Non-entrée en matière partielle. Infractions contre l'intégrité sexuelle. Complicité. Position de garante d'une personne gardant des enfants.

Jurisprudence du Tribunal Cantonal Contact

N° dossier: ARMP.2014.111

Autorité: ARMP

Date décision: 21.11.2014

Publié le: 23.10.2015

Revue juridique: SÉLECTION ARMP

Titre: Non-entrée en matière partielle. Infractions contre l'intégrité sexuelle. Complicité. Position de garante d'une personne gardant des enfants.

Résumé:

**Lorsque l'infraction en cause comporte des conséquences potentiellement graves ou que les actes dénoncés le sont en eux-mêmes, une décision de non-entrée en matière est exclue. Cas dans lequel se posent de délicates questions en rapport avec la complicité à des infractions contre l'intégrité sexuelle et de concours idéal avec l'infraction d'exposition reprochée à la compagne d'un homme prévenu de plusieurs épisodes d'atteinte à l'intégrité sexuelle de jeunes enfants, confiés à celle-là.

Le devoir juridique d'agir fondant la position de garant d'une personne peut notamment découler de la loi ou d'un contrat, voire d'une situation de fait, mais aussi du principe de l'intervention, selon lequel celui qui crée une situation dangereuse pour autrui doit prendre toutes les mesures de protection commandées par les circonstances pour éviter la survenance d'un dommage (ATF 6S.394/2003, consid. 2.3). Sur l'obligation d'agir, le Tribunal fédéral distingue notamment le devoir de protection, soit celui de garder et de défendre des biens juridiques déterminés contre les dangers inconnus qui peuvent les menacer, et le devoir de contrôle, consistant à empêcher la survenance de risques connus auxquels des biens indéterminés sont exposés (ATF 113 IV 68, consid. 5b) (cons. 4).

La position de garant/e est reconnue de manière générale aux personnes ayant la garde d'enfants (Cassani, in: Commentaire romand du CP, no 37 ad art. 11 CP). En l'espèce, en sa qualité de maman de jour – et donc en vertu des liens particuliers qu'elle entretenait avec les enfants - il incombait à la prévenue un devoir de protection et de contrôle des enfants qu'elle s'était engagée à garder. Ce devoir découlait notamment d'un contrat tacite entre elle et les parents de l'enfant confié, une rémunération étant au demeurant prévue en contrepartie de la garde de l'enfant. Ce même devoir découlait de la loi s'agissant de ses propres enfants et petits-enfants, conformément notamment aux obligations des parents prévues aux articles 272 ss CC (cons. 6).

____________________

Par arrêt du 06.10.2015 (réf. 6B_38/2015), le TF a déclaré irrecevable le recours en matière pénale déposé contre cette décision.**

Articles de loi:

Art. 25 CP/2002 Art. 310 CPP

Arrêt du Tribunal Fédéral Arrêt du 06.10.2015 [6B_38/2015]

A. A. est la compagne de Y., avec lequel elle faisait ménage commun, jusqu'à l'arrestation de celui-ci (voir ci-dessous). A. a notamment une fille, B., et plusieurs petits-enfants, dont C., D. et E. A. gardait régulièrement ceux-ci, tout comme l'enfant X3.

B. Le 25 février 2014, la Dresse O. a reçu à sa consultation de gynécologie pédiatrique de l'Hôpital neuchâtelois l'enfant X3, née le 8 janvier 2010, pour une suspicion d'abus sexuel, que cette spécialiste considérera comme "clairement probable". Le même jour, une plainte a été déposée par les parents de X3 contre Y., auteur présumé des faits et contre lequel une décision d'ouverture sera rendue le 26 février 2014, suivie de décisions successives d'extension.

C. Y. a été interpellé le 26 février 2014 et se trouve depuis lors en détention. En particulier, le 31 juillet 2014, le président du Tribunal des mesures de contrainte a ordonné la détention de Y. pour motifs de sûreté jusqu'au jour de son jugement par devant le Tribunal criminel du Tribunal régional du Littoral et du Val-de-Travers, devant lequel il a dans l'intervalle été renvoyé par acte d'accusation du 25 juillet 2014. Cet acte d'accusation retient les préventions suivantes:

"I. ** actes d'ordre sexuel avec des enfants (art. 187 CPS)**

1.

