Pedestrian easement not proven and appeal dismissedGénéré par IA

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Anteprima di stampa

Numero d'incarto: 11.2001.82

Data decisione, Autorità: 21.12.2001, ICCA

Incarto n. 11.2001.00082

Lugano 21 dicembre 2001/rgc

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La prima Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Epiney-Colombo, presidente, G. A. Bernasconi e Giani

segretaria:

Bottinelli Raveglia, vicecancelliera

sedente per statuire nella causa .__.__ (accertamento di servitù) della Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud promossa con petizione del 30 ottobre 1998 da

__________ __________,

---

(patrocinato dall'avv. __________ __________, __________)

contro

__________ __________ e __________ __________ __________, __________

---

(patrocinati dall'avv. dott. __________ __________ -__________, __________);

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti di questione: 1. Se dev'essere accolta l'appellazione del 22 giugno 2001 presentata da __________ __________ contro la sentenza emessa il

28 mag­gio 2001 dal Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud;

2. Il giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: A. Il 24 dicembre 1997 __________ __________ e __________ __________ __________ hanno acquistato da __________, __________ e __________ __________ la particella n. __________RFP di __________ __________ (su cui sorge un'abitazione) e la quota di un quinto della particella n. __________ (proprietà coattiva), costituita da una corte. Intenzionati ad accendere cartelle ipotecarie sulle proprietà, essi han­no chiesto l'11 febbraio 1998 al Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud di pubblicare una grida per l'accertamento dei diritti a carico dei loro fondi. Il 17 feb­braio 1998 il Segretario assessore ha ordinato, in luogo e vece del Pretore, la pubblicazione della grida sul Foglio ufficiale del Cantone Ticino e la relativa affissione all'albo comunale di __________ __________, fissando un ter­mine fino al 10 giugno 1998 per la notifica di eventuali contraddizioni.

B. Il 20 maggio 1998 __________ __________, proprietario della con­finan­te particella n. __________ (anch'essa edificata) e di un quinto della particella n. __________, ha notificato – tra l'altro – un “diritto di passo pedonale (porta esistente) a favore della particella n. __________e a carico della particella n. __________, lungo la fascia larga circa 2 metri sul confine con la particella n. ”. __________ __________ e __________ __________ __________ hanno contestato il 21 settembre 1998 l'esistenza del passo. Il 25 settembre successivo il Pretore ha assegnato ad __________ __________ un termine di 30 giorni per promuovere la causa ordinaria volta all'accertamento del diritto (inc. ..).

C. Con petizione del 30 ottobre 1998 __________ __________ ha convenuto __________ __________ e __________ __________ __________ davanti al Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud, chiedendo che fosse accertata l'esistenza di un diritto di passo pedonale in favore della particella n. __________e a carico della particella n. __________“della larghezza di almeno 1.5 metri”. Dopo una sospensione infruttosa della causa, nella loro risposta del 12 novembre 1999 __________ __________ e __________ __________ __________ hanno proposto di respingere la petizione. Nei successivi allegati le parti hanno ribadito le loro domande. All'udienza preliminare del 2 marzo 2000 l'attore ha precisato che “la larghezza del diritto di passo (…) viene limitata a 1 metro”. Esperita l'istruttoria, nelle loro conclusioni le parti hanno riaffermato le rispettive richieste di giudizio, rinunciando al dibattimento finale. Con sentenza del 28 maggio 2001 il Pretore ha respin­to la petizione e ha posto le spese, con una tassa di giustizia di fr. 1000.–, a carico dell'attore, tenuto a rifondere ai convenuti fr. 1500.– per ripetibili.

D. Contro la sentenza citata è insorto __________ __________ con un appello del 22 giugno 2001 per ottenere che la petizione sia accolta e che il giudizio impugnato sia riformato di conseguenza. Nelle loro osservazioni del 20 luglio 2001 __________ __________ e __________ __________ __________ propongono di respingere l'appello e di confermare la sentenza del Pretore.

