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Government Council’s review power in exemption approvals

VVGE 1971/75 Nr. 96Autre juridiction5 nov. 1974Other

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Résumé Omnilex

The publication states that, in building-police matters, the Government Council has comprehensive review powers both as approval authority for exemptions under Art. 27 BauG and as appellate authority under Art. 28 BauG. However, if the municipal council has refused an exemption, the Government Council cannot grant it directly; it may only require the municipality to grant an exemption where the municipality has treated strictly identical cases differently without cogent reasons for changing practice. Mere unlawful unequal treatment of others does not create a claim to equal unlawful treatment.

Regeste Omnilex

Art. 27 Abs. 2 BauG; Überprüfungsbefugnis des Regierungsrates bei Ausnahmebewilligungen; der Regierungsrat verfügt im Baupolizeiwesen über eine umfassende Kognition sowohl im Genehmigungs- wie im Rekursverfahren. Er kann jedoch eine von der Gemeindebehörde verweigerte Ausnahmebewilligung nicht von sich aus erteilen, da seine Kompetenz sich nur auf bereits erteilte Bewilligungen bezieht. Ein Ausnahmerecht besteht einzig dort, wo in genau gleich gelagerten Fällen die kommunale Praxis ohne sachlichen Grund widersprüchlich gehandhabt wurde; ausserhalb solcher Identität begründet die rechtsungleiche Behandlung Dritter keinen Anspruch auf Gleichbehandlung im Unrecht.

Texte intégral

Entscheidpublikation VVGE 1971/75 Nr. 96, S. 110:

Art. 27 Abs. 2 BauG.

Überprüfungsbefugnis des Regierungsrates bei der Genehmigung von Ausnahmebewilligungen.

Entscheid des Regierungsrates vom 5. November 1974 (Nr. 717).

Gemäss konstanter kantonaler Praxis ist im Baupolizeiwesen die Überprüfungsbefugnis des Regierungsrates umfassend, sei es, dass er als Genehmigungsbehörde für Ausnahmebewilligungen gemäss Art. 27 BauG oder als Rekursinstanz gemäss Art. 28 BauG angerufen wird. Hat der Gemeinderat hingegen eine Ausnahmebewilligung verweigert, kann sie der Regierungsrat nicht von sich aus erteilen, da er einzig über eine bereits erteilte Ausnahmebewilligung befinden darf. Zur Erteilung einer Ausnahmebewilligung kann er den Gemeinderat nur dann anhalten, wenn dieser bei genau gleich gelagerten Fällen das eine Mal eine Ausnahmebewilligung erteilt, das andere Mal aber verweigert, ohne dass stichhaltige Gründe zu einer Praxisänderung vorliegen. Dieser Grundsatz bezieht sich jedoch nur auf genau gleiche Fälle, während sonst der Umstand, dass andere Personen abweichend vom Gesetz behandelt würden, einem Beschwerdeführer keinen Anspruch gibt, ebenfalls abweichend vom Gesetz behandelt zu werden (BGE 90 I 167).

Mots-clés

building lawexception permitadministrative reviewequal treatmentmunicipal practice

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Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the Government Council may grant an exemption itself when the municipal council has refused it.

Solution extraite

No. In building-police matters the Government Council’s review power is broad, but it may only decide on an exemption that has already been granted; it cannot grant one on its own after a municipal refusal.

Motifs extraits

Constant cantonal practice distinguishes between approval of an already granted exemption under Art. 27 BauG and appeal review under Art. 28 BauG. The Government Council can only compel the municipal council to grant an exemption in strictly identical cases where the municipality has departed from its own consistent practice without objective reason. Outside such identical cases, unequal treatment of others contrary to law does not create a right to equal unlawful treatment.

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