1.1 à […] dans la chambre de sa victime et dans le salon

1.2 entre l'été 2000 et octobre 2001

1.3 au préjudice de B., née en 1985, fille de sa compagne avec qui il faisait ménage commun

1.4 procédant à des attouchements sur sa victime, tant au niveau de la poitrine qu'au niveau du sexe

1.5 puis la pénétrant avec ses doigts, puis avec son sexe

1.6 éjaculant à plusieurs reprises

1.7 étant précisé que B. a dû pratiquer un avortement à 10 4/7 semaines en 2001.

II.contrainte sexuelle et acte d'ordre sexuel avec des enfants (art. 189 et 197 CPS)

2.

2.1 à[…]

2.2 vraisemblablement l'hiver 2011-2012, et par la suite

2.3 mettant sa main dans la culotte de C., née en 2006, petite-fille de sa compagne A., pour lui toucher le sexe et la pénétrer

2.4 essayant à une reprise de la déshabiller, en commençant par lui baisser les pantalons, jusqu'à ce que l'enfant les remonte

2.5 profitant des liens familiaux et de l'autorité qu'il exerçait sur l'enfant pour se coucher sur elle à plusieurs reprises, afin de satisfaire sa libido, au point que cette dernière se sentait étouffer

2.6 la contraignant au silence en lui disant de ne rien dire à personne

III.acte d'ordre sexuel avec des enfants et acte d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 187 et 191 CPS)

3.

3.1. à […]

3.2 vraisemblablement en 2013 et 2014

3.3 touchant le sexe de D., né en 2010, petit-fils de sa compagne A., jouant avec le sexe de l'enfant

3.4 lui suçant le sexe

IV.acte d'ordre sexuel avec des enfants et contraintes sexuelles (art. 187 et 189 CPS)

4.

4.1 […]

4.2 courant 2013 et début 2014

4.3 mêlant D., né en 2010 et son frère E., né en 2005, tous deux petits-fils de sa compagne A., à des actes d'ordre sexuel

4.4 jouant avec son sexe et se masturbant

4.5 jouant avec le sexe de D. devant E.

4.6 menaçant E. de le jeter par le balcon et d'en faire de même avec D. si E. parlait

4.7 le contraignant ainsi au silence et répétant ses gestes à plusieurs reprises

4.8 jouant avec le sexe de E. et contraignant E. à le masturber

V.acte d'ordre sexuel avec des enfants, contrainte sexuelle, viol, subsidiairement acte d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 187, 189, 190 subs. 191 CPS)

5.

5.1 à […]

5.2 fin 2013

5.3 au préjudice de X3, née en 2010

5.4 mettant l'enfant hors d'état de résister, en profitant des liens particuliers qu'il entretenait avec elle, en lui faisant peur et en lui disant de se taire et de ne pas crier

5.5 touchant le sexe de l'enfant, la pénétrant avec les doigts et la contraignant à subir l'acte sexuel (zizi dans la foufoune)

5.6 lui rappelant qu'elle ne devait pas en parler, bien qu'elle ait eu mal et saigné.".

Lors de son audition du 15 mai 2014 devant la procureure, Y. a en substance admis les actes qui lui étaient reprochés au préjudice de B., admettant en particulier l'avoir "pénétré[e] deux ou trois fois, après c'était fini". Y. a en revanche maintenu ses dénégations des autres infractions qui lui sont reprochées, au préjudice des enfants C., X3, D., E. et F..

Différents actes d'ordre sexuel que F. reproche à son père Y. d'avoir commis à son encontre, lorsqu'il avait 4 ou 5 ans (avec des actes de pénétration), étaient prescrits, de sorte qu'une ordonnance de non-entrée en matière a été rendue. La procureure en charge de la direction de la procédure a par ailleurs renoncé à renvoyer le prévenu pour les actes commis au préjudice de B. entre 1997 et 1998.

D. L'instruction de cause Y. avait conduit la procureure à auditionner ou faire auditionner, outre le prévenu lui-même, un certain nombre de personnes, dont en particulier A., compagne du prévenu, en qualité de personne appelée à donner des renseignements.

