DÉCISION
DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES
SIÉGEANT EN SECTION
DU JEUDI 1ER AVRIL 2010
Cause A/428/2010, plainte 17 LP formée le 5 février 2010 par M. D______.
Décision communiquée à :
M. D______
M. M______
Office des poursuites
EN FAIT
A. Le 15 décembre 2009, l'Office des poursuites (ci-après : l'Office) a enregistré une réquisition de poursuite dirigée par M. M______ contre M. D______ en paiement de 15'000 fr. plus intérêts à 5 % dès le 1er septembre 2009, le titre de la créance mentionné étant "Dédit contractuel de 40 % de la perte occasionnée suite rupture de contrat avec effet immédiat".
Un commandement de payer, poursuite n° 09 xxxx30 X, a été notifié le 26 janvier 2010 à M. D______ qui a formé opposition.
B. Par acte posté le 5 février 2010, M. D______ a formé plainte, assortie d'une demande d'effet suspensif, contre cet acte de poursuite. Il conclut à la nullité de la poursuite n° 09 xxxx30 X. M. D______ expose qu'il est, depuis 2005, employé auprès du service des loisirs et de la jeunesse du département de l'instruction publique lequel a conclu, le 30 mars 2009, un contrat avec M. M______ concernant l'hébergement de séjours et de camps pour la période du 20 avril au 26 juin 2009 ; ce contrat n'a pas été renouvelé pour l'automne 2009, les parties n'étant, suite à des pourparlers, pas parvenues à un accord. M. D______ affirme en conséquence qu'il s'agit d'un litige entre son employeur et M. M______ et qu'il ne saurait être poursuivi personnellement. Il ajoute que le prénommé a, à plusieurs reprises, exprimé son fort ressentiment à son encontre et qu'il a très certainement voulu le mettre dans une situation difficile, dans la mesure il lui sera impossible de rechercher un appartement, voire de contracter un leasing ou un crédit. M. D______ invoque la nullité de la poursuite au motif que celle-ci procède d'un abus de droit, M. M______ ayant agi dans le seul but de lui nuire et contrairement au principe de la bonne foi. Il produit le contrat du 30 mars 2009, dont il ressort qu'il a été conclu entre, d'une part, le service des loisirs et de la jeunesse du département de l'instruction publique, représenté par M. D______, adjoint à la direction et, d'autre part, par le Chalet F______ à K______, représenté par M. M______. Au ch. 6., ce contrat prévoit qu'en cas de dédit, le service des loisirs et de la jeunesse s'engage à payer à M. M______ le 40 % de la perte occasionnée.
Par ordonnance du 9 février 2010, la Commission de céans a refusé l'effet suspensif à la plainte et fait interdiction à l'Office, à titre de mesure provisionnelle, de porter la poursuite n° 09 xxxx30 X à la connaissance de tiers qui ferait usage du droit de consultation prévu à l'art. 8a LP.
Dans son rapport, l'Office expose en substance qu'en tant qu'employé de l'Etat de Genève, M. D______ ne peut être poursuivi à titre personnel pour une créance résultant d'un litige entre son employeur et le poursuivant. Il conclut en ces termes : "Sous réserve d'éventuels autres faits pertinents inconnus de l'Office et de la détermination du créancier, il semble toutefois que ce dernier ait agit sur la base du contrat annexé à la plainte et n'ait aucun motif valable pour requérir l'ouverture d'une poursuite à l'encontre du plaignant, et que, partant, ladite poursuite soit constitutive d'un abus de droit".
Invité à se déterminer, M. M______ a présenté ses observations. Il expose qu'il est inexact de parler de pourparlers et affirme qu'il y a bien eu "un engagement signé par M. D______ et résilié par M. G______". Il déclare que le département de l'instruction publique est "une personne morale" mais que les signatures apposées sur les contrats, lettres et courriels sont le fait de personnes physiques et qu'il maintient la poursuite dirigée contre M. D______, considérant que "les conséquences d'une poursuite doivent produire leurs effets sur ces deux personnes physiques". Il précise qu'il a également engagé une poursuite à l'encontre de l'Etat de Genève. M. M______ produit notamment copie d'une lettre qui lui a été adressée le 21 août 2009 par le service des loisirs et de la jeunesse, signée par M. G______, directeur, à teneur de laquelle dit service déclare être très surpris par sa décision de ne plus collaborer dès le 1er janvier 2010 et ajoute : "Le ton et le contenu de votre message étant très inquiétant, nous vous informons à notre tour renoncer à faire partir les classes initialement prévues cet automne".
