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Notary’s conflict of interest and sanction reduction

VWBES.2013.379Autre juridiction17 févr. 2014Partially Granted

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Résumé Omnilex

R. appealed a cantonal disciplinary decision after the Regierungsrat found that, as a notary, he had notarized a preliminary land-sale contract despite being personally involved through the prior acquisition of the buyer company’s shares. The court held that this was a clear recusal violation under the notarial regulations, but rejected the broader accusation that he had also breached the notary’s dignity, honor, and trust through later negotiations and succession-planning discussions, which were not notarial acts. The court found the imposed fine of CHF 1,000 appropriate, but reduced the suspension from three months to one month as a proportionate sanction.

Regeste Omnilex

§ 13 Abs. 1 und § 60 Abs. 2 NotV; Ausstandspflicht des Notars und Verhältnismässigkeit der Disziplinarmassnahme. Zur notariellen Tätigkeit zählen neben der öffentlichen Beurkundung auch ausdrücklich zugesagte oder im Rahmen der Amtspflicht erbrachte Nebenleistungen; blosse Rechtsberatung, Nachfolgeregelung und nachfolgende Nachverhandlungen gehören demgegenüber nicht dazu (consid. 4). Ein Notar verletzt die Ausstandspflicht, wenn er eine öffentliche Beurkundung in eigener Sache oder in einer Sache einer juristischen Person vornimmt, deren Vertreter er ist oder wird. Für eine mittelschwere Pflichtverletzung genügt eine Busse allein nicht notwendigerweise; die zusätzliche Einstellung im Beruf ist zulässig, muss aber in Dauer und Gewicht dem Verschulden und dem Zweck des Disziplinarrechts entsprechen (consid. 5).

