rÉpublique et
canton de genÈve
POUVOIR JUDICIAIRE
A/186/2016 ATAS/1038/2016
COUR DE JUSTICE
Chambre des assurances sociales
Arrêt du 13 décembre 2016
1ère Chambre
En la cause
Monsieur A______, domicilié à ChÊne-Bougeries, comparant avec élection de domicile en l'étude de Maître Monique STOLLER FÜLLEMANN
recourant
contre
OFFICE DE L'ASSURANCE-INVALIDITÉ DU CANTON DE GENÈVE, sis rue des Gares 12, GENÈVE
intimé
EN FAIT
Monsieur A______ (ci-après : l’assuré ou le recourant), né le ______ 1956, de nationalité italienne, marié, est arrivé en Suisse le ______ 1966. Diplômé d’un certificat fédéral de capacité (CFC) d’employé de commerce, il a travaillé en dernier lieu à plein temps au service de B______ SA en qualité de responsable commercial, d’où il a été licencié en raison de la faillite de l’entreprise, ce qui a conduit à une période de chômage du 3 mai 1999 au 2 mai 2001. Le gain assuré se montait à CHF 7'041.-.
À compter du 9 février 2001, l’assuré a été en incapacité de travail à 100%.
Le 25 mai 2001, il a déposé une demande de prestations auprès de l’office cantonal de l’assurance-invalidité (ci-après : l’OAI ou l’intimé).
Dans un rapport du 19 juin 2001, le docteur C______, spécialiste FMH en médecine générale et médecin traitant, a retenu les diagnostics, avec répercussion sur la capacité de travail, suivants: fibromyalgie et état dépressif réactionnel. Les diagnostics sans répercussion sur la capacité de travail étaient: syndrome d’apnée nocturne - traité par un appareillage de respiration assistée -, status post hépatite B, et gastrite chronique. Le praticien a estimé que l’incapacité de travail était totale dans toute activité, dans l’attente d’en savoir davantage sur la maladie et de lui prescrire les traitements efficaces.
Invité par l’OAI à l’informer s’il avait été suivi par un psychiatre ou un psychologue, par courrier du 5 juillet 2002, l’assuré a répondu que son médecin traitant faisait office de psychiatre.
Dans un rapport du 8 février 2003, le Dr C______ a mentionné que l’état de santé de l’assuré s’était aggravé, en raison d’un syndrome lombaire chronique. La capacité de travail dans l’activité habituelle d’employé de bureau était nulle. Quand bien même l’assuré suivait un traitement antidépresseur, une prise en charge psychiatrique n’était pas nécessaire.
Mandaté par l’OAI pour une expertise rhumatologique, dans son rapport du 18 novembre 2003, le docteur D______, spécialiste FMH en rhumatologie et médecine interne, a posé les diagnostics de trouble somatoforme douloureux persistant sous la forme d’une fibromyalgie (14/18 points), et de syndrome d’apnée du sommeil. La symptomatologie lombaire était stabilisée depuis l’infiltration des articulaires. Les atteintes observées entraînaient les limitations fonctionnelles suivantes : absence de travaux lourds, de ports de charge supérieurs à 15 kg, et de mouvements répétitifs du rachis en porte-à-faux, et possibilité d’alterner la position assise et debout. La capacité de travail de l’assuré était entière dans son activité habituelle, laquelle respectait ces limitations fonctionnelles. Toutefois, au vu de ses problèmes psychologiques (fatigue, asthénie, insomnie, dévalorisation de soi, ralentissement), qui pouvaient influencer de façon négative sa capacité de travail, le médecin a invité l’OAI à diligenter une expertise psychiatrique.
Le 26 mars 2004, la doctoresse E______, spécialiste FMH en psychiatrie et psychothérapie, a examiné l’assuré en présence du docteur F______, spécialiste en médecine interne générale, tous deux praticiens auprès du service médical régional AI pour la Suisse romande (ci-après: SMR). Dans son rapport du 2 avril 2004, elle a fait état d’une dépression réactionnelle, épisode récurrent, d’intensité moyenne, d’un trouble de la personnalité anankastique avec des traits narcissiques décompensés, et d’un syndrome douloureux somatoforme persistant, d’intensité sévère. Ce constat s’expliquait par le fait que l’assuré, frappé par un ralentissement psychomoteur, influencé probablement par le syndrome d’apnée du sommeil, considérait la période de chômage comme un échec insurmontable, se sentait dévalorisé et honteux, et était devenu de plus en plus dépendant de son entourage. Les limitations fonctionnelles retenues étaient : fragilité psychologique, narcissisme, rigidité, absence de moyens d’introspection, difficultés à se remettre en question, tristesses, troubles du sommeil, et somatisations. La capacité de travail exigible était évaluée à 20% dans toute activité depuis février 2001, étant précisé qu’une prise en charge psychiatrique ambulatoire serait susceptible d’améliorer son état de santé, sans pour autant influencer de manière significative sa capacité de travail. Le pronostic était ainsi très réservé, alors même qu’une discordance était soulevée entre l’intensité extrême des plaintes alléguées et les constatations objectives modérées.
Dans son avis du 26 avril 2004, le SMR a fait siennes les conclusions dudit rapport.
Par décision du 13 mai 2004, se fondant sur l’avis précité, et lui ayant reconnu le statut de personne active, l’OAI a octroyé à l’assuré une rente entière dès le 1er février 2002, fondée sur un degré d’invalidité de 80%. L’OAI a retenu un revenu annuel sans invalidité de CHF 87'703.- (soit un revenu annuel de CHF 84'492.- selon le gain assuré au chômage en 1999, réactualisé en 2002). Il a arrêté le revenu annuel avec invalidité à CHF 17'540.50 (soit 20% dudit montant).
Dans le cadre de la première révision de la rente, initiée par l’OAI en 2006, le Dr C______ a écrit, dans son rapport du 24 juin 2006, que l’état de santé de l’assuré s’était aggravé. Bien que l’assuré, sous antidépresseur, ne présentât pas de problèmes majeurs au niveau psychique ; son moral était meilleur, il souffrait toujours, malgré diverses thérapies, du syndrome d’apnée nocturne, engendrant des limitations globales des performances physiques et intellectuelles à cause de l’hypersomnie. La capacité de travail était ainsi nulle dans l’activité habituelle.
Par communication du 30 juin 2006, l’OAI a informé l’assuré qu’il avait examiné son degré d’invalidité et constaté que celui-ci n’avait pas changé au point d’influencer son droit à la rente. Il continuait donc à bénéficier de la même rente.
Lors de la seconde révision intervenue en 2011, l’OAI a, à nouveau, recueilli les renseignements auprès du Dr C______. Celui-ci a fait état dans son rapport du 30 août 2011 d’une aggravation de l’état de santé survenue depuis 2009, en raison d’une augmentation des somnolences diurnes. Une prise en charge psychiatrique n’était pas nécessaire. La capacité de travail était nulle dans toute activité. Sur cette base, l’OAI a maintenu le droit de l’assuré à une rente entière (communication du 2 septembre 2011).
À l’occasion de la troisième révision en 2014, le docteur G______, spécialiste FMH en médecine générale et nouveau médecin traitant, a, dans son rapport du 16 juillet 2014, retenu les diagnostics, avec répercussion sur la capacité de travail, suivants : fibromyalgie, apnée du sommeil, discopathie L4-L5, épuisement, fatigue, et douleurs articulaires. Le traitement consistait en l’administration d’analgésique et d’anti-inflammatoire. La capacité de travail était nulle dans toute activité.
Dans le cadre de ces révisions, l’assuré a complété un questionnaire, déclarant systématiquement qu’il n’exerçait pas d’activité lucrative accessoire (questionnaires des 30 mai 2006, 26 juillet 2011 et 30 juin 2014).
Par courrier du 6 octobre 2014, l’OAI a demandé à l’assuré de lui fournir une copie des bilans et comptes de pertes et profits de la société H______ Sàrl de 2008 à 2013, ainsi que les attestations de salaires soumis à cotisations AVS de cette société pour la même période.
