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Residence permit renewal after remand and legal aid

VWBES.2018.67Autre juridiction20 mars 2018Partially Granted

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Résumé Omnilex

Following remand by the Federal Supreme Court, the cantonal court reconsidered only B.___'s residence permit and the request for legal aid. It found no revocation grounds under the Foreign Nationals Act, since B.___ had no criminal record, no serious public-order violations and no social assistance dependency. Her permit was therefore extended until her husband’s release, after which she and the children must leave Switzerland. The court also granted legal aid and appointed counsel, allocating half of the cantonal costs to the appellants but shifting payment to the state subject to reimbursement.

Regeste Omnilex

Art. 43 Abs. 1 AuG in conjunction with Art. 49 AuG and Art. 70 VZAE; Art. 62 Abs. 1 AuG; legal aid under § 76 VRG: After remand, the authority must examine only the unresolved grounds of lapse or revocation. A spouse entitled in principle to family reunification retains the residence permit unless a statutory revocation ground is established; minor settled debt-enforcement issues without loss certificates or bankruptcy do not suffice. For minor children without Swiss citizenship, the residence follows that of the custodial parent, and departure is generally reasonable in an age of adaptation. Legal aid is granted if the party lacks means, the case is not hopeless, and legal representation is necessary to safeguard rights.