Texte intégral

Geschäftsnummer:** VWBES.2013.379**
Instanz:Verwaltungsgericht
Entscheiddatum:18.02.2014
FindInfo-Nummer:O_VW.2015.608
Titel:** Aufsicht über Notare (Disziplinarverfahren)**
Resümee:§ 13 Abs. 1 NotV, § 60 Abs. 2 NotV. Ein Notar, der einen Vorvertrag für einen Grundstückkauf zwischen dem Verkäufer und einer GmbH beurkundet, dessen Stammanteile er vorgängig selber übernommen hat, verletzt die Ausstandspflicht. Die Pflichtverletzung ist als mittelschwer einzustufen. Eine Busse von CHF 1'000.00 zusammen mit einem Monat Einstellung im Beruf als Notar, die nicht publiziert wird, ist al Sanktion angemessen.
SOG 2014 Nr. 25 § 13 Abs. 1 NotV, § 60 Abs. 2 NotV. Ein Notar, der einen Vorvertrag für einen Grundstückkauf zwischen dem Verkäufer und einer GmbH beurkundet, dessen Stammanteile er vorgängig selber übernommen hat, verletzt die Ausstandspflicht. Die Pflichtverletzung ist als mittelschwer einzustufen. Eine Busse von CHF 1'000.00 zusammen mit einem Monat Einstellung im Beruf als Notar, die nicht publiziert wird, ist al Sanktion angemessen. Sachverhalt: R. und J. unterschrieben am 7. Januar 2011 einen Vertrag für die Übertragung von Stammanteilen der H. GmbH. Dabei verpflichtete sich J. zur Übertragung aller Stammanteile der GmbH an R. Als Gegenleistung bezahlte R. J. den Betrag von CHF 1.00. Weiter wurde im Vertrag geregelt, dass die Liegenschaft mit der Werkstatt des Betriebs von J. an die H. GmbH verkauft würde. Der Kaufpreis dafür betrage CHF 650'000.00. Von diesem Kaufpreis könne die GmbH die bestehenden Grundpfandschuld in Abzug bringen. Ebenso sei die GmbH berechtigt, sämtliche bestehenden Verpflichtungen, welche vor dem 31. Dezember 2010 entstanden seien, vom Kaufpreis in Abzug zu bringen. Der Restkaufpreis sei innert fünf Jahren zu bezahlen. Der Kaufpreis werde zinslos bis spätestens 1. Januar 2015 gestundet. Die Bezahlung finde in jährlichen Raten statt, die je nach Geschäftsgang der GmbH von der Geschäftsführung festgelegt würden. J. verpflichtete sich, der GmbH auf Ersuchen der Geschäftsführung ein Darlehen von CHF 50‘000.00 zu gewähren. Ebenfalls am 7. Januar 2011 führte R. als Notar die öffentliche Beurkundung des Vorvertrags über den Liegenschaftsverkauf durch. Dabei sollte die betriebsnotwendige Liegenschaft als Sacheinlage ins Eigentum der H. GmbH überführt werden. Der Kaufpreis wurde in der Höhe von CHF 650‘000.00 vereinbart. Von diesem Bruttopreis seien die bestehenden Hypothekarschulden zuzüglich Zinsen in Abzug zu bringen. Die Bezahlung werde in einer separaten Vereinbarung geregelt. J. unterschrieb den Vertrag einmal als Grundeigentümer und Verkaufspartei und einmal als Vertreter der GmbH und Kaufspartei. R. datierte den Vertrag und setzte seine Unterschrift und den Notariatsstempel darunter. Nach der Übertragung der Stammanteile und der öffentlichen Beurkundung führte die H. GmbH ebenfalls am 7. Januar 2011 die Gesellschafterversammlung durch. An der Versammlung wurden R. sowie dessen Frau als neue Geschäftsführer gewählt. Der bisherige Geschäftsführer erklärte seinen Rücktritt und sein Ausscheiden aus der Gesellschaft. Die Übertragung der Stammanteile wurde genehmigt und der neue Erwerber R. als alleiniger Gesellschafter mit allen Mitgliedschaftsrechten anerkannt. Am 21. Januar 2011 fand eine Besprechung zwischen R., J. und dessen Rechtsvertreter A. statt. A. hielt die neuen Vereinbarungen im Schreiben vom 31. Januar 2011 fest. Dabei sollten der Kaufpreis von CHF 650‘000.00 sowie die Übertragung der Stammanteile der GmbH zu CHF 1.00 bestehen bleiben. Als Grundpfandschuld, welche vom Kaufpreis in Abzug gebracht werden dürfte, wurde nur noch der Betrag