Ladite société, active dans l’exploitation d’une entreprise générale du bâtiment, est inscrite au registre du commerce du canton de Genève depuis le 12 janvier 2000. L’assuré est cité en tant qu’associé gérant président, Messieurs I______ et J______ en qualité d’associé gérant, disposant chacun de la signature collective à deux (cf. l’extrait du registre du commerce du 4 août 2014).
Par courrier du 14 octobre 2014, l’assuré a donné suite à cette requête. Les attestations de salaire de 2008 à 2013 mentionnent que Madame K______, épouse de l’assuré, y avaient travaillé durant cette période pendant douze mois, et touchait le même salaire que celui des deux associés gérants, soit CHF 73'250.- en 2008, et CHF 68'250.- de 2009 à 2013 (cf. aussi avis de taxation du couple des années 2008-2013).
Le 17 octobre 2014, l’OAI a ordonné une enquête économique et demandé d’évaluer le préjudice économique.
Lors de l’entretien du 19 février 2015, l’assuré a expliqué à la chargée d’enquête qu’au vu de ses bonnes connaissances commerciales acquises dans ses précédents emplois, il avait participé, en tant qu’associé, à la création en décembre 1999 de l’entreprise H______ Sàrl, pour laquelle à raison de vingt heures par mois ou moins, il s’occupait, à l’instar de son épouse, de tâches administratives (contrôle facturation, paiement salaires). N’appréciant pas de rester à la maison sans rien faire, cette société lui avait « sauvé la vie ». Les décisions relatives à cette entreprise étaient toujours prises en commun accord par les trois associés. Le salaire de l’épouse, soumis à cotisations AVS, correspondait au travail du couple, étant précisé que lors de l’examen par le Dr D______, l’assuré a indiqué que son épouse travaillait en tant qu’employée de bureau à 50% (rapport du 18 novembre 2003). À cette époque, il avait également aidé son épouse à la création de son entreprise individuelle, L______, non inscrite au registre du commerce, dont le but commercial était identique à celui de B______ SA, soit le commerce d’articles de ménages. Il a déclaré ne pas exercer une activité au sein de L______, hormis les conseils prodigués, l’accompagnement en voiture à l’occasion d’expositions à Francfort ou à Milan, son épouse n’étant pas titulaire du permis de conduire, ou lors de ventes réalisées directement au dépôt. Sur le vu de ces éléments, l’enquêtrice a conclu qu’il convenait de transmettre le dossier au SMR afin qu’il se prononçât sur l’évolution de la capacité de travail de l’assuré. Cela fait, le service extérieur devait déterminer le préjudice économique (rapport d’enquête du 10 mars 2015).
Dans son avis du 10 mars 2015, le SMR a, compte tenu de la divergence entre les informations médicales et le rapport d’enquête faisant état d’une activité d’administrateur de société, ordonné une expertise rhumato-psychiatrique pour évaluer l’évolution de l’état de santé de l’assuré depuis 2004.
Invité par l’OAI à se déterminer sur le trouble du sommeil, dans son rapport du 20 mai 2015, le Dr G______ a notamment affirmé que l’assuré présentait des épisodes de somnolence se manifestant également en salle d’attente ou pendant la consultation. Ce trouble s’était amélioré suite à un régime diététique et à une perte de poids. Était joint un compte-rendu d’un examen dudit trouble, réalisé le 10 décembre 2014 par le docteur M______, spécialiste FMH en médecine interne générale et pneumologie, aux termes duquel la présence de quelques désaturations cycliques avec des index étaient non significatifs. Le Dr G______ a ajouté que l’état de fatigabilité permanente provoquait une situation dépressive constante avec traitement médicamenteux. L’assuré souffrait toujours de douleurs articulaires aux cervicales, aux épaules, aux coudes et aux mains, traitées par analgésiques et anti-inflammatoires. Le spécialiste en a conclu que l’assuré ne pouvait exercer aucune activité.
Dans leur rapport du 23 juillet 2015, après avoir reçu l’assuré en consultation, les docteurs N______, spécialiste FMH en rhumatologie et médecine physique, et O______, spécialiste FMH en psychiatrie et psychothérapie, tous deux praticiens auprès du SMR, n’ont posé aucun diagnostic avec répercussion durable sur la capacité de travail. Les diagnostics, sans répercussion sur la capacité de travail, étaient :
« fibromyalgie (12 /18 points) ;
cervicalgies dans un contexte de discarthrose C5-C6, C6-C7 ;
dorsalgies dans un contexte de discarthrose D7-D8 et de protrusion médiane ;
lombalgies basses dans un contexte de protrusion circonférentielle L5-S1 et troubles dégénératifs postérieurs débutants ;
obésité de classe I ».
Sur le plan ostéo-articulaire, au vu d’une aggravation des troubles dégénératifs modérés du rachis, les médecins ont retenu les limitations fonctionnelles suivantes :
« rachis cervical : pas de travail prolongé les bras au-dessus de la tête, pas de rotation rapide, pas de travail prolongé la tête en extension ;
rachis dorsolombaire : pas de position assise prolongée au-delà d’une heure, pas de position debout au-delà de 30 minutes, pas d’attitude prolongée en porte-à-faux, pas de port de charges régulier au-delà de 10 kg (charges légères) ».
En revanche, ils n’ont observé aucune limitation fonctionnelle sur le plan psychiatrique, constatant que l’assuré ne présentait aucun symptôme relevant d’un trouble de l’anxiété généralisée ou d’un épisode dépressif majeur. Les médecins ont, par ailleurs, considéré que la participation de celui-ci dans les activités des deux entreprises susmentionnées était un indicateur de ressources psychiques mobilisées.
Sur cette base, la capacité de travail était entière sur le plan ostéo-articulaire dans toute activité depuis l’obtention du CFC en 1975, laquelle était compatible à ses limitations fonctionnelles. Sur le plan psychiatrique, l’assuré présentait une capacité de travail totale depuis le 24 juin 2006, date de l’amélioration de son état psychiatrique, puisque le Dr C______, dans son rapport daté de ce jour-là, n’avait pas soulevé de problème majeur à cet égard.
Lors de l’entretien, interrogé quant à l’éventualité d’une reprise de travail, l’assuré avait fait savoir qu’il était occasionnellement en mesure de travailler toute la journée et qu’en règle générale, il pouvait pratiquer une activité entre trois à cinq heures par jour.
Dans son avis du 14 août 2015, le SMR, s’appuyant sur le rapport précité, a considéré que l’assuré jouissait d’une pleine capacité de travail depuis 2006 dans son ancienne activité d’employé de commerce.
Le 12 octobre 2015, l’OAI a informé l’assuré qu’il avait l’intention de supprimer sa rente d’invalidité avec effet rétroactif à compter du 1er juin 2006, motif pris qu’il disposait d’une pleine capacité de travail dans toute activité. Il exerçait également une activité professionnelle depuis décembre 2000 en tant qu’associé gérant de la H______ Sàrl, et participait aux activités de l’entreprise L______, sans l’avoir annoncé, violant de ce fait son obligation de renseigner. Les prestations indûment perçues devaient être restituées.
Par courrier du 10 novembre 2015, l’assuré, sous la plume de son conseil, s’est opposé à ce projet de décision. Il a, en substance, contesté le rapport du 23 juillet 2015; la troisième procédure de révision constituait, selon lui, une nouvelle appréciation d’un état de fait demeuré inchangé. Il s’est référé au rapport du Dr G______ du 20 mai 2015 s’agissant de la fibromyalgie et de l’atteinte psychiatrique, soulignant que les critères d’instruction fixés par la nouvelle jurisprudence pour les atteintes psychosomatiques n’ont pas été appliqués. En comparant les points rapportés lors de l’examen du 23 juillet 2015 et ceux annotés dans le rapport du Dr D______ de 2003, soit 12, respectivement 14 sur 18, il a déduit qu’une amélioration conséquente sur le plan rhumatologique faisait défaut. Il a, enfin, annoncé qu’il était en attente de recevoir un nouveau rapport du Dr G______ pour compléter sa position.