E. Le 4 juillet 2014, les époux X1-X2, par l'intermédiaire de leur mandataire, ont requis de la procureure en charge de la direction de la procédure, l'audition et la mise en prévention de A. :

"- du chef de complicité d'acte d'ordre sexuel avec des enfants, contrainte sexuelle, viol, subsidiairement d'acte d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 187, 189, 190, 191 CP) au préjudice de X3, d'une part;

• du
  

chef d'exposition au sens de l'art. 127 CP au préjudice de X3, d'autre part."

En substance, les plaignants soutenaient que A., compagne de Y., connaissait les agissements de celui-ci, ceux de 1997 et de 2000-2001, au préjudice de B., comme ceux commis entre 2011 et 2012 contre l'enfant C. puis, dès la fin de l'année 2013, contre l'enfant X3. Pour porter cette accusation, les plaignants se fondaient en particulier sur les déclarations de A. dans le cadre de l'enquête menée contre Y.

Le 11 juillet 2014, la procureure a suspendu la procédure pénale ouverte à l'encontre de A. à la suite de la plainte de X1 et X2 du 4 juillet 2014, jusqu'à droit connu dans la procédure ouverte à l'encontre de Y. Cette suspension a été annulée par arrêt de l'autorité de céans du 1er octobre 2014, le dossier étant renvoyé à la procureure afin que celle-ci se penche sur le sort de A., décide de la suite qu'elle entendait donner à la plainte du 4 juillet 2014 et, dans l'hypothèse d'un renvoi de A. devant une autorité de jugement, sollicite du Tribunal criminel la jonction avec la procédure ouverte contre Y., l'autorité de jugement pouvant alors juger dans une seule et même procédure l'entier de l'état de faits et des protagonistes impliqués.

F. Le 16 octobre 2014, la procureure a décidé l'ouverture d'une instruction pénale au sens de l'article 309 CPP contre A., sous la prévention suivante:

" I. Mise en danger de la vie ou de la santé d'autrui / exposition (art.127 CPS)

1.1 à […], puis […], ainsi qu'en tout autre endroit

1.2 entre l'été 2000 et février 2014

1.3 ayant la garde d'enfants, dont sa fille B., née en 1985, ses petits-enfants, C. G., née en 2006, E., né en 2005 et D., né en 2010 et X3, fille d'amis, née en 2010

1.4 les confiant à les garder à son partenaire Y.

1.5 sachant que celui-ci avait déjà entretenu des relations d'ordre sexuel avec une enfant, l'ayant elle-même surpris caressant la jambe de sa fille B. sur le canapé, devant la télévision, alors que B. n'était âgée que d'une douzaine d'années

1.6 prenant le risque de continuer de laisser B. seule avec Y.

1.7 apprenant ensuite que B. accusait Y. d'avoir entretenu avec elle des relations sexuelles complètes

1.8 privilégiant les contestations de Y. au point que B. s'est rétractée

1.9 apprenant plus tard que C. accusait Y. de lui avoir mis la main dans la culotte

1.10 prenant à nouveau le risque de continuer de laisser Y. en présence non seulement de C., mais aussi de E. et de D.

1.11 prenant encore le risque de confier la garde de la fille de ses amis, X3 à Y.

exposant ainsi tous les enfants à subir des actes d'ordre sexuel de la part de Y., jusqu'à l'arrestation de ce dernier après qu'une gynécologue ait constaté que l'hymen de X3 était déchiré."

Le 17 octobre 2014, la procureure a prononcé une ordonnance de non-entrée en matière partielle sur la plainte du 4 juillet 2014, portant sur les infractions aux articles 187/25, 189/25, 190/25 et 191/25 CPS, étant précisé que l'instruction ne porterait que sur l'infraction à l'article 127 CPS. La motivation de cette décision est la suivante:

"Pour pouvoir retenir une complicité, il conviendrait que A. ait apporté à Y. une contribution causale à la réalisation des infractions qui lui sont reprochées.

Or ni les éléments de la plainte, ni le dossier de Y. ne permettent d'étayer une telle contribution. Si le déni dans lequel s'est trouvée A. a pu conforter l'attitude de Y., dans l'hypothèse où celui-ci serait condamné, on ne peut pas retenir que ce déni ait favorisé causalement ses actes. Le fait qu'elle aurait dû se douter des agissements de son compagnon relève de l'application de l'article 127 CPS visant l'exposition. Il sera examiné, dans ce cadre, les questions liées à l'intention, au dol éventuel, comme celles liées à sa responsabilité.".