Texte intégral

Geschäftsnummer:** VWBES.2018.67**
Instanz:Verwaltungsgericht
Entscheiddatum:21.03.2018
FindInfo-Nummer:O_VW.2018.60
Titel:** Widerruf der Niederlassungsbewilligung / Nichtverlängerung der Aufenthaltsbewilligung und Wegweisung aus der Schweiz**
Resümee:
Verwaltungsgericht Urteil vom 21. März 2018 Es wirken mit: Präsidentin Scherrer Reber Oberrichter Stöckli Oberrichter Frey Gerichtsschreiberin Droeser In Sachen 1. A.___, 2. B.___ 3. C.___ 4. D.___ alle vertreten durch Rechtsanwältin Franziska Ryser-Zwygart, Beschwerdeführer gegen ** Departement des Innern,** vertreten durch Migrationsamt, Beschwerdegegner betreffend ** Widerruf der Niederlassungsbewilligung / Nichtverlängerung der Aufenthaltsbewilligung und Wegweisung aus der Schweiz** zieht das Verwaltungsgericht in ** Erwägung**: I. 1. Der kosovarische Staatsangehörige A.___, geb. [...] März 1989, reiste am 4. September 1992 im Rahmen des Familiennachzuges in die Schweiz ein und ist seither im Besitze der Niederlassungsbewilligung. Am 5. Januar 2012 heiratete er seine Landsfrau B.___, geb. [...] Mai 1991 (nachfolgend B.___ genannt), welche am 3. September 2012 zufolge des Familiennachzuges in die Schweiz einreiste und die Aufenthaltsbewilligung besitzt. Aus der Ehe gingen zwei Kinder hervor, C.___ (geb. [...] Juni 2013) und D.___ (geb. [...] Mai 2015). 2. Während seines Aufenthaltes in der Schweiz wurde A.___ wiederholt straffällig und zu folgenden Strafen verurteilt: - ** 15 Tagessätze Geldstrafe** zu je ** CHF 30.00**, bedingt vollziehbar, Probezeit zwei Jahre sowie CHF 600.00 Busse, wegen grober Verletzung der Verkehrsregeln (Strafverfügung der Staatsanwaltschaft des Kantons Solothurn vom 11. Dezember 2008); - ** 25 Tagesätze Geldstrafe** zu je ** CHF 50.00**, bedingt vollziehbar, Probezeit zwei Jahre sowie CHF 200.00 Busse, wegen Fahren in fahrunfähigem Zustand und Führen eines nicht betriebssicheren Fahrzeuges (Strafbefehl der Staatsanwaltschaft des Kantons Solothurn vom 3. Februar 2010); - ** vier Jahre und sechs Monate Freiheitsstrafe sowie 90 Tagessätze Geldstrafe zu je ** CHF 30.00, wegen Raufhandel und versuchter vorsätzlicher Tötung (Urteils des Obergerichts Bern vom 11. Dezember 2014). 3. Mit Verfügung vom 14. Januar 2016 widerrief das Migrationsamt (MISA) namens des Departements des Innern (DdI) die Niederlassungsbewilligung von A.___ und wies ihn auf den Tag seiner Entlassung aus dem Straf- und Massnahmenvollzug weg. Weiter verweigerte das MISA die Verlängerung der Aufenthaltsbewilligung von B.___, wies sie aus der Schweiz weg und setzte eine Ausreisefrist bis 31. März 2016 an. Gleichzeitig forderte das MISA B.___ auf, sich und ihre Söhne C.___ und D.___ ordnungsgemäss bei der Einwohnergemeinde Solothurn abzumelden und die Ausreise an der Schweizer Grenze bestätigen zu lassen. 4. Dagegen liessen A.___, B.___, C.___ und D.___ (nachfolgend Beschwerdeführer genannt), alle vertreten durch Rechtsanwältin Franziska Ryser-Zwygart, mit Schreiben vom 21. Januar 2016 Beschwerde beim Verwaltungsgericht erheben und beantragten die Aufhebung der Verfügung vom 14. Januar 2016 sowie die Erteilung der unentgeltlichen Rechtspflege unter Beigabe ihrer Rechtsanwältin als unentgeltliche Rechtsbeiständin. 5. Das Verwaltungsgericht wies die Beschwerde mit Urteil vom 13. April 2016 ab und setzte das Ausreisedatum für A.___ auf den Tag seiner bedingten oder definitiven Entlassung aus dem Strafvollzug fest. B.___, C.___ und D.___ gewährte es eine zweimonatige Frist ab Rechtskraft des Urteils bis zum Verlassen der Schweiz. Die Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege und –verbeiständung lehnte das Verwaltungsgericht ab. 6. Mit Eingabe vom 13. Mai 2016 gelangten die Beschwerdeführer, alle vertreten durch Rechtsanwältin Franziska Ryser-Zwygart, an das Bundesgericht und begehrten, das Urteil vom 13. April 2016 sowie die Verfügung des MISA vom 14. Januar 2016 seien aufzuheben. Auf den Widerruf der Niederlassungsbewilligung und auf die Wegweisung von A.___ sei zu verzichten. Zudem wurde die Verlängerung der Aufenthaltsbewilligung von B.___ beantragt, und dass diese sowie die beiden Söhne nicht innerhalb von zwei Monaten nach Rechtskraft des angefochtenen Urteils aus der Schweiz wegzuweisen seien. Eventualiter sei ihnen zu gestatten, die Schweiz erst mit A.