Dans son avis du 25 novembre 2015, le SMR a estimé qu’il fallait s’en tenir à ses conclusions précédentes ; la fibromyalgie ne pouvait pas être considérée comme incapacitante, compte tenu de la description positive des activités privées quotidiennes de l’assuré dans le rapport du 23 juillet 2015.
Dans son courrier du 30 novembre 2015, l’assuré a persisté dans ses objections. En annexe à ce courrier figurait un rapport du Dr G______ du même jour, selon lequel, celui du 23 juillet 2015 était incomplet. Le médecin a noté que l’hépatite chronique persistante, diagnostiquée en 1987-1988 avait très probablement causé la fatigue extrême, l’épuisement, ainsi que les somnolences. L’arthrite chronique de type goutte, qui provoquait des douleurs articulaires au gros orteil droit dès que l’acide urique augmentait en-dessus de 500 micromoles/litre, causait également les douleurs des autres articulations (mains, pieds), ainsi que les micros calculs rénaux.
Dans son avis du 3 décembre 2015, le SMR a relevé que le Dr G______ signalait pour la première fois l’atteinte hépatique chronique, de surcroît bénigne. Dans son rapport du 20 mai 2015, il avait par ailleurs exposé que l’augmentation de l’acide urique avait été stabilisée par le traitement. Les Drs N______ et O______ avaient d’ailleurs analysé les divers diagnostics, et conclu qu’une nette amélioration de l’état de santé se présentait depuis 2006, de sorte que les conclusions précédentes du SMR étaient maintenues.
Par décision du 8 décembre 2015, assortie d’un retrait de l’effet suspensif, l’OAI a repris la teneur de son projet de décision, et supprimé la rente d’invalidité avec effet rétroactif au 1er juin 2006.
Par décision du 16 décembre 2015, l’OAI a requis la restitution d’un montant de CHF 361'597.-, représentant les rentes indûment versées du 1er juin 2006 au 31 octobre 2015.
Par décision du 22 décembre 2015, l’OAI a annulé la décision précitée et exigé la restitution, telle qu’établie par la Caisse cantonale genevoise de compensation (ci-après : la caisse) d’un montant de CHF 179'524.-, correspondant aux rentes indûment perçus du 1er décembre 2010 au 31 octobre 2015.
Par acte du 19 janvier 2016, sous la plume de son conseil, l’assuré a formé recours contre la décision du 8 décembre 2015 (cause A/186/2016), en concluant à son annulation, sous suite de dépens, et au renvoi de la cause à l’intimé pour instruction complémentaire. Outre les motifs exposés à l’appui de son opposition, il a allégué que l’OAI aurait dû évaluer la perte de gain, en tenant compte des limitations fonctionnelles et des critères jurisprudentiels d’abaissement. Enfin, l’éventuelle suppression de la rente ne pouvait prendre effet au plus tôt que le premier jour du deuxième mois qui suivait la notification de la décision.
Par acte du 28 janvier 2016, le recourant a également interjeté recours contre la décision du 22 décembre 2015 (cause A/299/2016) en concluant, préalablement, à la restitution de l’effet suspensif et à la suspension de la cause jusqu’à droit connu dans la cause A/186/2016, et, principalement, à l’annulation de la décision.
Par courrier du 8 février 2016, l’intimé, se ralliant à la position de la caisse, a recommandé la suspension de la procédure jusqu’à droit connu sur celle introduite parallèlement par le recourant.
Par arrêt du 23 février 2016, la chambre de céans a donné suite à cette requête (ATAS/141/2016).
Dans sa réponse du 17 février 2016, l’intimé a conclu au rejet du recours (cause A/186/2016). Il a rappelé les conclusions du Dr D______ du 28 novembre 2003, celles des Drs E______ et F______ du 2 avril 2004, sur la base desquelles il avait octroyé une rente au vu des atteintes psychiatriques constatées. Toutefois, les conclusions du Dr C______ du 24 juin 2006 et celles du rapport du 23 juillet 2015 conduisaient à retenir une capacité de travail entière dans l’activité habituelle d’un point de vue psychiatrique, adaptée, du reste, aux limitations fonctionnelles retenues sur le plan ostéo-articulaire, de sorte qu’une évaluation de la perte de gain ne se justifiait pas. Par ailleurs, la suppression rétroactive de la rente reposait également sur la reprise de l’activité professionnelle non annoncée.
Dans sa réplique du 14 avril 2016, le recourant a persisté dans ses conclusions. Il a indiqué qu’il bénéficiait d’un suivi psychiatrique par son médecin traitant, le Dr C______, lequel lui prescrivait des antidépresseurs. Le Dr G______, dans son rapport du 20 mai 2015 avait, de plus, mis en exergue « sa situation dépressive constante avec traitement médicamenteux ». Concernant sa participation « occupationnelle » dans les entreprises H______ Sàrl et L______, il a allégué qu’il n’en retirait aucun profit. Présentant plusieurs limitations fonctionnelles, il était peu réaliste, selon lui, qu’il retrouvât une activité sur un marché de travail équilibré lui permettant de réaliser son revenu antérieur auprès de B______ SA. L’évaluation de la perte de gain était donc justifiée, tel que mentionné dans le rapport d’enquête du 10 mars 2015.
Dans sa duplique du 12 mai 2016, l’intimé a intégralement persisté dans ses conclusions. Il a objecté qu’un suivi auprès d’un médecin traitant généraliste qui prescrivait des antidépresseurs constituât un suivi psychiatrique spécialisé en bonne et due forme. D’ailleurs, son médecin traitant avait estimé en juin 2006 qu’une prise en charge psychiatrique n’était pas nécessaire. Cela dit, il a répété son argumentation quant à l’évaluation, selon lui, inutile du préjudice économique, faisant, de plus, valoir que si le recourant travaillait de manière « occupationnelle » dans deux entreprises, il était en mesure de mettre en valeur une capacité de travail résiduelle au vu de ses compétences.
Par écriture spontanée du 21 juin 2016, le recourant a réfuté l’appréciation de l’intimé concernant l’absence de suivi psychiatrique « en bonne et due forme ». Les rapports des Drs C______ et G______ du 24 juin 2006, respectivement du 20 mai 2015, faisaient état d’un traitement médicamenteux contre la dépression. Qui plus est, l’expertise psychiatrique du 2 avril 2004 soulignait qu’une prise en charge psychiatrique ambulatoire serait susceptible d’améliorer son état de santé, sans pour autant influencer de manière significative sa capacité de travail.
Invité à se déterminer sur l’intention de la chambre de céans de statuer par substitution de motif, l’assuré a répondu le 30 novembre 2016 qu’il s’y opposait, motif pris que la décision initiale d’octroi de rente du 13 mai 2004 n’était pas erronée. Basée sur l’expertise du Dr D______ du 18 novembre 2003 et sur l’examen psychiatrique du SMR du 26 mars 2004, cette décision, objet de révisions en 2006 et en 2011, avait été confirmée.
Copie de cette écriture a été transmise à l’intimé, et la cause gardée à juger.
EN DROIT
Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie.
Toutefois, les modifications légales contenues dans la LPGA constituent, en règle générale, une version formalisée dans la loi de la jurisprudence relative aux notions correspondantes avant l'entrée en vigueur de la LPGA; il n'en découle aucune modification du point de vue de leur contenu, de sorte que la jurisprudence développée à leur propos peut être reprise et appliquée (ATF 130 V 343 consid. 3).
Les modifications de la loi fédérale sur l'assurance-invalidité du 21 mars 2003 (4ème révision), du 6 octobre 2006 (5ème révision) et du 18 mars 2011 (révision 6a), entrées en vigueur le 1er janvier 2004, respectivement, le 1er janvier 2008 et le 1er janvier 2012, entraînent la modification de nombreuses dispositions légales dans le domaine de l'assurance-invalidité.