G. Le 28 octobre 2014, X1, X2 et X3 recourent contre l'ordonnance précitée en concluant à son annulation et au renvoi de la cause au Ministère public avec l'ordre de faire porter l'instruction également sur les articles 187, 189, 190 et 191 CP. En substance, les recourants soutiennent que A. avait connaissance des actes d'ordre sexuel et viols commis par Y. à l'encontre de sa fille B.; que Y. lui avait lui-même demandé de ne plus être mis en présence, seul, de B.; qu'elle connaissait également les actes commis par Y. à l'encontre de sa petite-fille C.; qu'elle s'était doutée dès l'été 2013 qu'il s'était aussi livré à des actes d'ordre sexuel à l'encontre de X3; que les parents de celle-ci auraient eu d'autres possibilités pour faire garder leur enfant s'ils avaient été informés de la situation; que A. avait œuvré à décrédibiliser les dires de X3, ce qui avait conduit les parents à continuer de lui confier X3 et partant de l'exposer aux sévices de Y.; que tant objectivement que subjectivement, A. avait apporté une contribution causale aux agissements de Y., en quittant l'appartement alors que X3 s'y trouvait, en omettant d'informer ses parents de la situation, puis une fois celle-ci révélée, en appuyant les dénégations de Y. et affirmant que l'enfant mentait; que sans le comportement de A., les événements ne se seraient pas déroulés de la même manière.

H. Le 5 novembre 2014, la procureure conclut au rejet du recours, précisant que selon elle, "tous les éléments soulevés à l'appui du recours entrent dans le cadre de l'application des éléments constitutifs de l'exposition".

C O N S I D E R A N T

en droit

1. Interjeté dans le délai utile de 10 jours dès la réception de la décision attaquée, le recours est recevable (art. 396 CPP).

2. Selon l'article 310 CPP, « le ministère public rend immédiatement une ordonnance de non-entrée en matière s'il ressort de la dénonciation ou du rapport de police: a. que les éléments constitutifs de l'infraction ou les conditions à l'ouverture de l'action pénale ne sont manifestement pas réunis », notamment. En d'autres termes, explique le Tribunal fédéral (TF du 06.12.2011 [1B_454/2011] , cons.3.2, reprenant les termes de l'ATF 137 IV 285), « il doit être évident que les faits dénoncés ne tombent pas sous le coup de la loi pénale, ce qui est notamment le cas lors de contestations purement civiles (Esther Omlin, Commentaire Bâlois CPP 2010, no 9 ad art. 310). Un refus d'entrée en matière n'est possible que lorsque la situation est claire, en fait et en droit (Niklaus Schmid, Praxiskommentar StPO 2009, no 2 ad art. 309). En cas de doutes, ou lorsque l'acte dénoncé a eu des incidences graves (lésions corporelles graves, par exemple), une instruction doit en principe être ouverte, quand bien même elle devrait ultérieurement s'achever par un classement ». Une décision de non-entrée en matière peut reposer sur des motifs de fait, soit lorsque l'insuffisance de charges est manifeste et qu'aucun acte d'enquête ne paraît pouvoir amener des renseignements déterminants, ou sur des motifs juridiques, soit lorsqu'il apparaît d'emblée que le comportement dénoncé n'est pas punissable. Il se justifie d'assimiler à une insuffisance de charges la situation dans laquelle il est déjà clair, vu l'état de fait connu, qu'aucune infraction n'a de chance d'être retenue, en cas de jugement (voir par exemple ARMP.2014.10 – non publié).

L'autorité de recours en matière pénale jouit d'un plein pouvoir d'examen, en fait, en droit et en opportunité (art. 393 CPP), sans être liée par les motifs invoqués par les parties ni par les conclusions de celles-ci, sauf lorsqu'elle statue sur une action civile (art. 391 CPP).

3. En l'espèce, la non-entrée en matière (désignée comme partielle) ne porte que sur la prévention de complicité à des actes d'ordre sexuel avec des enfants (art. 187 ch.1 CP), de contrainte sexuelle (art. 189 ch.1 CP), de viol (art. 190 ch.1 CP) et à des actes d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 191 CP), tandis que l'instruction portera en revanche sur la prévention d'exposition (art. 127 CP).