Considerando

in diritto: 1. Il Pretore ha stabilito il valore litigioso in fr. 10'000.– (sentenza impugnata, consid. 6). Le parti non hanno sollevato obiezioni al riguardo, né si ravvisano elementi che inducano a reputare palesemente inverosimile la cifra indicata dal Pretore. Tempestivo, sotto questo profilo l'appello è dunque ricevibile.

2. Nelle loro osservazioni del 20 luglio 2001 i convenuti comunicano che con sentenza di divorzio del 29 maggio 2001 la particella n. __________RFD (già n. __________RFP) è stata assegnata in proprietà esclusiva a __________ __________ __________. Per l'art. 110 cpv. 1 CPC, tuttavia, il processo continua tra le parti in causa, sicché la sentenza odierna va notificata anche al precedente comproprietario.

3. Litigiosa è l'esistenza di una servitù di passo pedonale il cui percorso attraversa una porta nel muro di cinta a confine tra le par­ticelle n. __________e __________RFP (ora n. __________e __________RFD). Il Pretore ha escluso che tale servitù possa essere stata usucapita per prescrizione straordinaria dopo il 1912, il registro fondiario provvisorio di __________ __________ (in vigore fino al 31 dicembre 2000) fornendo indicazioni complete sui diritti reali costituiti dopo l'entrata in vigore del Codice civile svizzero. Per le stesse ragioni egli ha negato che la servitù sia sorta per uso immemorabile. Il primo giudice ha escluso altresì che la servitù possa essere nata per prescrizione anteriormente al 1° gennaio 1912, in virtù dell'uso trentennale previsto dal diritto civile ticinese, un simile uso non essendo sta­to sufficientemente comprovato.

4. L'appellante sostiene che, trattandosi in concreto di una servitù affermativa, discontinua ed apparente, il diritto in questione esiste siccome acquisito per prescrizione trentennale, secondo il diritto cantonale anteriore al Codice civile svizzero. Asserisce che già nel 1885 gli allora proprietari del fondo appartenente ai convenuti accedevano direttamente dalla casa situata sulla particella n. __________al giardino esistente sulla particella n. __________senza incrociare altre proprietà e sempre utilizzando lo stesso percorso, attraverso una porta nel muro di cinta tra i due fondi. A parere dell'appellante il passo non “dava da una corte (particella n. __________) a un altro stabile sulla particella n. __________ (non ancora edificata), ma originariamente si accedeva ad un giardino recintato raggiungibile attraverso la citata porta”. Egli ricorda che con l'atto di divisione del 1885 __________ e __________ __________, precedenti proprietari, avevano diviso la casa e si erano garantiti l'accesso all'orto, posto sulla particella n. __________, sulla quale sarebbe sorto successivamente lo stabile appartenente alla sua famiglia. Inoltre nel 1918 suo padre aveva acquistato l'intera proprietà nello stato di fatto e di diritto in cui si trovava, compreso quindi il passo pattuito con l'atto di divisione del 1885. Egli rileva che la porta è sormontata da un architrave “in apparenza molto vecchia” e che i testimoni hanno confermato l'esistenza di un passo da tempo immemorabile. Infine l'appellante contesta l'opinione del Pretore, secondo cui fino al 1896 la proprietà era unica e non gravata da diritti di passo, sottolineando che i fratelli __________ avevano già stabilito la divisione del fondo e la costituzione di servitù.

5. Sotto l'egida del diritto civile ticinese un diritto di passo poteva essere acquisito per prescrizione in trent'anni di uso pacifico, non clandestino né precario. Come ricorda il Pretore, il diritto di passo era, secondo il Codice civile ticinese, una servitù affermativa e discontinua. Qualora fosse anche apparente, il transito poteva acquisirsi per prescrizione, al più tardi nei trent'anni intercorsi fra il 1882 e il 1912 (Rep. 1993 pag. 180 consid. 5). In concreto il più vecchio documento nell'inserto è l'atto di divisione tra i fratelli __________ e __________ __________, del 27 gennaio 1885 (doc. E), che già per questo motivo non consente di risalire fino al 1882.