___ zu verlassen. Schliesslich beantragten die Beschwerdeführer die unentgeltliche Rechtspflege und –verbeiständung sowohl für das bundesgerichtliche als auch das verwaltungsgerichtliche Verfahren. 7. Das Bundesgericht hiess mit Urteil vom 26. Januar 2018 die Beschwerde teilweise gut. Der angefochtene Entscheid des Verwaltungsgerichts wurde insoweit aufgehoben, als die Aufenthaltsbewilligung von B.___ nicht verlängert und für sie sowie ihren beiden Söhnen C.___ und D.___ eine Ausreisefrist angesetzt wurde. Aufgehoben wurde der angefochtene Entscheid weiter in Bezug auf die Verweigerung der unentgeltlichen Rechtspflege im verwaltungsgerichtlichen Verfahren. Die Sache wurde zur Ergänzung des Sachverhalts, zu neuer Entscheidung in Bezug auf die Aufenthaltsbewilligung von B.___ und die unentgeltliche Rechtspflege sowie zur Neuverlegung der Kosten- und Entschädigungsfolgen zurückgewiesen. Im Übrigen wurde die Beschwerde abgewiesen, soweit darauf eingetreten wurde. II. 1. Das Bundesgericht kam in seinem Urteil vom 26. Januar 2018 zum Schluss, dass B.___ gestützt auf Art. 43 Abs. 1 AuG des Bundesgesetzes über die Ausländerinnen und Ausländer (AuG, SR 142.20) i.V.m. Art. 70 der Verordnung über Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit (VZAE, SR 142.201) und Art. 49 AuG grundsätzlich einen Anspruch auf Verlängerung ihrer Aufenthaltsbewilligung hat. Zu befinden ist demnach (nur) noch über mögliche Erlöschungsgründe (Ziffer 5.3.3 des Bundesgerichtsentscheides) sowie über die unentgeltliche Rechtspflege mit Rechtsbeistand (Ziffer 6.2 des Bundesgerichtsentscheides). 2.1 Nach Art. 62 Abs. 1 AuG kann die zuständige Behörde Bewilligungen, ausgenommen die Niederlassungsbewilligung, und andere Verfügungen widerrufen, wenn die Ausländerin oder der Ausländer: zu einer längerfristigen Freiheitsstrafe verurteilt wurde oder gegen sie eine strafrechtliche Massnahme im Sinne der Artikel 59-61 oder 64 StGB angeordnet wurde (lit. b); erheblich oder wiederholt gegen die öffentliche Sicherheit und Ordnung in der Schweiz oder im Ausland verstossen hat oder diese gefährdet oder die innere oder die äussere Sicherheit gefährdet (lit. c) oder eine Person, für die sie oder er zu sorgen hat, auf Sozialhilfe angewiesen ist. 2.2 B.___ ist gemäss Strafregisterauszug vom 7. März 2018 nie strafrechtlich in Erscheinung getreten und hat auch zu keiner Zeit erheblich oder wiederholt gegen die öffentliche Sicherheit und Ordnung in der Schweiz oder im Ausland verstossen oder diese, wie auch die innere oder die äussere Sicherheit, gefährdet. Auch musste sie seit ihrem Zuzug aus dem Kosovo am 3. September 2012 nie von der Sozialhilfe unterstützt werden (vgl. Aktum 90 und E-Mail der Sozialen Dienste der Stadt Solothurn vom 22. Februar 2018). Dem Betreibungsregisterauszug vom 5. März 2018 ist zwar zu entnehmen, dass gegen B.___ drei Betreibungen eingeleitet wurden, jedoch in der Zwischenzeit alle offenen Beträge bezahlt wurden. Weder Verlustscheine noch Konkurse sind registriert. Die Schwiegereltern sowie der Schwager von B.___ bestätigen zudem, während dem Aufenthalt von A.___ im Strafvollzug für den Unterhalt von B.___ sowie der beiden Söhne aufzukommen (vgl. Beschwerdebeilage Nr. 5). Widerrufsgründe nach Art. 62 Abs. 1 AuG liegen somit keine vor. B.___ ist demnach die Aufenthaltsbewilligung bis zur bedingten oder definitiven Entlassung ihres Ehemannes aus dem Strafvollzug zu verlängern. Danach hat sie die Schweiz zu verlassen. 2.3 Das ausländische unmündige Kind teilt aus familienrechtlichen Gründen (Art. 25 Abs. 1 und Art. 301 Abs. 3 Zivilgesetzbuch, ZGB, SR 210) das ausländerrechtliche Schicksal des sorgeberechtigten Elternteils und hat gegebenenfalls mit diesem das Land zu verlassen, wenn der Elternteil keine Bewilligung (mehr) hat oder erhält. Ist dem Kind die Ausreise zumutbar (was grundsätzlich zu bejahen ist, wenn es sich im anpassungsfähigen Alter bzw. noch nicht am Ende der obligatorischen Schulbildung befindet), liegt kein Eingriff in das Familienleben vor (Urteile 2C_792/2013 vom 11. Februar 2014, E. 5.1; 2C_467/2012 vom 25. Januar 2013, E. 2.1.4 und 2C_930/2012 vom 10. Januar 2013, E. 4.4.4, auch zum Folgenden). Etwas anderes gilt, wenn das Kind das Schweizer Bürgerrecht besitzt, weil es dann einen staatsbürgerrechtlichen Anspruch auf Aufenthalt in der Schweiz hat; es bedarf in diesem Fall besonderer Gründe, um die mit der Ausreise für das Schweizer Kind verbundenen weitreichenden Folgen zu rechtfertigen. Für Kinder ohne schweizerisches Bürgerrecht gilt dies nicht; bei diesen sind keine spezifischen bürgerrechtlichen Überlegungen (Niederlassungsfreiheit, Ausweisungsverbot, Wiedereinreiserecht etc.) zu berücksichtigen. Es genügt hier die Zumutbarkeit der Ausreise des Kindes für eine Bewilligungsverweigerung gegenüber dem sorge- bzw. obhutsberechtigten Elternteil (vgl. Urteil des Verwaltungsgerichts Zürich VB.2014.00438 vom 19. November 2014, E. 5.4). C.