Les infractions visées par le titre 5 du Code pénal ont pour but de protéger d'une part le développement de la jeunesse (art. 187 et 188 CP) et d'autre part la libre détermination et l'honneur en matière sexuelle (art. 189 ss CP) (Corboz, Les infractions en droit suisse, no 1 ad art. 187 CP). L'intégrité sexuelle constituant un bien juridique de haute valeur, ces dispositions visent à sanctionner les menaces à l'épanouissement de la personne, sur le plan sexuel, social, psychique, professionnel, scolaire ou encore familial (Dupuis et al., Petit commentaire du CP, nos 1-2 ad rem. prél. art. 187 à 200 CP).

4. L'article 25 CP prévoit que la peine est atténuée à l'égard de quiconque a intentionnellement prêté assistance à l'auteur pour commettre un crime ou un délit. Objectivement, la complicité, qui est une forme de participation accessoire à l'infraction, suppose que le complice ait apporté à l'auteur principal une contribution causale à la réalisation de l'infraction, de telle sorte que les événements ne se seraient pas déroulés de la même manière sans cette contribution, soit sans l'acte de favorisation. Il n'est pas nécessaire que l'assistance du complice ait été une condition sine qua non de la réalisation de l'infraction; il suffit qu'elle l'ait favorisée. L'assistance prêtée par le complice peut être matérielle, intellectuelle ou consister en une simple abstention. Subjectivement, le complice doit avoir agi intentionnellement, mais le dol éventuel suffit. Il faut qu'il sache ou se rende compte qu'il apporte son concours à un acte délictueux déterminé et qu'il le veuille ou l'accepte. À cet égard, il suffit qu'il connaisse les principaux traits de l'activité délictueuse qu'aura l'auteur, lequel doit donc avoir pris la décision de l'acte (ATF 132 IV 49 consid. 1.1; ATF 121 IV 109 consid. 3a). La complicité par omission est en soi concevable, mais elle suppose que le complice ait eu l'obligation juridique d'agir. De façon générale, on admet qu'une infraction de résultat peut également être réalisée lorsque l'auteur omet par sa faute l'accomplissement d'un acte qu'il était juridiquement tenu d'accomplir et qui, selon le cours ordinaire des choses et l'expérience de la vie, aurait évité la survenance du dommage (délit d'omission improprement dit). Un tel délit est réalisé lorsque la survenance du résultat par une action est expressément menacée d'une sanction pénale, que l'accusé par son action aurait effectivement pu éviter le résultat et qu'en raison de sa situation juridique particulière il y était à ce point obligé que son omission apparaît comparable au fait de provoquer le résultat par un comportement actif. L'obligation d'agir doit donc découler d'une situation juridique particulière, appelée situation de garant (ATF 118 IV 309, cons.1.c). Le devoir juridique d'agir fondant la position de garant d'une personne peut notamment découler de la loi ou d'un contrat, voire d'une situation de fait, mais aussi du principe de l'intervention, selon lequel celui qui crée une situation dangereuse pour autrui doit prendre toutes les mesures de protection commandées par les circonstances pour éviter la survenance d'un dommage (arrêt du TF du 18.03.2004 [6S.394/2003], consid. 2.3). Sur l'obligation d'agir, le Tribunal fédéral distingue notamment le devoir de protection, soit celui de garder et de défendre des biens juridiques déterminés contre les dangers inconnus qui peuvent les menacer, et le devoir de contrôle, consistant à empêcher la survenance de risques connus auxquels des biens indéterminés sont exposés (ATF 113 IV 68, consid. 5b).