Sur le plan matériel, sont en principe applicables les règles de droit en vigueur au moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 129 V 1 consid. 1; ATF 127 V 467 consid. 1 et les références). En ce qui concerne en revanche la procédure, et à défaut de règles transitoires contraires, le nouveau droit s'applique sans réserve dès le jour de son entrée en vigueur (ATF 117 V 93 consid. 6b; ATF 112 V 360 consid. 4a; RAMA 1998 KV 37 consid. 3b).
En l’espèce, les faits déterminants remontent à 2001, et la décision querellée du 8 décembre 2015 est postérieure à l’entrée en vigueur des modifications de la LAI suscitées. Par conséquent, du point de vue matériel, le droit éventuel aux prestations d’invalidité doit donc être examiné au regard des modifications de la LAI consécutives à la 4ème, 5ème révision et la révision 6a de cette loi, dans la mesure de leur pertinence (ATF 130 V 445 et les références; voir également ATF 130 V 329). Cela étant, ces novelles n'ont pas amené de modifications substantielles en matière d'évaluation de l'invalidité (arrêt du Tribunal administratif fédéral I.249/05 du 11 juillet 2006 consid. 2.1 et Message concernant la modification de la loi fédérale sur l'assurance-invalidité du 22 juin 2005, FF 2005 p. 4322).
Déposé dans les forme et délai prévus par la loi, le présent recours est recevable, compte tenu de la suspension des délais de recours du 18 décembre au 2 janvier inclusivement (art. 38 al. 4 let. c LPGA et 89C let. c de la loi sur la procédure administrative, du 12 septembre 1985 [LPA – RS E 5 10]).
L’objet du litige porte uniquement sur la question de savoir si la suppression de la rente d’invalidité du recourant rétroactivement au 1er juin 2006 est fondée, au double motif que son état de santé s’est amélioré depuis le 24 juin 2006, et qu’il a violé son obligation de renseigner.
On peut envisager quatre cas dans lesquels un conflit peut surgir entre une situation juridique actuelle et une décision de prestations, assortie d'effets durables, entrée en force formelle: une constatation inexacte des faits (inexactitude initiale sur les faits) peut, à certaines conditions, être corrigée par une révision procédurale conformément à l'art. 53 al. 1 LPGA. Lorsqu'une modification de l'état de fait déterminante sous l'angle du droit à la prestation (inexactitude ultérieure sur les faits) survient après le prononcé d'une décision initiale exempte d'erreur, une adaptation peut, le cas échéant, être effectuée dans le cadre d'une révision de la rente au sens de l'art. 17 al. 1 LPGA. Si la décision est fondée sur une application erronée du droit (application initiale erronée), il y a lieu d'envisager une révocation sous l'angle de la reconsidération (art. 53 al. 2 LPGA). Enfin, il est des cas où une modification des fondements juridiques déterminants intervient après le prononcé de la décision (ATF 135 V 215 consid. 4.1; ATF 127 V 10 consid. 4b).
L’art. 17 al. 1 LPGA dispose que si le taux d’invalidité du bénéficiaire de la rente subit une modification notable, la rente est, d’office ou sur demande, révisée pour l’avenir, à savoir augmentée ou réduite en conséquence, ou encore supprimée. Il convient ici de relever que l’entrée en vigueur de l’art. 17 LPGA, le 1er janvier 2003, n’a pas apporté de modification aux principes jurisprudentiels développés sous le régime de l’ancien art. 41 LAI, de sorte que ceux-ci demeurent applicables par analogie (ATF 130 V 343 consid. 3.5).
Tout changement important des circonstances propre à influencer le degré d’invalidité, et donc le droit à la rente, peut motiver une révision selon l’art. 17 LPGA. La rente peut être révisée non seulement en cas de modification sensible de l’état de santé, mais aussi lorsque celui-ci est resté en soi le même, mais que ses conséquences sur la capacité de gain ont subi un changement important (ATF 134 V 131 consid. 3; ATF 130 V 343 consid. 3.5). Tel est le cas lorsque la capacité de travail s'améliore grâce à une accoutumance ou à une adaptation au handicap (ATF 141 V 9 consid. 2.3; arrêt du Tribunal fédéral 9C_622/2015 consid. 4.1). Il n'y a pas matière à révision lorsque les circonstances sont demeurées inchangées et que le motif de la suppression ou de la diminution de la rente réside uniquement dans une nouvelle appréciation du cas (ATF 141 V 9 consid. 2.3; ATF 112 V 371 consid. 2b; ATF 112 V 387 consid. 1b). Un motif de révision au sens de l'art. 17 LPGA doit clairement ressortir du dossier (arrêt du Tribunal fédéral I.559/02 du 31 janvier 2003 consid. 3.2 et les références). La réglementation sur la révision ne saurait en effet constituer un fondement juridique à un réexamen sans condition du droit à la rente (arrêt du Tribunal fédéral I.406/05 du 13 juillet 2006 consid. 4.1). Un changement de jurisprudence n'est pas un motif de révision (ATF 129 V 200 consid. 1.2).
Le point de savoir si un changement notable des circonstances s’est produit doit être tranché en comparant les faits tels qu’ils se présentaient au moment de la dernière révision de la rente entrée en force et les circonstances qui régnaient à l’époque de la décision litigieuse. C’est en effet la dernière décision qui repose sur un examen matériel du droit à la rente avec une constatation des faits pertinents, une appréciation des preuves et une comparaison des revenus conformes au droit qui constitue le point de départ temporel pour l’examen d’une modification du degré d’invalidité lors d’une nouvelle révision de la rente (ATF 133 V 108 consid. 5.4; ATF 130 V 343 consid. 3.5.2).
Dans le domaine de l’assurance-invalidité, le point de départ d’une modification du droit aux prestations est fixé avec précision. En cas de modification de la capacité de gain, la rente doit être supprimée ou réduite avec effet immédiat si la modification paraît durable et par conséquent stable (première phrase de l'art. 88a al. 1 RAI); on attendra en revanche trois mois au cas où le caractère évolutif de l'atteinte à la santé, notamment la possibilité d'une aggravation, ne permettrait pas un jugement immédiat (deuxième phrase de la disposition; arrêt du Tribunal fédéral I.666/81 du 30 mars 1983 consid. 3, in RCC 1984 p. 137 s.). En règle générale, pour examiner s'il y a lieu de réduire ou de supprimer la rente immédiatement ou après trois mois, il faut examiner pour le futur si l'amélioration de la capacité de gain peut être considérée comme durable (arrêt du Tribunal fédéral 9C_32/2015 du 10 septembre 2015 consid. 4.1).
En vertu de l’art. 88bis al. 2 du Règlement sur l’assurance-invalidité, du 17 janvier 1961 [RAI – RS 831.201]), la diminution ou la suppression de la rente prend effet, au plus tôt le premier jour du deuxième mois qui suit la notification de la décision (let. a), ou rétroactivement à la date où elle a cessé de correspondre aux droits de l’assuré, s’il se l’est fait attribuer irrégulièrement ou s’il a manqué, à un moment donné, à l’obligation de renseigner qui lui incombe raisonnablement selon l’art. 77.
En vertu de l’art. 28 al. 2 LAI, l’assuré a droit à une rente entière s’il est invalide à 70% au moins, à un trois-quarts de rente s'il est invalide à 60% au moins, à une demi-rente s’il est invalide à 50% au moins, ou à un quart de rente s’il est invalide à 40% au moins.
Pour évaluer le taux d'invalidité, le revenu que l'assuré aurait pu obtenir s'il n'était pas invalide est comparé avec celui qu'il pourrait obtenir en exerçant l'activité qui peut raisonnablement être exigée de lui après les traitements et les mesures de réadaptation, sur un marché du travail équilibré (art. 16 LPGA et art. 28a al. 1 LAI).