von CHF 235‘000.00 genannt, nicht jedoch das bestehende Drittpfand von zurzeit CHF 111‘000.00 (Kontokorrent). Der Abzug für sämtliche bestehende Verpflichtungen, welche vor dem 31. Dezember 2010 erwirtschaftet wurden, wurde aufgehoben. Der Restkaufpreis von CHF 415‘000.00 sei im Nachgang der Grundpfandschuld von CHF 235‘000.00 grundpfändlich sicherzustellen. Für die Höhe einer allfälligen Grundstückgewinnsteuer werde der Kaufpreis nicht gestundet, die GmbH habe für die Bezahlung besorgt zu sein, unter Anrechnung an den Kaufpreis. Für den Kaufpreis sollte R. neben der GmbH persönlich solidarisch haften. Die Abmachung über die Gewährung eines Darlehens von CHF 50‘000.00 wurde gestrichen. R. nahm am 8. Februar 2011 zur Zusammenstellung der neuen Bedingungen gegenüber A. Stellung. Er machte geltend, J. würde unberechtigterweise in die Werkstatt der GmbH eindringen und dort Rechnungen deponieren, welche das Geschäftsjahr 2010 betreffen würden. Dies widerspreche den Erklärungen und Versicherungen von J., für die Rechnungen und Ausstände für das Geschäftsjahr 2010 aufzukommen. Er müsse jetzt die massive Überschuldung der GmbH feststellen. Die Tatsachen und Zusagen von J. über die GmbH seien falsch oder von dessen Seite nicht eingehalten worden. Diverse Zahlen in der Zwischenbilanz der H. GmbH würden nicht stimmen. Daher erachte er den Inhalt des Gesprächs vom 21. Januar 2011 nicht als bindend. Er wolle jetzt zuerst die Geschäftsbücher der GmbH prüfen. Am 9. März 2011 erklärte R. den Kaufvertrag wegen Willensmängeln für hinfällig. A. schrieb am 21. März 2011, sein Klient erwarte die umgehende Rückübertragung der Stammanteile der GmbH. Mit Unterzeichnung vom 15. resp. 20. April 2011 trafen J. und R. doch noch eine neue Vereinbarung für die Übertragung der Stammanteile der H. GmbH. Darin wurde der Preis der Stammanteile zu CHF 1.00 bestätigt. R. erklärte, die Gesellschaft zu kennen und umfassenden Einblick in die laufenden Geschäfte, Buchhaltung, Kreditoren, Debitoren und Garantiearbeiten erhalten zu haben. Zudem wurden noch offene Rechnungen besprochen und deren Abwicklung geregelt. J. und R. erklärten sich mit diesen Regelungen als vollständig auseinandergesetzt und dass sie keine Forderungen mehr gegeneinander hätten. Das Arbeitsverhältnis der GmbH mit J. wurde per sofort aufgelöst. Weiter verpflichtete sich J., die Liegenschaft an R. gemäss separater Vereinbarung und Anmeldung an die Amtschreiberei zu verkaufen. Ebenfalls mit Unterschriften datiert vom 15. resp. 20. April 2011 vereinbarten J. und R. den Verkauf der Liegenschaft. Als Käufer trat jetzt R. persönlich auf und nicht mehr die H. GmbH. Der Kaufpreis wurde auf CHF 500‘000.00 festgesetzt. Die Begleichung des Kaufpreises sollte durch Übernahme der auf der Liegenschaft lastenden Hypothek von CHF 235‘000.00 sowie jährlichen Zahlungen in der Höhe von CHF 50‘000.00 bis CHF 65‘000.00 erfolgen. Der Restkaufpreis sollte per Datum des verurkundeten Kaufvertrags verzinst werden. R. und A. betrieben einen regen Schriftenwechsel. Dabei ging es um die Entlassung der Liegenschaft aus der Haftung für die Schulden der H. GmbH. Die Bank wollte diese Ablösung nicht vornehmen. Dagegen drängte A. auf die Durchsetzung der Vereinbarungen, da J. nach wie vor für die Hypothekarschuldzinsen aufkommen musste und im Gegenzug keinen Mietzins erhielt. Der Termin bei der Amtschreiberei zur Unterzeichnung des Grundstückkaufvertrags wurde auf den 22. Dezember 2011 festgesetzt. Die Unterzeichnung des Kaufvertrags kam jedoch nicht zustande. Die Parteien diskutierten wiederum über die Höhe des Kaufpreises. Am 22. März 2012 waren sich die Parteien einig, den Verkauf