5. En l'espèce, A. a assisté directement à des contacts physiques entre B. et Y. à une seule reprise, à savoir en 1997 lorsqu'elle a surpris ce dernier sur le canapé du salon en train de caresser la jambe de B. pendant qu'elle lui prodiguait des caresses sur le sexe avec son pied. Entendue par la procureure à ce propos, A. a déclaré: "Je leur ai demandé ce qu'il faisait (sic). J'ai ensuite giflé B. et l'ai envoyé dans sa chambre et j'ai eu une discussion avec mon compagnon", réaction par ailleurs confirmée par Y. et par N., sœur de la victime. La présence fortuite de A. à ce moment et l'indignation dont elle a fait preuve démontrent qu'elle ne tolérait pas cette situation et ne l'a pas non plus encouragée. S'agissant des événements postérieurs concernant B., A. n'était jamais présente au moment des faits. A la lecture du dossier, il n'apparaît pas clairement que A. ait été convaincue des actes d'ordre sexuel perpétrés par Y. sur sa fille, alors même qu'ils se sont déroulés sur une période de plusieurs mois. Sur les circonstances qui ont amené B. à avorter à deux reprises, A. a déclaré: "Vous voulez savoir si elle m'a parlé du fait que Y. pourrait être le père lors de la première fois. Oui (…). Elle me disait que l'enfant qu'elle portait était de lui, qu'il avait abusé d'elle et que je ne faisais rien. Je lui ai dit qu'il fallait qu'elle me prouve cela". Plus loin elle a ajouté "Quand je l'ai su, je ne me sentais pas bien. C'était ma fille. J'étais perturbée, car elle disait que tantôt c'était lui, tantôt que ce n'était pas vrai". De son côté, Y. a toujours contesté les faits.

6. Face aux dénégations de son compagnon et aux versions contradictoires rapportées successivement par sa fille, A. s'est contentée, non sans une certaine légèreté voire en usant de pressions pour se conforter elle-même, de croire aux versions rapportées par son partenaire Y. C'est donc bien dans une situation de déni que s'est murée A., ne voulant pas croire les accusations de sa fille à l'encontre de son compagnon. B. le confirme par ailleurs "Il (M.) m'avait cru mais pas ma mère. Y. avait nié les faits". Il y a lieu de penser que c'est dans ce même mécanisme que A. s'est retrouvée lorsqu'elle a appris les accusations que C. et X3 ont portées à l'encontre Y. ce d'autant plus qu'elle n'avait alors assisté directement à aucun geste équivoque entre ce dernier et les enfants et que les situations rapportées étaient très dissemblables de celles susmentionnées avec B., notamment quant à l'âge des lésées. Lorsqu'elle a appris les accusations de C., A. a immédiatement entrepris Y. pour connaître sa version des faits, lui disant "T'es fou". A nouveau, ce dernier a contesté les faits. On peut finalement comprendre de l'audition de D. et de E. que A. a assisté à certains épisodes relatés par ces jeunes enfants, même si l'intéressée le nie. E. rapporte toutefois que sa grand-maman, présente lors des faits, avait "gueulé et crié [sur] Y.", ce qui tend à exclure sa participation aux actes de Y. ou une attitude activement complaisante.

7. Au vu de ce qui précède, on retiendra que même si A. a pu avoir certains soupçons, ce qu'elle confirme s'agissant de X3, le conflit de loyauté dans lequel elle se trouvait alors entre les propos tenus par son compagnon et ceux tenus par des jeunes enfants – l'a empêchée de se faire une libre et objective représentation de la réalité. Le conflit de loyauté était particulièrement frappant – avec pour conséquence des pressions insupportables exercées sur la victime – s'agissant de sa fille B., selon ce qui ressort de l'audition de celle-ci, voire de celle de A. elle-même. Le fait que celle-ci ait préféré retenir les versions de son compagnon ne permet pas pour autant de conclure à une implication dans les prises de décision de Y. Par conséquent, on ne saurait retenir que A. a adopté un comportement actif dans la commission des actes qui sont reprochés à Y., par lequel elle aurait prêté une assistance physique ou psychique à ce dernier, par des actes d'assistance matériels, des encouragements, des suggestions, des conseils ou encore une tolérance qu'elle aurait exprimée d'une façon ou d'une autre. A aucun moment elle n'a eu une maîtrise des opérations ou l'intention de commettre ou laisser commettre une infraction.

8. Néanmoins, il y a lieu de se pencher sur la question de la position de garante qu'occupait A. au moment des faits, reconnue de manière générale aux personnes ayant la garde d'enfants (Cassani, in: Commentaire romand du CP, no 37 ad art. 11 CP). En l'espèce, en sa qualité de maman de jour – et donc en vertu des liens particuliers qu'elle entretenait avec les enfants – il incombait à A. un devoir de protection et de contrôle des enfants qu'elle s'était engagée à garder. Ce devoir découlait notamment d'un contrat tacite entre elle et les parents de X3, une rémunération étant au demeurant prévue en contrepartie de la garde de l'enfant. Ce même devoir découlait de la loi s'agissant des enfants et petits-enfants de A. – à savoir B., C., D. et E. – conformément notamment aux obligations des parents prévues aux articles 272 ss CC.