___ und D.___ sind keine Schweizer Bürger und teilen demnach gemäss zitierter Rechtsprechung das ausländerrechtliche Schicksal ihrer Eltern B.___ und A.___. Da sie erst vier Jahre und neun Monate respektive zwei Jahre und zehn Monate alt sind, befinden sie sich unbestrittenermassen noch in einem anpassungsfähigen Alter. Es ist ihnen daher zumutbar, mit ihren Eltern nach der bedingten oder definitiven Entlassung von A.___ in den Kosovo auszureisen. 3. Zu prüfen bleibt die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege und –verbeiständung. Das Bundesgericht verneinte die Aussichtslosigkeit der Beschwerde, weshalb die weiteren Voraussetzungen der unentgeltlichen Rechtspflege zu prüfen sind. 3.1 Gemäss § 76 Abs. 1 Gesetz über den Rechtsschutz in Verwaltungssachen (Verwaltungsrechtspflegegesetz, VRG, BGS 124.11) kann eine Partei, die nicht über die erforderlichen Mittel für die Prozessführung verfügt, die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege verlangen, wenn der Prozess nicht aussichtslos oder mutwillig erscheint. Wenn dies zur Wahrung der Rechte notwendig ist, kann sie die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistands verlangen. 3.2 Aus den eingereichten Unterlagen ergibt sich, dass die Beschwerdeführer nicht über die notwendigen Mittel verfügen, um den Prozess selber zu finanzieren. Zudem befindet sich A.___ seit dem 1. Februar 2016 im Strafvollzug. Mit Blick auf die lange Aufenthaltsdauer von A.___ in der Schweiz und die Erschwerung der familiären Kontakte aller Beteiligten bei einer Nichtverlängerung der Aufenthaltsbewilligung von B.___ waren schwerwiegende Interessen der Beschwerdeführer betroffen. Materiell stellten sich aufgrund der ausländerrechtlichen Bewilligungssituation verschiedene Rechtsfragen, die die rechtsunkundigen Beschwerdeführer alleine kaum hätten bewältigen können. Insgesamt erweist sich der Beizug eines Rechtsbeistandes als notwendig. Die unentgeltliche Rechtspflege mit -verbeiständung ist deshalb zu bewilligen. 4. Die Beschwerde betreffend Verlängerung der Aufenthaltsbewilligung von B.___ sowie Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege mit –verbeiständung erweist sich somit als begründet, sie ist gutzuheissen: Ziffern 2, 4 und 5 der Verfügung vom 14. Januar 2016 des Departements des Innern sind aufzuheben. B.___ wird die Aufenthaltsbewilligung bis zur bedingten oder definitiven Entlassung ihres Ehemannes aus dem Strafvollzug verlängert. B.___ sowie ihre beiden Söhne C.___ und D.___ werden am Tag der Entlassung von A.___ aus dem Straf- und Massnahmevollzug weggewiesen und haben die Schweiz zu verlassen. 5.1 Da die Begehren, die Niederlassungsbewilligung von A.___ sei nicht zu wiederrufen und er sei nicht aus der Schweiz wegzuweisen, abgewiesen wurden, sind die Beschwerdeführer mit ihren Anträgen etwa zur Hälfte durchgedrungen. Die Kosten des Verfahrens vor Verwaltungsgericht von CHF 1'500.00 sind somit zur Hälfte von den Beschwerdeführern zu tragen. Zufolge der gewährten unentgeltlichen Rechtspflege trägt der Kanton Solothurn die grundsätzlich von den Beschwerdeführern zu bezahlende Hälfte von CHF 750.00. Vorbehalten bleibt der Rückforderungsanspruch des Staates für die Dauer von zehn Jahren, sobald die Beschwerdeführer zur Nachzahlung in der Lage sind (§ 58 Abs. 1 VRG i.V.m. Art. 123 Zivilprozessordnung, ZPO, SR 272). 