Né esso permette di trarre deduzioni attendibili sull'esistenza di un diritto di passo nel senso preteso dall'appellante. Con tale atto gli interessati hanno invero diviso la proprietà comune, convenendo tra l'altro che “metà del giardino accanto alla casa, precisamente quel­la unita alla casa stessa di questo piede della misura di m² 137.44, che questo dà diritto di passo all'altra parte da un sol luogo”. Ora, anche ammettendo – con il Pretore – che l'at­to si riferisca al complesso di immobili oggetto della causa, tale indicazione è troppo vaga e imprecisa perché si possa determinare con un minimo di affidabilità l'estensione e il tracciato della servitù. Del resto, come fa notare il primo giudice, il passaggio da un terreno all'altro parrebbe essere avvenuto su fondi liberi (le due porzioni di giardino), e non attraverso una porta nel muro di cinta (petizione, pag. 4). L'esistenza di una porta tra i due fondi compare solo nell'atto di divisione del 5 gennaio 1896 tra __________ e __________ __________, nel quale si prevedeva che “il condividente __________ __________ avrà il diritto di passo dalla porticina che mette nell'orto attivo alla casa sopra descritta, e ciò per accedere alla porzione di orto a detto __________ __________ assegnata” (richiamo II). Quan­to all'architrave in legno “in apparenza molto vecchia”, non si sa a quando essa risalga. Ne discende che l'appellante non ha recato elementi sufficienti dai quali si possa desumere con qualche fedefacenza l'esercizio trentennale di un diritto di passo. Su questo punto l'appello è destinato all'insuccesso.

6. Rimane da esaminare se – come l'appellante sostiene – il diritto di passo sia sorto per stato di fatto immemorabile, il quale presuppone l'esercizio interrotto e pacifico di una servitù per 80 anni (Rep. 1993 pag. 179 consid. 4c). Questa Camera ha già avuto modo di rammentare tuttavia che la compatibilità di tale istituto con il diritto federale è controversa (Rep. 1993 pag. 179), né risulta essere stata ammessa nel frattempo (v. anche Petitpierre in: Kommentar zum Schweizerisches Privatrecht, ZGB II, Basilea 1998, n. 36 ad art. 731 CC; I CCA, sentenza dell'11 settembre 2001 in re C., consid. 7). Sia come sia, il problema può continuare a rimanere irrisolto poiché, seppure il diritto federale autorizzasse una prescrizione acquisitiva di servitù per possesso immemorabile, nel caso specifico tale modo di acquisto non può – come si dirà oltre – entrare in linea di conto.

7. Dal fascicolo processuale risulta che il 5 gennaio 1896 Pietro e __________ __________, precedenti titolari dei fondi in rassegna, hanno diviso le loro proprietà stipulando – tra l'altro – la seguente clausola (richiamo II, pag. 4, punto 5.3):

Il condividente __________ __________ avrà il diritto di passo dalla porticina che mette nell'orto attiguo alla casa sopra descritta e ciò per accedere alla porzione di orto a detto __________ __________ assegnata, ritenuto per altro che detto diritto cesserà ipso iure il giorno in cui detta porzione di orto non sarà più di proprietà dell'assegnatario __________ __________ nel sol caso e per il caso che detta porzione di orto fosse alienata o venduta in disgiunzione o separatamente alla porzione di casa assegnata al signor __________ __________.

Ciò premesso, è indubbio che le parti hanno costituito una servitù di passo pedonale attraverso la porta che dalla casa (particella n. __________) permetteva l'accesso all'orto (particella n. __________). Se non che, tale diritto è stato costituito a favore di una determinata persona e si connota quindi come una servitù personale irregolare, la cui trasmissione è impossibile salvo patto contrario (art. 781 cpv. 2 CC). L'accordo inoltre conteneva una condizione risolutiva, nel senso che la servitù sarebbe decaduta al momento in cui le due proprietà avrebbero avuto proprietari diversi.