der Liegenschaft nicht vorzunehmen. Es sollten die entsprechenden Forderungen gegenübergestellt und abgerechnet werden. E. reichte im Namen ihres Vaters J. am 6. Juli 2012 eine Beschwerde beim Regierungsrat gegen R. als Notar ein. Sie beantragte, gegen R. sei ein Disziplinarverfahren zu eröffnen und eine Disziplinarstrafe zu verhängen. Begründet wurden die Anträge damit, dass R. die Ausstandsbestimmungen als Notar missachtet und sich der Interessenkollision sowie wiederholtem Handeln wider Treu und Glauben schuldig gemacht habe. Er habe damit gegen die Berufspflicht als Notar verstossen. Mit Regierungsratsbeschluss vom 12. März 2013 wurde die Aufsichtsbeschwerde gegen R. wegen Verletzung seiner Pflichten als Notar gegenüber J., vertreten durch E., aufgenommen und ein aufsichtsrechtliches Disziplinarverfahren eröffnet. Der Regierungsrat beschloss am 24. September 2013 über das Disziplinarverfahren von R. wie folgt: «3.1 R. wird für die Dauer von drei Monaten ab Rechtskraft des Beschlusses in seinem Beruf als öffentlicher Notar des Kantons Solothurn eingestellt. Er darf während dieser Zeit keine öffentlichen Beurkundungen vornehmen. 3.2 R. hat an demjenigen Tage, an welchem Ziff. 3.1 des Beschlusses in Rechtskraft erwächst, seinen Notariatsstempel zur Aufbewahrung an die Staatskanzlei, Legistik und Justiz, (...) einzusenden. Dieser ist ihm nach Ablauf der Einstellungsdauer wieder auszuhändigen. 3.3 R. wird eine Busse von CHF 1‘000.00, zahlbar innert 30 Tagen ab Rechtskraft des Beschlusses, auferlegt. (...)» Gegen den Regierungsratsbeschluss liess R. (Beschwerdeführer) Beschwerde beim Verwaltungsgericht erheben. Er beantragte, die Ziffern 3.1 und 3.2 des Beschlusses seien aufzuheben. Das Verwaltungsgericht heisst die Beschwerde teilweise gut und setzt die Dauer der Einstellung im Beruf als öffentlicher Notar auf einen Monat fest. Aus den Erwägungen: 2.1 Die solothurnischen Notare unterstehen der Aufsicht des Regierungsrats (§ 11 Gesetz über die Einführung des Schweizerischen Zivilgesetzbuchs, EG ZGB, BGS 211.1). Er übt die Aufsicht durch die Staatskanzlei aus (§ 63 Notariatsverordnung, NotV, BGS 129.11). Nach § 60 NotV ergreift der Regierungsrat disziplinarische Massnahmen gegen einen Notar, welcher die ihm obliegenden Pflichten verletzt oder gegen die Würde, die Ehre und das Vertrauen, die für die Ausübung des Notariats unerlässlich sind, verstösst. Er tut dies auf Anzeige hin oder von Amtes wegen. Als Disziplinarmittel kommen je nach Art und Schwere des Falls in Frage: Verweis, Busse bis CHF 1‘000.00, Einstellung im Beruf bis zu einem Jahr oder Entzug der Berufsausübungsbewilligung (§ 60 Abs. 2 NotV). 2.2 Gemäss § 11 NotV darf der Notar die Vornahme einer von ihm ordnungsgemäss verlangten, gesetzlich vorgesehenen Berufsfunktion, die in den Kreis seiner Zuständigkeit fällt, nicht verweigern, sofern er nicht durch wichtige Gründe an ihrer Vornahme verhindert oder durch einen gesetzlichen Ausschliessungsgrund davon ausgeschlossen ist. Der Notar hat die Mitwirkung zu verweigern bei allen Rechtshandlungen, die gegen das Gesetz, die öffentliche Ordnung oder die guten Sitten verstossen (§ 12 Abs. 1 NotV). Er hat nach Kräften dafür zu sorgen, dass im Rechtsleben Treu und Glauben gewahrt werden (§ 12 Abs. 2 NotV). Der Notar hat sich nach § 13 Abs. 1 lit. a und lit. d NotV in Geschäften in eigener Sache sowie in Sachen einer natürlichen oder juristischen Person, deren gesetzlicher Vertreter oder Bevollmächtigter er allein oder mit Dritten zusammen ist, in Ausstand zu begeben. Der Notar soll diejenigen, die seine Dienste beanspruchen, unparteiisch und nach bestem Wissen und Gewissen beraten. Er achtet besonders darauf, dass Geschäfts- und Rechtsunkundige, die vor ihm rechtsgeschäftliche Erklärungen abgeben, die nötigen Aufschlüsse erhalten und nicht in Unkenntnis der Sachlage zu ihrem Nachteil handeln (§ 15 NotV). 