DÉCISION
DE LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
DES OFFICES DES POURSUITES ET DES FAILLITES
SIÉGEANT EN SECTION
DU JEUDI 16 JUILLET 2009
Cause A/1275/2009, plainte 17 LP formée le 6 avril 2009 par Mme D______, élisant domicile en l'étude de Me Karim KHOURY, avocat, à Genève.
Décision communiquée à :
domicile élu : Etude de Me Karim KHOURY, avocat Rue du Mont-Blanc 3
Case postale 1363
1211 Genève 1
domicile élu : Etude de Me Edmond TAVERNIER, avocat Rue Rodolphe-Toepffer 11bis
1206 Genève
EN FAIT
Sur requête de City National Bank (ci-après : CNB) du 2 mars 2009, le Tribunal de première instance a ordonné le séquestre à concurrence d'un montant total de 17'653'327fr. 34 de "toute espèce, valeurs, titres, métaux précieux, créances, et tout autre bien en compte, dépôt, en coffre-fort au nom de M. D______ personnellement, ou au nom de M. D______ and Mme D______ Living Trust, sous désignation conventionnelle ou numérique, notamment le compte no 304.3XXX. En mains de Julius Baer & Cie SA, succursale de Genève, Rue P______ 7, 1204 Genève".
A réception de l'ordonnance le 2 mars 2009, l'Office des poursuites (ci-après : l'Office) a immédiatement exécuté ce séquestre enregistré sous n° 09 xxxx58 R, auprès de Julius Baer & Cie SA.
B. Par acte du 6 avril 2009, Mme D______ a déposé plainte auprès de la Commission de céans. Elle explique la nature du litige opposant son mari, M. D______ dont elle est en train de divorcer, à la CNB, dans cadre d'une opération immobilière en C______ dans laquelle son mari s'était porté garant des montants prêtés à sa société. CNB a ainsi fait séquestrer certains actifs de M. D______, qui étaient selon elle exclus des garanties apportées, tel son immeuble de bureaux en C______. Ce litige, qui a entraîné l'insolvabilité de la société de M. D______, fait à l'heure actuelle l'objet d'une action au fond introduite par la CNB devant la Superior Court de C______, Comté de S______, d'une action tendant à la réalisation d'un gage devant la même juridiction et d'une trentaine de procédures de séquestre sans compter deux demandes reconventionnelles déposées par M. D______ à l'encontre de la CNB. La plaignante indique également avoir déposé une opposition ce jour en parallèle par-devant le Tribunal de première instance contre ce séquestre.
La plaignante estime que l'Office n'aurait pas dû exécuter l'ordonnance de séquestre, car la créance serait inexistante du fait que les garanties signées par M. D______ ne seraient pas valables au regard du droit c______, vu qu'elle ne prendraient effet qu'à la suite de la réalisation du gage et ce pour autant que le juge estime que le créancier soit encore en droit d'actionner le débiteur. Même si ces garanties étaient valables, la plaignante estime que M. D______ pourrait invoquer la compensation, au regard des deux demandes reconventionnelles qu'il a déposées, concluant à ce que des dommages et intérêts d'au minimum 1'000'000 US$ lui soient alloués.
La plaignante considère qu'au vu de l'existence d'un droit de gage dont se prévaut la CNB, l'Office n'aurait pas dû donner suite à la requête de séquestre selon l'art. 271 al. 1 LP. Si le séquestrant omet de mentionner le gage garantissant sa créance dans sa requête de séquestre, le poursuivi doit, selon la plaignante, rendre vraisemblable dans le cadre de l'opposition que le gage existe et que la créance est entièrement garantie. Dans le cas d'espèce, la plaignante relève que la créance d'environ 15'000'000 USD est largement couverte par l'objet offert en garantie, estimé à 18'200'000 USD, ce qui devrait conduire à la levée de ce séquestre.