Il y a lieu de préciser que selon la jurisprudence, la notion d'invalidité, au sens du droit des assurances sociales, est une notion économique et non médicale; ce sont les conséquences économiques objectives de l'incapacité fonctionnelle qu'il importe d'évaluer (ATF 110 V 273 consid. 4a). L’atteinte à la santé n’est donc pas à elle seule déterminante et ne sera prise en considération que dans la mesure où elle entraîne une incapacité de travail ayant des effets sur la capacité de gain de l’assuré (Ulrich MEYER-BLASER, Bundesgesetz über die Invalidenversicherung, 1997, p. 8 ; arrêt du Tribunal fédéral I.654/00 du 9 avril 2001 consid. 1).
Selon le principe de libre appréciation des preuves, pleinement valable en procédure judiciaire de recours dans le domaine des assurances sociales (cf. art. 61 let. c LPGA), le juge n'est pas lié par des règles formelles, mais doit examiner de manière objective tous les moyens de preuve, quelle qu'en soit la provenance, puis décider si les documents à disposition permettent de porter un jugement valable sur le droit litigieux. En cas de rapports médicaux contradictoires, le juge ne peut trancher l'affaire sans apprécier l'ensemble des preuves et sans indiquer les raisons pour lesquelles il se fonde sur une opinion médicale et non pas sur une autre. L'élément déterminant pour la valeur probante d'un rapport médical n'est ni son origine, ni sa désignation, mais son contenu. À cet égard, il importe que les points litigieux importants aient fait l'objet d'une étude fouillée, que le rapport se fonde sur des examens complets, qu'il prenne également en considération les plaintes exprimées, qu'il ait été établi en pleine connaissance du dossier (anamnèse), que la description des interférences médicales soit claire et enfin que les conclusions de l'expert soient bien motivées (ATF 134 V 231 consid. 5.1; ATF 133 V 450 consid. 11.1.3; ATF 125 V 351 consid. 3).
Sans remettre en cause le principe de la libre appréciation des preuves, le Tribunal fédéral des assurances a posé des lignes directrices en ce qui concerne la manière d'apprécier certains types d'expertises ou de rapports médicaux.
Le juge peut accorder pleine valeur probante aux rapports et expertises établis par les médecins d'un assureur social aussi longtemps que ceux-ci aboutissent à des résultats convaincants, que leurs conclusions sont sérieusement motivées, que ces avis ne contiennent pas de contradictions et qu'aucun indice concret ne permet de mettre en cause leur bien-fondé. Le simple fait que le médecin consulté est lié à l'assureur par un rapport de travail ne permet pas encore de douter de l'objectivité de son appréciation ni de soupçonner une prévention à l'égard de l'assuré. Ce n'est qu'en présence de circonstances particulières que les doutes au sujet de l'impartialité d'une appréciation peuvent être considérés comme objectivement fondés. Etant donné l'importance conférée aux rapports médicaux dans le droit des assurances sociales, il y a lieu toutefois de poser des exigences sévères quant à l'impartialité de l'expert (ATF 125 V 351 consid. 3b/ee).
Un rapport au sens de l'art. 59 al. 2bis LAI (en corrélation avec l'art. 49 al. 1 RAI) a pour fonction d'opérer la synthèse des renseignements médicaux versés au dossier et de prodiguer des recommandations quant à la suite à donner au dossier sur le plan médical. En tant qu'il ne contient aucune observation clinique, il se distingue d'une expertise médicale (art. 44 LPGA) ou d'un examen médical auquel il arrive au SMR de procéder (art. 49 al. 2 RAI; arrêt du Tribunal fédéral 9C_542/2011 du 26 janvier 2012 consid. 4.1). Ces rapports ne posent pas de nouvelles conclusions médicales mais portent une appréciation sur celles déjà existantes. Au vu de ces différences, ils ne doivent pas remplir les mêmes exigences au niveau de leur contenu que les expertises médicales. On ne saurait en revanche leur dénier toute valeur probante. Ils ont notamment pour but de résumer et de porter une appréciation sur la situation médicale d'un assuré, ce qui implique aussi, en présence de pièces médicales contradictoires, de dire s'il y a lieu de se fonder sur l'une ou l'autre ou s'il y a lieu de procéder à une instruction complémentaire (arrêt du Tribunal fédéral 9C_518/2007 du 14 juillet 2008 consid. 3.2 et les références citées).
En ce qui concerne les rapports établis par les médecins traitants, le juge peut et doit tenir compte du fait que, selon l'expérience, le médecin traitant est généralement enclin, en cas de doute, à prendre parti pour son patient en raison de la relation de confiance qui l'unit à ce dernier (ATF 125 V 351 consid. 3b/cc).
On ajoutera qu'en cas de divergence d’opinion entre experts et médecins traitants, il n'est pas, de manière générale, nécessaire de mettre en œuvre une nouvelle expertise. La valeur probante des rapports médicaux des uns et des autres doit bien plutôt s'apprécier au regard des critères jurisprudentiels (ATF 125 V 351 consid. 3a) qui permettent de leur reconnaître pleine valeur probante. À cet égard, il convient de rappeler qu'au vu de la divergence consacrée par la jurisprudence entre un mandat thérapeutique et un mandat d'expertise (ATF 124 I 170 consid. 4; arrêt du Tribunal fédéral I.514/06 du 25 mai 2007 consid. 2.2.1, in SVR 2008 IV Nr. 15 p. 43), on ne saurait remettre en cause une expertise ordonnée par l'administration ou le juge et procéder à de nouvelles investigations du seul fait qu'un ou plusieurs médecins traitants ont une opinion contradictoire. Il n'en va différemment que si ces médecins traitants font état d'éléments objectivement vérifiables ayant été ignorés dans le cadre de l'expertise et qui sont suffisamment pertinents pour remettre en cause les conclusions de l'expert (arrêt du Tribunal fédéral 9C_369/2008 du 5 mars 2009 consid. 2.2).
Le juge des assurances sociales fonde sa décision, sauf dispositions contraires de la loi, sur les faits qui, faute d’être établis de manière irréfutable, apparaissent comme les plus vraisemblables, c’est-à-dire qui présentent un degré de vraisemblance prépondérante. Il ne suffit donc pas qu’un fait puisse être considéré seulement comme une hypothèse possible. Parmi tous les éléments de fait allégués ou envisageables, le juge doit, le cas échéant, retenir ceux qui lui paraissent les plus probables (ATF 130 III 321 consid. 3.2 et 3.3; ATF 126 V 353 consid. 5b; ATF 125 V 193 consid. 2 et les références). Aussi n’existe-t-il pas, en droit des assurances sociales, un principe selon lequel l’administration ou le juge devrait statuer, dans le doute, en faveur de l’assuré (ATF 126 V 319 consid. 5a).
En l’espèce, il convient en principe de comparer la situation au moment de la communication de prolongation de la rente du 2 septembre 2011 (art. 74ter let. f RAI), laquelle peut être assimilée à la dernière décision entrée en force, à condition qu’elle repose sur un examen matériel du droit (arrêt du Tribunal fédéral 9C_46/2009 du 14 août 2009 consid. 3.1), avec l’état de fait existant lors de la décision de suppression de cette prestation en 2015 afin de confirmer ou infirmer le bien-fondé de la révision opérée en vertu de l’art. 17 LPGA.