3. Der Beschwerdeführer hat als Notar gemäss Art. 216 Abs. 2 Obligationenrecht (OR, SR 220) einen Vorvertrag für einen Grundstückkauf zwischen J. und der H. GmbH öffentlich beurkundet. Zuvor hatte der Beschwerdeführer die Stammanteile der H. GmbH von J. übernommen. Damit nahm der Beschwerdeführer eine öffentliche Beurkundung vor, obwohl dies ein Geschäft in eigener Sache resp. in Sachen einer juristischen Person war, deren gesetzlicher Vertreter er kurz darauf wurde. Der Beschwerdeführer hätte sich gemäss § 13 Abs. 1 NotV in den Ausstand begeben müssen. Dieser Tatbestand wird vom Beschwerdeführer nicht bestritten. 4.1 Der Regierungsrat wirft dem Beschwerdeführer neben der Ausstandspflichtverletzung auch einen Verstoss gegen die Würde, die Ehre und das Vertrauen als Notar vor, dies wegen der Inhalte der Verträge über den Vorvertrag des Liegenschaftsverkaufs und der Übernahme der Stammanteile der GmbH sowie auch wegen des Verhaltens nach Abschluss resp. Umwandlung dieser Verträge. Der Beschwerdeführer bringt dagegen vor, er habe die Interessen von J. richtig erkannt und entsprechend beurkundet. Jedenfalls sei der nachträglich vereinbarte Liegenschaftsverkaufsentwurf – obwohl J. durch einen Anwalt vertreten wurde – nicht besser ausgefallen, als der von ihm aufgesetzte Vorvertrag. Er habe nicht gegen die Würde, die Ehre oder das Vertrauen als Notar verstossen. 4.2 Der Beschwerdeführer ist sowohl als Anwalt als auch als freier Notar tätig. Unbestritten ist die öffentliche Beurkundung eines Vorvertrags für einen Grundstückkauf eine notarielle Tätigkeit. Weniger klar ist dagegen die Frage, wann die notarielle Tätigkeit beginnt und endet sowie ob ein zweiter Vertrag, welcher im Zusammenhang mit dem beurkundeten steht, ebenfalls als notarielle Tätigkeit zu betrachten ist. 4.3 Gemäss herrschender Lehre gelten als notarielles Handeln auch Nebenleistungen, welche die Urkundsperson im Zusammenhang mit einer öffentlichen Beurkundung ausdrücklich zusagt oder aufgrund ihrer Amtspflicht oder stillschweigender Erwartung der Klientschaft spontan erbringt. Als solche Nebenleistungen sind zu betrachten: a) Die Beratung, welche im Hinblick auf eine öffentliche Beurkundung im Rahmen üblicher notarieller Berufserfahrung erteilt wird; b) Die Formulierung von Verträgen und anderen individuellen Willenserklärungen, deren gültiges Vorliegen für das zu beurkundende Geschäft oder dessen registerliche Eintragungsfähigkeit eine notwendige Voraussetzung und von der Urkundsperson von Amtes wegen zu prüfen ist; c) Treuhandfunktionen anlässlich der Durchführung eines beurkundeten Geschäfts (Christian Brückner: Schweizerisches Beurkundungsrecht, Zürich 1993, N 495 f.). Diese Nebenleistungen werden von der Urkundsperson im Rahmen des öffentlichen Beurkundungsverhältnisses eingegangen, sie sind somit als freiwillig eingegangene Erweiterung der Amtspflichten anzusehen und sind amtliche Tätigkeiten. Die vom öffentlichen Recht bestimmten modalen Amtspflichten der Urkundsperson (Wahrheitspflicht, Klarheitspflicht, Unparteilichkeit, Sorgfaltspflicht, Pflicht zur Wahrung von Treu und Glauben, Verbot der Schaffung falschen Anscheins) sind auch für solche Nebenleistungen massgebend und können nicht durch Willenseinigung zwischen Urkundsperson und Klient wegbedungen werden (Brückner, a.a.O., N 496). Die Erbringung einer Nebenleistung im Zusammenhang mit oder im Hinblick auf eine öffentliche Beurkundung ist als Erfüllung einer öffentlich-rechtlichen Amtspflicht und nicht als privatrechtliche Vertragspflicht zu qualifizieren. 