Elle estime également que ce nouveau séquestre est abusif, au vu de la trentaine d'autres séquestres obtenus qui garantissent une partie substantielle de la créance réclamée, puisque les sommes séquestrées atteignent au minimum 2'744'952 US$ 96.
Pour terminer, la plaignante estime ce séquestre inexécutable, puisque la requête de séquestre conclut au séquestre de biens appartenant à des tiers, soit à un "living trust" au nom de M. D______ et de la plaignante, non impliquée dans le litige au fond. Elle estime que c'est à tort que l'Office a accepté d'exécuter ce séquestre.
CNB conclut à l'irrecevabilité de la plainte.
Elle estime que la plainte, déposée le 6 avril 2009, est tardive, du fait que si le conseil de la plaignante a eu connaissance du séquestre par sa mandante le 25 mars 2009, elle considère que celle-ci, compte tenu du décalage horaire de 9 heures entre la Suisse et la C______ et l'heure de fermeture de Julius Baer & Cie SA (17h.), qu'il est impossible que les époux D______ aient pu prendre connaissance de la mesure, identifier un avocat et le mandater, tout en lui permettant encore d'aller retirer le courrier le même jour auprès de cet établissement bancaire. Elle estime que le délai de plainte était échu le 3 avril 2009 au plus tard, et étant donné qu'elle a été déposée que le 6 avril 2009, cette plainte est tardive et partant, irrecevable.
S'agissant des autres griefs invoqués, soit l'absence de créance, l'existence d'un droit de gage, le caractère abusif du séquestre et le caractère inexécutable de l'ordonnance de séquestre, CNB considère en substance qu'il s'agit de problèmes de fond, qui doivent être traités dans le cadre de l'opposition au séquestre.
S'agissant de la titularité du Living Trust, CNB note à titre subsidiaire que la plaignante ne saurait prétendre à la moitié de cet avoir qui est détenu en propriété commune selon le droit c______.
D. L'Office a remis son rapport le 19 mai 2009, par lequel il conclut au rejet de la plainte. Il considère que la plupart des griefs soulevés par la plaignante relèvent du fond du litige et par voie de conséquence, doivent être traités dans le cadre de l'opposition au séquestre, ces arguments étant irrecevables dans le cadre d'une plainte. Il poursuit en indiquant que plusieurs séquestres successifs, multiples ou simultanés, peuvent porter sur les mêmes biens patrimoniaux sans que cela ne soit considéré comme abusif.
EN DROIT
La présente plainte a été formée auprès de l’autorité compétente contre une mesure sujette à plainte par une personne ayant qualité pour agir par cette voie (art. 17 LP ; art. 10 al. 1 et 13 LaLP).
Quant à savoir si la plainte est tardive ou non comme le soutient la CNB, la question peut rester ouverte au vu du résultat de la présente procédure.
Elle est donc recevable.
2.a. Selon l'art. 276 LP, il est dressé procès-verbal du séquestre au pied de l'ordonnance de séquestre. Le procès-verbal contient la désignation des objets et de leur valeur. Il est transmis immédiatement à l'office des poursuites (al. 1). Celui-ci en notifie immédiatement une copie au créancier et au débiteur et informe les tiers dont les droits sont touchés par le séquestre (al. 2).
La procédure d'opposition à l'ordonnance de séquestre (art. 278 LP) permet le contrôle de cette dernière par le juge quant aux conditions de fond du séquestre, y compris la désignation "des biens appartenant au débiteur" (art. 272 al. 1 ch. 3 LP) qui fait partie de l'ordonnance en vertu de l'art. 274 al. 2 ch. 4 LP. Les griefs qui concernent la propriété ou la titularité des biens à séquestrer doivent donc être invoqués dans la procédure d'opposition, celui d'abus de droit également. Les compétences des autorités de poursuites sont ainsi circonscrites aux mesures proprement dites d'exécution du séquestre, soit notamment, en vertu du renvoi de l'art. 275 LP, à celles concernant la saisissabilité des biens (art. 92 ss LP), l'ordre de la saisie (art. 95 ss LP), la sauvegarde des biens saisis (art. 98 ss LP) et la procédure de revendication (art. 106 ss LP). L'Office, qui ne peut donner suite à un ordre lacunaire ou imprécis, ni exécuter un séquestre entaché de nullité, conserve, par ailleurs, le droit de contrôler la régularité formelle de l'ordonnance de séquestre (Pierre-Robert Gilliéron, Le séquestre dans la LP révisée, in BlSchK 1995 p. 121 ss ; Michel Oschner, Exécution du séquestre, in JdT 2006 II 77 ; ATF 129 III 203).