5.2 Rechtsanwältin Franziska Ryser-Zwygart macht einen Aufwand von 10 Stunden und 41 Minuten sowie Auslagen in der Höhe von CHF 556.50 geltend. Da die Beschwerdeführer zur Hälfte mit ihren Anträgen durchgedrungen sind, ist die Hälfte des Aufwandes als Parteientschädigung mit CHF 230.00/Stunde zu entschädigen (vgl. § 160 Abs. 2 Gebührentarif [GT, BGS 615.11]). Für die andere Hälfte ist die Vertreterin als unentgeltliche Rechtsbeiständin mit CHF 180.00/Stunde (vgl. § 160 Abs. 3 GT) zu entschädigen. Die Entschädigung beläuft sich nach dem Gesagten auf insgesamt CHF 2'970.00 (5.21 h à CHF 230.00 inkl. CHF 278.25 Auslagen und CHF 120.70 MWST [CHF 1'629.45] sowie 5.21 h à CHF 180.00 inkl. CHF 278.25 Auslagen und CHF 99.30 MWST [CHF 1'340.55]) und ist durch den Staat Solothurn zu bezahlen. Vorbehalten bleibt der Rückforderungsanspruch des Staates über den Betrag von CHF 1'340.55 während zehn Jahren, sobald die Beschwerdeführer zur Nachzahlung in der Lage sind (§ 58 Abs. 1 VRG i.V.m. Art. 123 ZPO). Demnach wird ** erkannt**: 1. Die Beschwerde betreffend Verlängerung der Aufenthaltsbewilligung von B.___ sowie Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege mit –verbeiständung wird gutgeheissen: Ziffern 2, 4 und 5 der Verfügung vom 14. Januar 2016 des Departements des Innern werden aufgehoben. B.___ wird die Aufenthaltsbewilligung bis zur bedingten oder definitiven Entlassung ihres Ehemannes A.___ aus dem Strafvollzug verlängert. B.___ sowie ihre beiden Söhne C.___ und D.___ werden am Tag der Entlassung von A.___ aus dem Straf- und Massnahmevollzug weggewiesen und haben die Schweiz dann zu verlassen. 2. B.___ und A.___ haben an die Kosten des Verfahrens vor Verwaltungsgericht von total CHF 1'500.00 die Hälfte oder CHF 750.00 zu tragen. Zufolge unentgeltlicher Rechtspflege trägt sie der Staat Solothurn; vorbehalten bleibt der Rückforderungsanspruch des Staates während zehn Jahren, sobald B.___ und A.___ zur Nachzahlung in der Lage sind (§ 58 VRG i.V.m. Art. 123 ZPO). Die andere Hälfte trägt der Staat Solothurn. 3. Die Entschädigung von Rechtsanwältin Franziska Ryser-Zwygart in der Höhe von CHF 2'970.00 (inkl. Auslagen und MWST) ist vom Kanton Solothurn zu bezahlen; vorbehalten bleibt der Rückforderungsanspruch des Staates über den Betrag von CHF 1'340.55 während zehn Jahren, sobald B.___ und A.___ zur Nachzahlung in der Lage sind (§ 58 VRG i.V.m Art. 123 ZPO). ** Rechtsmittel:** Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Eröffnung des begründeten Urteils beim Bundesgericht Beschwerde in öffentlichrechtlichen Angelegenheiten eingereicht werden (Adresse: 1000 Lausanne 14). Die Frist wird durch rechtzeitige Aufgabe bei der Schweizerischen Post gewahrt. Die Frist ist nicht erstreckbar. Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten. Für die weiteren Voraussetzungen sind die Bestimmungen des Bundesgerichtsgesetzes massgeblich. ** Im Namen des Verwaltungsgerichts** Die Präsidentin Die Gerichtsschreiberin Scherrer Reber Droeser Das vorliegende Urteil wurde vom Bundesgericht mit Urteil 2C_332/2018 vom 17. Januar 2019 teilweise (unentgeltliche Rechtspflege) gutgeheissen.

Mots-clés

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Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether B.___'s residence permit had to be renewed after remand.

Solution extraite

No statutory revocation ground under Art. 62(1) AuG existed; her residence permit had to be extended until her husband's conditional or final release, after which she and the children had to leave Switzerland.

Motifs extraits

She had no criminal record, no serious or repeated breach of public order, and no social assistance dependency. Minor debt enforcement cases were settled and there were no loss certificates or bankruptcies.

Question juridique clé

Whether the appellants were entitled to legal aid and appointed counsel in the cantonal proceedings.

Solution extraite

Yes. They lacked the means to finance the case, the appeal was not hopeless, and legal assistance was necessary to protect their rights.

Motifs extraits

The family situation, the long stay in Switzerland, and the legal complexity of the immigration issues justified counsel.

Question juridique clé

How costs and counsel fees of the cantonal proceedings should be allocated.

Solution extraite

The appellants had to bear half of the CHF 1,500 court costs, but the Canton of Solothurn covered that amount under legal aid; counsel was awarded CHF 2,970, also payable by the state subject to reimbursement.

Motifs extraits

The appellants succeeded only in part, so costs were split; legal aid shifted payment to the state with a reimbursement reservation.

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