4.4 Der Vertrag zur Übertragung der Stammanteile der GmbH enthält einige Ausführungen zum Grundstückkauf, insbesondere verpflichtet sich J. bereits bei der Übertragung der Stammanteile zum Verkauf der Liegenschaft. Der Vertrag über die Stammanteilübertragung und der Vorvertrag zum Grundstückverkauf bilden zusammen die Nachfolgeregelung der H. GmbH. Sie stehen in sehr engem Zusammenhang. Die Beratung und Abwicklung einer Nachfolgeregelung ist jedoch per se keine notarielle Tätigkeit. Erst die Beratung, Formulierung und Beurkundung von Erbverträgen oder von Vorverträgen zu Liegenschaftsverkäufen sind notarielle Tätigkeiten. Unterliegt eine von mehreren zusammenhängenden Verträgen der öffentlichen Beurkundung, bedeutet dies nicht, dass die gesamte Beratung und Tätigkeit eine notarielle Tätigkeit ist. Wann die notarielle Tätigkeit bei einer solch umfassenden Beratung beginnt und endet, ist sehr schwierig zu beurteilen. Sicher ist dabei nur, dass der notariellen Tätigkeit alle Handlungen unterliegen, welche zum öffentlich zu beurkundenden Vertrag gehören. 4.5 J. beauftragte den Beschwerdeführer mit der Liquidation der GmbH resp. der Nachfolgeregelung. Er verlangte damals vom Beschwerdeführer keine notarielle Tätigkeit. Diese ergab sich erst mit der Nachfolgeregelung, insbesondere mit der Übertragung der Liegenschaft auf die GmbH. Die notarielle Tätigkeit des Beschwerdeführers begann damit sicher nicht bereits mit der ersten Konsultation von J. beim Beschwerdeführer. Die notarielle Tätigkeit des Beschwerdeführers für J. ist vorliegend eng an die Beratung, Ausformulierung sowie den Akt der öffentlichen Beurkundung des Vorvertrags zum Grundstückverkauf zu setzen. 4.6 Ebenfalls nicht zur notariellen Tätigkeit gehören die Nachverhandlungen der Verträge und Bedingungen. Der Beschwerdeführer hat bei den Nachverhandlungen seine eigenen Interessen gewahrt. Dies steht ihm – auch wenn er Notar ist – unbestritten zu. Die Beratung als Notar sowie der Akt der öffentlichen Beurkundung waren zu diesem Zeitpunkt abgeschlossen. Während der Dauer der Nachverhandlungen war der Beschwerdeführer nicht mehr notariell für J. tätig. Ihm können für diese Zeitspanne deswegen auch keine Verstösse gegen die Würde, die Ehre und das Vertrauen als Notar vorgeworfen werden. (...) 4.7 Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die notarielle Tätigkeit nur die Formulierung, Rechtsaufklärung, den Akt der öffentlichen Beurkundung zum Vorvertrag des Grundstückverkaufs und deren Anmeldung beim Grundbuchamt umfasst. Die Beratung über die Liquidation und Nachfolgeregelung der H. GmbH sowie auch die Nachverhandlungen sind als rechtsberatende resp. sogar private Tätigkeiten zu betrachten. Diese unterstehen nicht der disziplinarischen Aufsicht des Regierungsrats, da dieser nur für notarielle Tätigkeiten zuständig ist. Der Beschwerdeführer hat vorliegend die Ausstandspflicht verletzt, nicht jedoch gegen die Würde, die Ehre und das Vertrauen eines Notars verstossen. 5.1 Der Regierungsrat hat das Verschulden des Beschwerdeführers als mittelschwer eingestuft und ihm eine Busse in der Höhe von CHF 1‘000.00 sowie eine Einstellung in der Berufsausübung als Notar während drei Monaten auferlegt. Der Beschwerdeführer anerkennt die Busse in der Höhe von CHF 1‘000.00. Er erachtet jedoch die dreimonatige Berufseinstellung als unverhältnismässig. 