte nell'ambito di appelli contro domande cautelari già decise dal primo giudice o nell'ambito di cause portate direttamente in appello (Cocchi/Trezzini, CPC massimato e commentato, Lugano 2000, n. 2 ad art. 377);

che, quest'ultima ipotesi non verificandosi in concreto, l'appello si rivela inammissibile anche nella domanda subordinata;

che gli oneri processuali, volutamente ridotti per tenere conto del caso particolare, seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 1 CPC), mentre non si giustifica di assegnare ripetibili all'attrice, cui l'appello non è stato intimato e non ha provocato costi presumibili;

in applicazione dell'art. 313bis CPC

e vista sulle spese la tariffa giudiziaria,

pronuncia: 1. L'appello è irricevibile.

  1. Gli oneri processuali, consistenti in:

a) tassa di giustizia fr. 200.–

b) spese fr. 50.–

fr. 250.–

sono posti a carico degli appellanti in solido. Non si attribuiscono ripetibili.

  1. Intimazione:

–; –.

Comunicazione alla Pretura del Distretto di __________.

Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello

Il presidente Il segretario

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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Mots-clés

precautionary measuresadmissibilitycontradictory hearingnecessary accessappellate procedurecourt costs

Extrait par Omnilex

Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the appeal against the precautionary order was admissible without prior contradictory hearing

Solution extraite

The appeal was inadmissible because the challenged order had been issued without contradiction, and such orders must first be challenged by written request for a contradictory hearing.

Motifs extraits

Art. 382(1) CPC allows appeals against precautionary measures only after contradiction. Here no contradiction was held; the correct remedy was the 10-day request under Art. 379(2) CPC.

Question juridique clé

Whether the appellate court could revoke the interim measure based on the devolutive effect of the appeal against the merits judgment

Solution extraite

No. The president of the civil appeal chamber may decide on precautionary requests only within an appeal already directed against a precautionary decision or in cases brought directly on appeal.

Motifs extraits

Art. 377(2) CPC did not apply because the appeal against the merits judgment did not place the precautionary request before the appellate judge in the required procedural posture.

Question juridique clé

Allocation of procedural costs and compensatory indemnity

Solution extraite

Costs were charged to the appellants jointly and severally; no party compensation was awarded to the respondent.

Motifs extraits

Costs follow the outcome under Art. 148(1) CPC, while no recoverable costs were caused for the respondent because the appeal was not served for observations.

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