9. La position de garante de A. – établie en l'espèce – doit entraîner une discussion sur la question de sa participation, même passive, aux actes reprochés à Y. En d'autres termes, il convient d'examiner si par son comportement inactif elle peut s'être rendue complice, par omission, des infractions aux articles 187, 189, 190 et 191 CP ou si sa négligence passive, retenue par hypothèse, ne peut tomber que sous le coup de l'exposition (art. 127 CP). Il s'agit alors de déterminer si la survenance du résultat (des atteintes répétées à l'intégrité sexuelle des enfants gardés) aurait pu être évitée par une action que l'intéressée, en raison de sa situation juridique particulière, était obligée d'accomplir au point que son comportement apparaîtrait comparable au fait de provoquer le résultat par un comportement actif (délit d'omission improprement dit). Un tel examen fait appel à des distinctions juridiques difficiles à manier et se rapporte ici à des infractions dont la gravité saute aux yeux. Il n'était donc pas possible d'écarter d'emblée cette forme de complicité, seule situation dans laquelle une non-entrée en matière est concevable. Ceci vaut d'autant plus que lorsque l'affaire a eu des incidences graves, il est en principe admis qu'une instruction doit être ouverte (voir par exemple ARMP.2011.118), à tout le moins s'agissant de l'auteur principal, ce dont il doit aussi être tenu compte pour le complice éventuel. En l'espèce, en écartant d'emblée la complicité de A. aux actes reprochés à Y. et en retenant uniquement la prévention d'exposition (art. 127 CP), le Ministère public a préjugé de manière prématurée de la qualification juridique des faits, dont le jugement appartiendra en définitive très probablement au juge du fond.

Par ailleurs, se pose le problème également délicat d'un éventuel concours entre l'article 127 CP et des actes de complicité aux articles 187 ss CP, l'existence d'un concours idéal (art.49 al. 1 CP) ne pouvant être admise sans autre, ainsi que la question de la portée de l'article 127 CP lorsque le danger auquel est exposée la victime consiste en un comportement lui-même réprimé pénalement pour lequel la complicité est envisageable et non en un danger tel qu'une maladie ou un abandon sur un site d'avalanche, par exemple.

Au vu de ce qui précède, il convient donc d'admettre le recours, d’annuler la décision entreprise et de renvoyer la cause au Ministère public pour extension de la prévention à la complicité d'infractions aux articles 187 ch.1, 189 ch.1, 190 ch.1 et 191 CP.

7. Vu l'issue de la cause, les frais judiciaires resteront à la charge de l'Etat. Les recourants ont droit à une indemnité de dépens (art. 436 al. 3 CPP).

**Par ces motifs,

l'Autorité de recours en matière pénale**

1. Admet le recours et annule l'ordonnance de non-entrée en matière partielle du 17 octobre 2014.

2. Renvoie la cause au Ministère public au sens des considérants.

3. Laisse les frais de la cause à la charge de l'Etat et alloue une indemnité de dépens de 600 francs aux recourants, à la charge de l'Etat.

4. Notifie le présent arrêt aux recourants, par Me H. ; au Tribunal criminel du Littoral et du Val-de-Travers, à Neuchâtel ; au Ministère public, Parquet régional de La Chaux-de-Fonds ; à Y., par Me I. ; à A., par Me J.; à C. et G., par Me K. et à B., D. et E., par Me L.

Neuchâtel, le 21 novembre 2014

Art. 25 CP

Complicité

La peine est atténuée à l'égard de quiconque a intentionnellement prêté assistance à l'auteur pour commettre un crime ou un délit.

Art. 310 CPP

Ordonnance de non-entrée en matière

1 Le ministère public rend immédiatement une ordonnance de non-entrée en matière s'il ressort de la dénonciation ou du rapport de police:

a. que les éléments constitutifs de l'infraction ou les conditions à l'ouverture de l'action pénale ne sont manifestement pas réunis;

b. qu'il existe des empêchements de procéder;

c. que les conditions mentionnées à l'art. 8 imposent de renoncer à l'ouverture d'une poursuite pénale.

2 Au surplus, les dispositions sur le classement de la procédure sont applicables.