Il ressort toutefois du dossier que la communication du 2 septembre 2011, aux termes de laquelle le recourant continuait à bénéficier d’une rente entière d’invalidité, ne repose pas sur un examen matériel du droit. En effet, au cours de la procédure de révision initiée en 2011, l’intimé s’était enquis uniquement auprès du Dr C______, médecin traitant, pour connaître l’évolution de l’état de santé du recourant. À la suite du rapport dudit médecin du 30 août 2011, faisant état d’une aggravation de la situation médicale, en raison d’une augmentation des somnolences diurnes, et relevant qu’une prise en charge psychiatre n’était pas nécessaire, l’intimé a maintenu, dans ladite communication, le droit du recourant à une rente entière, mettant en évidence qu’il avait examiné son degré d’invalidité. Or, l’aggravation de l’état de santé, constatée par le médecin traitant, ne concernait pas l’état psychiatrique du recourant, atteinte pour laquelle l’intimé lui allouait une rente entière depuis le 1er février 2002. Dans ces circonstances, on ne saurait considérer que l’intimé avait procédé en 2011 à un nouvel examen matériel du droit à la rente avec une constatation des faits pertinents d’ordre médical et leur incidence sur la capacité de gain du recourant. Il en va de même s’agissant de la communication du 30 juin 2006, selon laquelle le recourant continuait à bénéficier d’une rente entière d’invalidité. L’intimé est parvenu à cette conclusion en se fondant essentiellement sur le rapport du Dr C______ du 24 juin 2006, qui rapportait une aggravation de l’état de santé du recourant à cause d’une hypersomnie, et non pour un problème psychique. Il s’ensuit que ces communications n’ont pas la valeur d’une base de comparaison déterminante dans le temps, si bien que le point de départ temporel pour la comparaison des faits pertinents sous l’angle de la révision est la décision initiale du 13 mai 2004 (voir arrêt du Tribunal fédéral 9C_76/2011 du 24 août 2011 consid. 5.1).
Au demeurant, au cours de la troisième révision initiée en 2014, il appert que le recourant n’avait pas informé l’intimé de ses activités accessoires au sein des entreprises H______ Sàrl - qu’il avait créée fin 1999, soit avant son incapacité de travail, et dont il est l’un des associés -, et L______ - l’entreprise individuelle de son épouse, fondée à cette même époque. Dans la mesure où l’éventuelle diminution ou suppression de rente prend effet rétroactivement en cas d’une violation de l’obligation de renseigner (art. 88bis al. 2 let. b RAI), et que la reprise des activités accessoires du recourant, lequel était au chômage depuis mai 1999, remonte à fin décembre 1999, il y a effectivement lieu de comparer l’état de fait prévalant lors de l’octroi initial de la rente en 2004 (période au cours de laquelle le recourant travaillait en partie au sein desdites entreprises) à la situation existant au moment de la décision litigieuse en 2015 (voir ATAS/537/2016 consid. 11).
À l’appui de sa décision du 13 mai 2004, l’intimé s’est basé sur l’avis du SMR du 26 avril 2004, lequel s’appuyait sur le rapport de la Dresse E______ du 2 avril 2004, pour arrêter le degré d’invalidité à 80%. Il ressort de ces données médicales que le recourant disposait d’une capacité de travail exigible de 20% dans toute activité depuis février 2011 pour des motifs exclusivement d’ordre psychiatrique. Cette décision ne repose pas sur le rapport du Dr D______ du 18 novembre 2003, lequel a examiné le recourant et considéré qu’en dépit d’un diagnostic de fibromyalgie et d’un syndrome d’apnée du sommeil, la capacité de travail du recourant était entière dans son activité habituelle d’employé de bureau, adaptée à ses limitations fonctionnelles, soit l’absence de travaux lourds, de ports de charge supérieurs à 15 kg, et de mouvements répétitifs du rachis en porte-à-faux, et la possibilité d’alterner la position assise et debout.
a. La décision litigieuse, quant à elle, se fonde sur une amélioration de la capacité de travail depuis juin 2006, ainsi que sur le constat de la reprise par le recourant d’une activité accessoire depuis 2000 au sein de deux entreprises, ce en violation de son obligation de renseigner. S’agissant du premier motif, l’intimé s’est référé à l’avis du SMR du 14 août 2015 et au rapport des Drs N______ et O______ du 23 juillet 2015. Ces praticiens considèrent que le recourant présente une pleine capacité de travail dans toute activité depuis le 24 juin 2006, date de l’amélioration de son état psychiatrique. Ils ont par ailleurs retenu que l’activité habituelle d’employé de commerce est adaptée à ses limitations fonctionnelles qui sont les suivantes : « rachis cervical: pas de travail prolongé les bras au-dessus de la tête, pas de rotation rapide, pas de travail prolongé la tête en extension; rachis dorsolombaire: pas de position assise prolongée au-delà d’une heure, pas de position debout au-delà de 30 minutes, pas d’attitude prolongée en porte-à-faux, pas de port de charges régulier au-delà de 10 kg (charges légères) ».
b. On observe que le rapport rhumato-psychiatrique des Drs N______ et O______ du 23 juillet 2015 repose sur des examens personnels du recourant, effectués les 29 mai et 4 juin 2015, et sur son dossier médical, y compris son dossier radiologique. Il a été établi en pleine connaissance des anamnèses (familiale, professionnelle, ostéo-articulaire, psychiatrique, et psychosociale). Il relate les plaintes du recourant, et pose des diagnostics, lesquels correspondent aux atteintes constatées par les spécialistes ayant examiné le recourant jusqu’alors (essentiellement fibromyalgie, et symptomatologie du rachis).
Sur le plan psychiatrique, le rapport ne met en évidence aucun élément de la lignée psychotique dans le discours, aucune crise de panique, aucun retrait social, aucun trouble grave de la lignée anxieuse – quand bien même le recourant se sent quelque peu anxieux pour certains éléments de la vie -, de même aucun trouble grave de la personnalité. Ce dernier ne présente pas de perte de l’élan vital, ni une perte d’espoir ou un sentiment net de dévalorisation, de sorte qu’un trouble grave de la lignée dépressive est exclu. Fort de ce constat, la Dresse O______ n’a pas retrouvé la détresse décrite par la Dresse E______ dans son examen de 2004.
Sur le plan rhumatologique, les douleurs des quatre membres du recourant, qui suit un traitement antalgique et anti-inflammatoire quotidien et reçoit des infiltrations de mésothérapie tous les deux mois, sont relevées. L’examen exclut un rhumatisme inflammatoire, et confirme la présence d’une fibromyalgie avec 12 points de Smythe positifs sur 18. Dans le cadre de cette atteinte, un facteur de comorbidité psychiatrique est absent, compte tenu des éléments positifs de la sphère sociale, familiale et professionnelle.
Au niveau du rachis, un syndrome rachidien cervical et lombaire est exclu. La palpation, bien que douloureuse, ne présente pas de contractures. Les documents radiologiques de 2013 et 2015 montrent, en revanche, des troubles dégénératifs modérés du rachis cervical et dorsal, et débutants pour ce qui concerne le rachis lombaire. À cela s’ajoute une arthrose des articulations sacro-iliaques. Il n’y pas de hernie discale.
Ces descriptions ont amené les médecins à retenir les limitations fonctionnelles susmentionnées uniquement en lien avec le rachis cervical et dorsolombaire. À la question de savoir depuis quand le recourant présente une incapacité de travail de 20% au moins, ils répondent qu’une telle incapacité de travail à ce taux n’a jamais existé sous l’angle ostéo-articulaire. Ils retiennent une légère aggravation de son état de santé s’agissant des troubles dégénératifs du rachis, et considèrent que depuis le 24 juin 2006, date de l’amélioration de son état psychiatrique aux termes du rapport du Dr C______ daté du même jour, la capacité de travail reste entière dans l’activité habituelle d’employé de commerce ou de gestionnaire dans une entreprise, laquelle est adaptée aux limitations fonctionnelles.
Il ressort du rapport d’enquête économique du 10 mars 2015 que le recourant exerce des tâches administratives au sein de l’entreprise H______ Sàrl, en sa qualité d’associé gérant président, à raison de vingt heures par mois au maximum, qu’il fournit des conseils pour les activités professionnelles de son épouse, au vu de son expérience antérieure, et qu’il l’accompagne occasionnellement lors de ventes au dépôt ou en voiture lors d’expositions à l’étranger. La chambre de céans constate que le recourant effectue ainsi des activités intellectuelles, qui n’exigent pas un effort physique considérable. Ses activités accessoires correspondent effectivement à son activité habituelle d’employé de commerce ou de gestionnaire dans une entreprise. Les conclusions des examinateurs quant à la capacité de travail exigible et les limitations fonctionnelles retenues sont donc convaincantes, en dépit d’une légère aggravation sous l’angle ostéo-articulaire.