C. Il sied ici de noter qu'à la requête de M. M______, l'Office a fait notifier, le 27 janvier 2010, à M. G______ un commandement de payer, poursuite n° 09 xxxx31 W, le montant de la créance et son titre étant identiques à ceux mentionnés dans la poursuite dirigée contre M. D______. Saisie d'une plainte formée par M. G______ le 5 février 2010 (cause A/429/2010), la Commission a rendu sa décision le 1er avril 2010 (DCSO/172/10).
EN DROIT
La Commission de céans est compétente pour statuer sur les plaintes en matière d'exécution forcée (art. 17 LP ; art 10 al. 1 LaLP ; art. 56R al. 3 LOJ).
2.a. Selon la jurisprudence du Tribunal fédéral (cf. notamment ATF 7B.36/2006 du 16 mai 2006 consid. 2.1 ; 7B.45/2006 du 28 juillet 2006 consid. 3.1 ; 7B.219/2006 et 7B.220/2006 du 16 avril 2007 consid. 4.2 et les arrêts cités), la procédure de plainte de l’art. 17 LP ne permet pas d’obtenir, en invoquant l’art. 2 CC, l’annulation de la procédure de poursuite dans la mesure où le grief d’abus de droit est invoqué à l’encontre de la prétention litigieuse ; la décision sur ce point est réservée au juge ordinaire (ATF 113 III 2, JdT 1989 II 120). Le grief qu'une poursuite représenterait un abus manifeste de droit, principe exprimé à l'art. 2 al. 2 CC valable dans l'ensemble de l'ordre juridique, est néanmoins recevable devant l'autorité de surveillance en tant qu'il est dirigé contre l'utilisation même des moyens qu'offre le droit de l'exécution forcée, et non contre la prétention litigieuse elle-même (Flavio Cometta, in SchKG I, ad art. 17 n° 27 ; Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad art. 17 n° 88 ; Franco Lorandi, Betreibungsrechtliche Beschwerde und Nichtigkeit, Kommentar zu den Artikeln 13 - 30 SchKG, 2000, ad art. 17 n° 274).
2.b. En l'espèce, le plaignant invoque une violation du principe de la bonne foi (art. 2 CC) et conclut à la nullité de la poursuite considérée au motif que celle-ci procède d'un abus de droit.
Ce grief doit en conséquence être examiné. S'il est fondé, la plainte, formée dans le délai de dix jours à compter de la notification du commandement de payer (art. 17 al. 2 LP) sera déclarée recevable et la Commission de céans constatera la nullité de la poursuite considérée.
3.a. Commet ainsi un abus de droit le requérant qui, de toute évidence, entend poursuivre une personne pour des prétentions inexistantes et profère des allégations injurieuses sur les réquisitions de poursuite et dans les lettres d’envoi de ces réquisitions (BlSchK 1991 p. 111 ss, cité par Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad Remarques introductives aux art. 38-45 n° 40 in fine ; DCSO/39/2010 du 21 janvier 2010). Constitue également un abus manifeste de droit, à sanctionner par la nullité de la poursuite, le fait d’intenter une poursuite dans le seul but de porter atteinte à la réputation et au crédit de la personne poursuivie (SJ 1987 p. 156 ; RFJ 2001 p. 331 ; Henri Deschenaux / Paul-Henri Steinauer, Personnes physiques et tutelle, Berne 2001, n° 558b), soit dans un but n’ayant pas le moindre rapport avec la procédure elle-même, en particulier pour tourmenter délibérément le poursuivi. La notification de commandements de payer successifs non pour encaisser des créances mais pour irriter le poursuivi et porter atteinte à la disponibilité de ses biens en essayant de recouvrer des montants importants, sans demander la mainlevée de l'opposition ou saisir le juge ordinaire, est aussi susceptible de constituer un abus de droit (ATF 115 III 18, traduit in SJ 1989 p. 400 et in JdT 1991 II 76 ; DCSO/321/07 du 28 juin 2007 consid. 4.b. ; cf. Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad art. 8a n° 36, ad art. 17 n° 23, ad Remarques introductives aux art. 38-45 n° 35 ss ; Karl Wüthrich / Peter Schoch, in SchKG I, ad art. 69 n° 15 ss).