2.b. La jurisprudence déduit de l'art. 272 al. 1 ch. 3 LP qu'il soit pour le moins fait mention du nom des tiers qui détiennent formellement des valeurs, en particulier des créances du débiteur, pour pouvoir procéder au séquestre. Ainsi, une banque - le devoir de renseigner dans la procédure de saisie valant par analogie pour l'exécution du séquestre (art. 275 LP) - doit donner des renseignements sur les objets et les biens à séquestrer mentionnés dans l'ordonnance de séquestre, y compris sur les objets ou les biens dont un tiers, et non le débiteur, paraît être nominalement l'ayant droit. En revanche, les autorités de poursuites ne doivent pas faire ou exiger des recherches à propos de valeurs qui ne sont pas mentionnées dans l'ordonnance de séquestre (Pierre-Robert Gilliéron, op. cit. ad art. 275 n° 50 ss ; ATF 130 III 579, JdT 2005 II 100 ; ATF 126 III 95, consid. 4a, JdT 2000 II 35).
2.c Dans le cas particulier, le juge, à la requête du CNB, a ordonné le séquestre des avoirs au nom du débiteur ainsi que ceux au nom de M. D______ and Mme D______ Living Trust, auprès Julius Baer & Cie SA.
L'exigence selon laquelle l'ordonnance de séquestre doit indiquer au moins le nom des personnes qui détiennent formellement des valeurs du débiteur, en particulier ses créances, est donc remplie et l'ordonnance de séquestre du 2 mars 2009 est en conséquence exécutable dans son intégralité.
Si ce n'est des arguments de fond qui sont du ressort du juge civil chargé de trancher le cas d'opposition au séquestre, il est à noter que la plaignante n'invoque aucun autre vice dans l'exécution de cette ordonnance par l'Office.
Il n'est ainsi pas du ressort de l'Office, qui du reste n'a pas connaissance de la requête de séquestre lorsqu'elle est instruite par le Tribunal de première instance d'exécuter cette mesure, de se déterminer sur les griefs de l'absence de créance, de la nullité des garanties offertes, de la compensation, de l'existence d'un droit de gage, voire encore du caractère abusif du séquestre, qui relèvent tous du fond du litige et doivent être traités dans le cadre de l'opposition au séquestre. Ces griefs sont donc irrecevables dans le cadre de la présente plainte.
Il incombe ainsi à la plaignante, comme elle s'est estimée en droit de la faire, de faire opposition à ce séquestre et de revendiquer les biens séquestrés, pour faire valoir ses droits sur les dits biens.
La plainte sera ainsi rejetée, dans la mesure de sa recevabilité.
PAR CES MOTIFS,
LA COMMISSION DE SURVEILLANCE
SIÉGEANT EN SECTION :
A la forme :
Déclare partiellement recevable la plainte formée le 6 avril 2009 par Mme D______, l'avis concernant l'exécution du séquestre n° 09 xxxx58 R.
Au fond :
La rejette dans la mesure de sa recevabilité.
Déboute les parties de toutes autres conclusions.
Siégeant : M. Philippe GUNTZ, président ; M. Didier BROSSET, juge assesseur et M. Yves de COULON, juge assesseur suppléant.
Au nom de la Commission de surveillance :
Paulette DORMAN Philippe GUNTZ Greffière : Président :
La présente décision est communiquée par courrier A à l’Office concerné et par courrier recommandé aux autres parties par la greffière le