Il y a par conséquent lieu d’accorder une pleine valeur probante au rapport rhumato-psychiatrique du 23 juillet 2015.
Cela étant, il convient d’examiner si les arguments du recourant commandent de s’écarter des conclusions de ce rapport.
Le recourant conteste ledit rapport, estimant que son état de santé sur le plan rhumatologique et psychiatrique ne s’est guère amélioré. À cet égard, il se base sur les rapports de ses médecins traitants, les Drs C______ et G______, des 24 juin 2006 et 20 mai 2015.
À titre liminaire, on rappellera qu’en leur qualité de médecins traitants, selon l’expérience, ils seront généralement enclins, en cas de doute, à prendre parti pour le recourant, en raison de la relation de confiance qui les unit. En tous les cas, dans les rapports précités, les Drs C______ et G______ posent des diagnostics, soit l’hypersomnie, respectivement la fatigabilité, un état dépressif et les douleurs articulaires, puis reconnaissent une incapacité totale de travail dans toute activité, alors qu’ils ignorent les activités accessoires du recourant au sein des entreprises H______ Sàrl et L______. Leurs conclusions étant en contradiction avec les faits, elles ne sauraient être suivies.
Cette appréciation ne résiste pas à l’examen pour un triple motif.
En premier lieu, comme indiqué précédemment, les rapports des médecins traitants, qui attestent une incapacité de travail totale, alors que le recourant exerçait des activités accessoires, ont été écartés.
Ensuite, le Tribunal fédéral a, dans un arrêt du 5 octobre 2001 (ATF 127 V 294), précisé sa jurisprudence relative aux atteintes à la santé psychique. Ainsi, les facteurs psychosociaux ou socioculturels ne figurent pas au nombre des atteintes à la santé susceptibles d’entraîner une invalidité au sens de l’art. 4 al. 1er LAI. Pour qu’une invalidité soit reconnue, il est nécessaire, dans chaque cas, qu’un substrat médical pertinent, entravant la capacité de travail (et de gain) de manière importante, soit mis en évidence par le médecin spécialisé. Plus les facteurs psychosociaux et socioculturels apparaissent au premier plan et imprègnent l’anamnèse, plus il est essentiel que le diagnostic médical précise s’il y a atteinte à la santé psychique qui équivaut à une maladie. Ainsi, il ne suffit pas que le tableau clinique soit constitué d’atteintes qui relèvent de facteurs socioculturels; il faut encore que le tableau clinique comporte d’autres éléments pertinents au plan psychiatrique tels que, par exemple, une dépression durable au sens médical ou un état psychique assimilable, et non une simple humeur dépressive. Une telle atteinte psychique, qui doit être distinguée des facteurs socioculturels, et qui doit de manière autonome influencer la capacité de travail, est nécessaire en définitive pour que l’on puisse parler d’invalidité.
Or, dans leur rapport rhumato-psychiatrique du 23 juillet 2015 - postérieur au rapport du Dr G______ du 20 mai 2015, selon lequel, l’état de fatigabilité permanente (alors qu’il avait fait état d’une amélioration du trouble du sommeil et que la présence de quelques désaturations cycliques avec des index étaient non significatifs) provoquait une situation dépressive constante -, les examinateurs n’ont relevé aucun élément de la lignée psychotique dans le discours, aucun retrait social, aucun trouble grave de la lignée anxieuse, aucun trouble grave de la personnalité, ou aucun trouble grave de la lignée dépressive. Au demeurant, le Dr C______ n’a jamais estimé qu’une prise en charge psychiatrique était nécessaire (cf. rapports des 8 février 2003, 24 juin 2006, 30 août 2011). Le Dr G______, non plus, n’a pas posé de diagnostic psychiatrique (cf. rapport du 16 juillet 2014). Au vu de ces éléments, la prise des antidépresseurs ne suffit pas à admettre une maladie psychiatrique grave et incapacitante.
Enfin, l’expertise psychiatrique de la Dresse E______ du 2 avril 2004 est relativement ancienne. Ainsi qu’on vient de le mentionner, postérieurement à cette date, les Drs C______ et G______ n’ont pas jugé utile de soumettre le recourant à un suivi psychiatrique. Plus important, la chambre de céans a de sérieux doutes quant à la valeur probante de cette expertise, aux termes de laquelle la capacité de travail exigible était de 20%, avec un pronostic très réservé. En effet, elle repose sur une méconnaissance des faits, vu que le recourant à cette époque exerçait des activités accessoires (intellectuelles). L’appréciation de la Dresse E______ selon laquelle une prise en charge psychiatrique n’influencerait pas nécessairement de manière significative la capacité de travail du recourant est, donc, dénuée de pertinence, étant par ailleurs rappelé que le médecin avait observé une discordance entre l’intensité extrême des plaintes alléguées et les constatations objectives modérées. Il convient de lui nier toute force probante, les conclusions n’étant pas convaincantes compte tenu des constatations.
En conséquence, sur le plan psychiatrique, on observe que le recourant n’a jamais présenté une incapacité de travail totale.
a. Dans un arrêt du 8 février 2006 (ATF 132 V 65), le Tribunal fédéral a considéré qu’il se justifiait, sous l’angle juridique, et en l’état actuel des connaissances, d’appliquer par analogie les principes développés par la jurisprudence en matière de troubles somatoformes douloureux lorsqu’il s’agit d’apprécier le caractère invalidant d’une fibromyalgie. Ces deux atteintes à la santé présentent en effet des caractéristiques communes, en tant que leurs manifestations cliniques – plaintes douloureuses diffuses – sont pour l’essentiel similaires et qu’il n’existe pas de pathogenèse claire et fiable pouvant en expliquer l’origine. Cela rend dans les deux cas la limitation de la capacité de travail difficilement mesurable, car l’on ne peut pas déduire l’existence d’une incapacité de travail du simple diagnostic posé, dès lors que celui-ci ne renseigne pas encore sur l’intensité des douleurs ressenties par la personne concernée, ni sur leur évolution ou sur le pronostic qu’on peut poser dans un cas concret.
Le diagnostic d'un trouble douloureux somatoforme doit être justifié médicalement de telle manière que les personnes chargées d’appliquer le droit puissent vérifier que les critères de classification ont été effectivement respectés. En particulier, l’exigence d’une douleur persistante, intense et s’accompagnant d’un sentiment de détresse doit être remplie. Un tel diagnostic suppose l’existence de limitations fonctionnelles dans tous les domaines de la vie (tant professionnelle que privée). Les médecins doivent en outre prendre en considération les critères d’exclusion de ce diagnostic retenus par la jurisprudence (ATF 141 V 281 consid. 2.1.1. et 2.2). Ainsi, si les limitations liées à l'exercice d'une activité résultent d'une exagération des symptômes ou d'une constellation semblable, on conclura, en règle ordinaire, à l'absence d'une atteinte à la santé ouvrant le droit à des prestations d'assurance. Au nombre des situations envisagées figurent la discordance entre les douleurs décrites et le comportement observé, l'allégation d'intenses douleurs dont les caractéristiques demeurent vagues, l'absence de demande de soins, les grandes divergences entre les informations fournies par le patient et celles ressortant de l'anamnèse, le fait que des plaintes très démonstratives laissent insensible l'expert, ainsi que l'allégation de lourds handicaps malgré un environnement psychosocial intact (ATF 131 V 49 consid. 1.2).