5.2 Der Beschwerdeführer hat gegen die Ausstandspflicht verstossen. Dies ist eine zentrale Berufspflicht, welche von einem Notar besondere Aufmerksamkeit verlangt. Von einem solothurnischen Notar muss erwartet werden, dass das Wissen um die Ausstandsregeln zu seinen beruflichen Grundkenntnissen gehört. Der Beschwerdeführer sagte aus, ihm sei die Ausstandspflicht während der Beurkundung nicht bewusst gewesen. Die Erkenntnis über die Ausstandspflicht kam erst mit der Eröffnung des Disziplinarverfahrens gegen ihn. Dies zeigt deutlich, dass er sich mit den Ausstandsregeln nur ungenügend auseinandergesetzt hat. Die gesetzlichen Bestimmungen sind jedoch klar und lassen für die Auslegung keinen Spielraum offen. Spätestens bei Konsultation der Notariatsverordnung hätte der Beschwerdeführer ohne weiteres seine Ausstandspflicht erkennen können. Das Verschulden des Beschwerdeführers ist zu Recht als mittelschwer bewertet worden. 5.3 Zugunsten des Beschwerdeführers ist festzustellen, dass er sich in seiner bisherigen notariellen Tätigkeit nichts hat zu Schulden kommen lassen. Sein Fehlverhalten bei der Ausstandspflichtverletzung erfüllte auch keine strafbare Handlung. Folge der Ausstandspflichtverletzung war die Ungültigkeit des Vorvertrags des Grundstückkaufs. Dass sich der Beschwerdeführer – wie die Vorinstanz geltend macht – selbst bevorteilen wollte, ist nicht erstellt. Der Beschwerdeführer sagte anlässlich der Hauptverhandlung vor dem Verwaltungsgericht glaubhaft aus, dass er sich durch die Übernahme der H. GmbH mittelfristig einen Vorteil erhofft habe. Diesen Vorteil sah der Beschwerdeführer im Aufbau eines zweiten Geschäftsstandbeins im Holzbau neben seiner Anwalts- und Notariatskanzlei. 5.4 Die Vorinstanz verwies anlässlich der Hauptverhandlung für die von ihr verhängte Disziplinarmassnahme einer Busse in Verbindung mit der befristeten Einstellung im Beruf auf zwei von ihr früher beurteilte Vergleichsfälle. In diesen beiden Fällen ging die Vorinstanz jeweils von einer mittelschweren Pflichtverletzung aus und verhängte eine Busse sowie eine befristete Einstellung im Beruf von drei Monaten. Der vorliegende Fall unterscheidet sich jedoch in der Schwere der Verletzung der Berufspflichten wesentlich von diesen Vergleichsfällen. Während in beiden Referenzfällen auch strafbare Handlungen (Urkundenfälschung im Amt) vorlagen, handelt es sich hier um nichts dergleichen, sondern um die reine Verletzung einer Amtspflicht. 5.5 Das Disziplinarrecht ist in die Zukunft gerichtet; es will bewirken, dass sich der fehlbare Notar künftig – wieder – beruflich korrekt verhält. Mit der Disziplinarmassnahme soll demnach eine Motivation dafür geschaffen werden, dass ein fehlbares Verhalten in Zukunft unterbleibt. Für die Bemessung einer Disziplinarmassnahme gilt der Grundsatz der Verhältnismässigkeit: Widerhandlungen und Disziplinarmassnahme müssen mit Blick auf den Zweck des Disziplinarrechts in einem vernünftigen Verhältnis zueinander stehen (Beschluss der Justiz-, Gemeinde- und Kirchendirektion des Kantons Bern vom 28. Juli 2009, E. 3.3; BVR 2000, S. 166, E. 8a). In Bezug auf die Referenzfälle der Vorinstanz ist die verhängte Disziplinarmassnahme jedenfalls zu streng. Dabei muss offen bleiben, ob die Referenzfälle zu milde ausgefallen sind. Jedenfalls ist es unverhältnismässig, gegenüber dem Beschwerdeführer die gleiche Disziplinarmassnahme anzuordnen wie in den zwei Referenzfällen, da sich der Beschwerdeführer keines Straftatbestandes schuldig gemacht hat. Die Pflichtverletzung des Beschwerdeführers ist zwar als mittelschwer und nicht als blosse Bagatelle einzustufen, doch muss die Disziplinarmassnahme gegenüber den beiden Referenzfällen deutlich geringer ausfallen. 