8. Il 22 dicembre 1918 __________ __________, padre dell'appellante, ha acquistato da __________, __________, __________, __________, __________ e __________ __________– tra l'altro – la particella n. __________, poi diventata la n. __________ (doc. D), e la particella n. ____________________diventata poi la n. __________ (doc. 3). I fondi sono stati venduti “con tutte le servitù attive e passive fin qui usate e legalmente praticate nello stato attuale e non altrimenti. (…) L'acquirente si dichiara edotto di tutte le servitù attive e passive che accompagnano gli stabili dedotti in contratto e sot­to i mappali __________, __________, __________½ e __________e meglio quelle determinate con istrumento 5 gennaio 1896 al n. di rubrica 180 di me notaio cui le parti fanno riferimento per le eventuali annotazioni nei pub­blici registri” (richiamo II lett. a, pag. 6 in fondo e pag. 7 in alto). Ora, nonostante l'accenno all'atto di costituzione della nota servitù, del 5 gennaio 1986, non si può dire che il passo sia stato ceduto o trasmesso a __________ __________. Intanto non è dato di capire l'identità dei venditori, a nulla sussidiando che essi fossero figli di __________ __________. Inoltre dalla dichiarazione delle volture catastali risulta che nel 1914 metà della particella n. __________ (successivamen­te diventata la n. __________), appartenente a quel momento a __________ __________, vedova fu __________, è passata a __________ __________, __________ __________, __________ __________ e __________ __________ (doc. 3, pag. 2), né si sa come il fondo sia poi divenuto proprietà di __________, __________, __________, __________ __________ e __________ __________. Mancando gli atti che certifichino i vari trapassi, non risulta dimostrato che la citata servitù sia stata validamente trasmessa agli eredi o ceduta dal titolare.

9. Del resto, quando pure si ammettesse che la citata servitù sia stata validamente ceduta a __________ __________, non si può concludere per ciò solo ch'essa sussista. Dalla dichiarazione delle volture catastali risulta che nel 1962 si è proceduto alla divisione della successione fu __________ __________. La particella n. __________ (poi n. __________) è stata assegnata ad __________ __________ (doc. D, pag. 3), mentre la particella n. __________½ (poi n. __________) è stata assegnata a __________ __________. E siccome con l'atto costitutivo del 5 gennaio 1896 la servitù decadeva ipso iure al momento in cui i due fondi non avessero più avuto lo stesso proprietario, a quella data la servitù si è estinta. Anche a tale riguardo l'appello manca perciò di consistenza.

10. Si aggiunga che, quantunque si supponesse – per avventura – che il passo costituito nel 1896 fosse una servitù prediale, l'appello non avrebbe miglior esito già per il fatto che il passo gravava la porzione di orto contigua alla corte assegnata a __________ __________ (richiamo II, pag. 3, punto 2), permettendo a __________ __________ di raggiungere la parte di orto assegnatagli. E siccome la superficie adibita a orto corrisponde alla particella n. __________, non è dato a divedere come tale diritto potesse gravare la particella n. __________. È possibile che dopo la costruzione dell'edificio sul fondo n. __________gli abitanti accedessero all'orto transitando dalla particella n. __________, attraverso la nota porta. Ma ciò non giova all'appellante, poiché nell'ipotesi a lui più favorevole l'immobile è stato costruito dopo il 1932 e fino a quel momento la proprietà (particella n. __________) era censita come giardino (doc. D, pag. 2), mentre la con­testazione del passo è avvenuta – comunque sia – nel settembre del 1998 (lettera del 21 settembre 1998 nell'inc. ..__________richiamato), sicché il termine di 80 anni non può essersi compiuto. Ne discen­de che l'appello, infondato in ogni sua censura, dev'essere respinto.

11. Gli oneri processuali seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 1 CPC). L'appellante rifonderà inoltre alla controparte un'equa indennità per ripetibili.

Per questi motivi,

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

pronuncia: 1. L'appello è respinto e la sentenza impugnata è confermata.

2. Gli oneri processuali, consistenti in:

a) tassa di giustizia fr. 500.–

b) spese fr. 50.–

fr. 550.–

sono posti a carico dell'appellante, che rifonderà alle controparti

fr. 800.– complessivi per ripetibili.

3. Intimazione a:

– avv. __________ __________, __________;

– avv. dott. __________ __________ -__________, __________.

Comunicazione alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud.

Per la prima Camera civile del Tribunale d’appello

La presidente La segretaria

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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