De telles hypothèses ne peuvent être admises qu’exceptionnellement, l'office des poursuites et les autorités de surveillance ne devant se substituer en aucune façon au juge ordinaire, et c’est au regard de l’ensemble des circonstances de la cause qu’il faut examiner si le recours à l’institution du droit de l’exécution forcée est constitutive, dans un cas particulier, d’abus manifeste de droit. Ce faisant, ni l’Office ni la Commission de céans n’ont cependant à procéder à une analyse approfondie desdites circonstances. Ils doivent et ne peuvent admettre l’existence d’un abus manifeste de droit que sur la base d’éléments ou d’un ensemble d’indices convergents démontrant de façon patente que ladite institution est détournée de sa finalité.
Or, le plaignant est employé auprès de l'Etat de Genève, respectivement, adjoint à la direction du service des loisirs de la jeunesse. Il n'est en conséquence pas partie audit contrat à titre personnel et ne saurait en conséquence être titulaire des droits et obligations en découlant. Le poursuivant, qui a indiqué dans ses observations avoir engagé une poursuite à l'encontre de l'Etat de Genève, le reconnaît expressément.
Force est en conséquence d'admettre que la prétention dirigée contre le plaignant est manifestement dénuée de tout fondement et constitue une mesure purement chicanière.
Cette démarche, qui porte atteinte au crédit du plaignant dans le mesure où ce dernier ne pourra plus justifier auprès de tiers qu'il ne fait pas l'objet de poursuite, doit en conséquence être qualifiée d'abusive.
Déclarée recevable, la plainte sera admise et la poursuite n° 09 xxxx30 X déclarée nulle.
A toutes fins utiles, la Commission de céans rappellera qu'à part les art. 149a al. 3 et 265 al. 2 LP qui prévoient une véritable radiation, limitée toutefois au registre des actes de défaut de biens que les cantons peuvent tenir (Pierre-Robert Gilliéron, Commentaire, ad art. 149a n° 29 ss ; cf. art. 8 Oform), le droit fédéral ne ménage aucune possibilité de radier l'inscription d'une poursuite dans les livres avant l'échéance prévue à l'art. 2 al. 2 OCdoc. Il existe cependant un équivalent à la radiation (cf. Message concernant la révision de la LP du 8 mai 1991, p.39 ss), à savoir l'exclusion, prévue par l'art. 8a al. 3 LP, de la consultation des poursuites nulles ou annulées (let. a), des poursuites pour lesquelles le débiteur a obtenu gain de cause dans l'action en répétition de l'indu (let. b) et des poursuites retirées par le créancier (let. c). A cet effet, l'office des poursuites ou des faillites peut, même d'office, munir une inscription d'une apostille pour en prohiber la communication lors de la consultation ou la délivrance d'extraits, mentionnant qu'elle a perdu toute valeur (arrêt du Tribunal fédéral du 19 septembre 2006 7B.88/2006 ; ATF 115 III 24 consid. 2b).
L'Office devra donc prendre toute mesure utile afin que la poursuite considérée ne soit pas portée à la connaissance de tiers.
PAR CES MOTIFS,
LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
SIÉGEANT EN SECTION :
A la forme :
Déclare recevable la plainte formée le 5 février 2010 par M. D______ contre le commandement de payer, poursuite n° 09 xxxx30 X.
Au fond :
L'admet.
Constate la nullité de la poursuite n° 09 xxxx30 X.
Siégeant : Mme Ariane WEYENETH, présidente ; MM. Didier BROSSET et Denis MATHEY, juges assesseurs.
Au nom de la Commission de surveillance :
Véronique PISCETTA Ariane WEYENETH Greffière : Présidente :
La présente décision est communiquée par courrier A à l’Office concerné et par courrier recommandé aux autres parties par la greffière le