5.6 Die solothurnische Notariatsverordnung sieht eine maximale Bussenhöhe von CHF 1‘000.00 vor. Eine höhere Busse kann nicht verhängt werden. Eine Busse von maximal CHF 1‘000.00 ist jedoch als Sanktion für eine mittelschwere Verletzung der Berufspflicht ungenügend. Sie kann die erwünschte Wirkung nicht erbringen, da der Betrag zu gering ist. Als angemessene Sanktion für eine mittelschwere Berufspflichtsverletzung bleibt daher nur die (zusätzliche) befristete Einstellung im Beruf als nächsthöhere gesetzliche Disziplinarmassnahme. Aus diesem Grund ist die befristete Einstellung im Beruf zusammen mit der Busse die richtige Sanktion. Die Notariatsverordnung sieht bei der befristeten Einstellung im Beruf eine Maximaldauer von einem Jahr vor, aber keine Mindestdauer. Eine nur ganz kurze Einstellung im Beruf für bloss einen oder wenige Tage ist aber klarerweise nicht geeignet, über die Busse hinaus Wirkung zu erzeigen, jedenfalls nicht, wenn sie nicht veröffentlicht wird. Eine mehrmonatige Einstellung im Beruf steht anderseits, wie dargelegt, in keinem Verhältnis zu der von der Vorinstanz dargelegten kantonalen Praxis. Die Einstellung im Beruf soll nach dem angefochtenen Entscheid nicht veröffentlicht werden. Deren Dauer ist deshalb auf einen Monat festzulegen. Die Disziplinarmassnahme einer Busse von CHF 1‘000.00 zusammen mit einem Monat Einstellung als Notar, die nicht publiziert wird, ist der Schwere der Berufspflichtverletzung und des Verschuldens angemessen. Die Klientschaft des Beschwerdeführers wird von der Einstellung als Notar während nur einem Monat wohl wenig bis gar nichts merken. Der Beschwerdeführer wird durch die einmonatige Einstellung im Beruf als Notar zwar getroffen, mindestens indem er Termine verschieben oder zum Teil sogar Berufskollegen beiziehen muss. In seiner Tätigkeit als Rechtsanwalt ist er jedoch nicht eingeschränkt, sodass sich eine allfällige finanzielle Einbusse in Grenzen halten wird. Verwaltungsgericht, Urteil vom 18. Februar 2014 (VWBES.2013.379)

Mots-clés

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Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the notary had to recuse himself under the notarial conflict-of-interest rules.

Solution extraite

Yes. By notarizing the preliminary land-sale agreement after acquiring the company's shares, he acted in his own matter and in a matter of a legal entity whose representative he became; recusal was required.

Motifs extraits

The notarial activity covered the drafting, legal clarification, notarization of the preliminary agreement and land-register filing. This created a situation under the disqualification rule, so the notary should have abstained.

Question juridique clé

Whether the conduct also constituted a breach of the dignity, honor, and trust required of a notary.

Solution extraite

No. Only the recusal duty was breached; the later negotiations and broader succession planning were not notarial activities subject to disciplinary oversight.

Motifs extraits

The court distinguished notarial acts from private or advisory activity. The later renegotiations occurred after the notarial task had ended and were not part of the disciplinary matter.

Question juridique clé

Whether the three-month suspension was proportionate.

Solution extraite

No. The misconduct was serious enough to justify a suspension in addition to the maximum fine, but three months was excessive; one month was sufficient.

Motifs extraits

The violation was a medium-gravity breach of a central professional duty, but it involved no criminal offense and was less severe than the government’s comparison cases. A fine alone would be inadequate, yet the suspension had to remain significantly shorter.

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