Une expertise psychiatrique est, en principe, nécessaire quand il s'agit de se prononcer sur l'incapacité de travail que les troubles somatoformes douloureux sont susceptibles d'entraîner (ATF 130 V 352 consid. 2.2.2 et 5.3.2). Une telle appréciation psychiatrique n'est toutefois pas indispensable lorsque le dossier médical comprend suffisamment de renseignements pour exclure l'existence d'une composante psychique aux douleurs qui revêtirait une importance déterminante au regard de la limitation de la capacité de travail.
L'évaluation des syndromes sans pathogenèse ni étiologie claires et sans constat de déficit organique ne fait pas l'objet d'un consensus médical (arrêt du Tribunal fédéral 9C_619/2012 du 9 juillet 2013 consid. 4.1). Pour ces motifs, la jurisprudence a dégagé un certain nombre de principes et de critères normatifs pour permettre d'apprécier - sur les plans médical et juridique - le caractère invalidant de ce genre de syndromes. Selon la jurisprudence ayant cours jusqu’à récemment, ceux-ci n'entraînaient pas, en règle générale, une limitation de longue durée de la capacité de travail pouvant conduire à une invalidité (ATF 130 V 352 consid. 2.2.3). Il existait une présomption que de tels syndromes ou leurs effets pouvaient être surmontés par un effort de volonté raisonnablement exigible (ATF 131 V 49 consid. 1.2). Le Tribunal fédéral a toutefois reconnu qu'il existait des facteurs déterminés qui, par leur intensité et leur constance, rendaient la personne incapable de fournir cet effort de volonté, et a établi des critères permettant d'apprécier le caractère invalidant de ces syndromes (cf. ATF 130 V 352 consid. 2.2. et ATF 131 V 49 consid. 1.2). Au premier plan figurait la présence d'une comorbidité psychiatrique importante par sa gravité, son acuité et sa durée. D'autres critères pouvaient être déterminants, tels que des affections corporelles chroniques, un processus maladif s'étendant sur plusieurs années sans rémission durable (symptomatologie inchangée ou progressive), une perte d'intégration sociale dans toutes les manifestations de la vie, un état psychique cristallisé, sans évolution possible au plan thérapeutique, résultant d'un processus défectueux de résolution du conflit, mais apportant un soulagement du point de vue psychique (profit primaire tiré de la maladie, fuite dans la maladie), l'échec de traitements ambulatoires ou stationnaires conformes aux règles de l'art (même avec différents types de traitement), cela en dépit de l'attitude coopérative de la personne assurée (ATF 132 V 65 consid. 4.2). En présence de tels syndromes, la mission d'expertise consistait surtout à porter une appréciation sur la vraisemblance de l'état douloureux et, le cas échéant, à déterminer si la personne expertisée disposait des ressources psychiques lui permettant de surmonter cet état. Eu égard à la mission confiée, les experts failliraient à celle-ci s'ils ne tenaient pas compte des différents critères mis en évidence par le Tribunal fédéral dans le cadre de leur appréciation médicale (ATF 132 V 65 consid. 4.2 et 4.3).
Dans un arrêt récent (ATF 141 V 281), le Tribunal fédéral a abandonné la présomption qui prévalait jusqu’à ce jour, selon laquelle les syndromes du type troubles somatoformes douloureux et affections psychosomatiques assimilées peuvent être surmontés en règle générale par un effort de volonté raisonnablement exigible (ATF 132 V 65; ATF 131 V 49; ATF 130 V 352). Désormais, la capacité de travail réellement exigible doit être évaluée dans le cadre d'une procédure d'établissement des faits structurée et sans résultat prédéfini, permettant de mettre en regard les facteurs extérieurs incapacitants d’une part et les ressources de compensation de la personne d’autre part (ATF 141 V 281 consid. 3.6 et 4). Il n'y a plus lieu de se fonder sur les critères de l'ATF 130 V 352, mais sur une grille d’analyse comportant divers indicateurs qui rassemblent les éléments essentiels propres aux troubles de nature psychosomatique (ATF 141 V 281 consid. 4). Ces indicateurs concernent deux catégories, à savoir celle du degré de gravité fonctionnelle et celle de la cohérence.
Ces indicateurs sont classés comme suit :
I. Catégorie « degré de gravité fonctionnelle »
Les indicateurs relevant de cette catégorie représentent l’instrument de base de l’analyse. Les déductions qui en sont tirées devront, dans un second temps, résister à un examen de la cohérence (ATF 141 V 281 consid. 4.3).
A. Axe « atteinte à la santé »
Les constatations relatives aux manifestations concrètes de l’atteinte à la santé diagnostiquée permettent de distinguer les limitations fonctionnelles causées par cette atteinte de celles dues à des facteurs non assurés. Le point de départ est le degré de gravité minimal inhérent au diagnostic. Il doit être rendu vraisemblable compte tenu de l’étiologie et de la pathogenèse de la pathologie déterminante pour le diagnostic. Par exemple, sur le plan étiologique, la caractéristique du syndrome somatoforme douloureux persistant est, selon la CIM-10 F45.5, qu’il survient dans un contexte de conflits émotionnels ou de problèmes psycho-sociaux. En revanche, la notion de bénéfice primaire de la maladie ne doit plus être utilisée (consid. 4.3.1.1).
Ce critère est un indicateur important pour apprécier le degré de gravité. L’échec définitif d’un traitement indiqué, réalisé lege artis sur un assuré qui coopère de manière optimale, permet de conclure à un pronostic négatif. Si le traitement ne correspond pas ou plus aux connaissances médicales actuelles ou paraît inapproprié dans le cas d’espèce, on ne peut rien en déduire s’agissant du degré de gravité de la pathologie. Les troubles psychiques sont invalidants lorsqu'ils sont graves et ne peuvent pas ou plus être traités médicalement. Des déductions sur le degré de gravité d’une atteinte à la santé peuvent être tirées non seulement du traitement médical mais aussi de la réadaptation. Si des mesures de réadaptation entrent en considération après une évaluation médicale, l’attitude de l’assuré est déterminante pour juger du caractère invalidant ou non de l’atteinte à la santé. Le refus de l'assuré d'y participer est un indice sérieux d'une atteinte non invalidante. À l’inverse, une réadaptation qui se conclut par un échec en dépit d’une coopération optimale de la personne assurée peut être significative dans le cadre d’un examen global tenant compte des circonstances du cas particulier (consid. 4.3.1.2).
La comorbidité psychique ne joue plus un rôle prépondérant de manière générale, mais ne doit être prise en considération qu’en fonction de son importance concrète dans le cas d’espèce, par exemple pour juger si elle prive l’assuré de ressources. Il est nécessaire de procéder à une approche globale de l’influence du trouble somatoforme douloureux avec l’ensemble des pathologies concomitantes. Un trouble qui, selon la jurisprudence, ne peut pas être invalidant en tant que tel (cf. consid. 4.3.1.2; arrêt du Tribunal fédéral 9C_98/2010 du 28 avril 2010, consid. 2.2.2, in: RSAS 2011 IV n° 17, p. 44) n’est pas une comorbidité (arrêt du Tribunal fédéral 9C_1040/2010 du 6 juin 2011 consid. 3.4.2.1, in: RSAS 2012 IV n° 1, p. 1) mais doit à la rigueur être pris en considération dans le cadre du diagnostic de la personnalité (ATF 141 V 281 consid. 4.3.2). Ainsi, un trouble dépressif réactionnel au trouble somatoforme ne perd pas toute signification en tant que facteur d’affaiblissement potentiel des ressources, mais doit être pris en considération dans l’approche globale (ATF 141 V 281 consid. 4.3.1.3).
B. Axe « personnalité » (diagnostic de la personnalité, ressources personnelles)
Il s’agit d’accorder une importance accrue au complexe de personnalité de l’assuré (développement et structure de la personnalité, fonctions psychiques fondamentales). Le concept de ce qu’on appelle les « fonctions complexes du Moi » (conscience de soi et de l’autre, appréhension de la réalité et formation du jugement, contrôle des affects et des impulsions, intentionnalité et motivation) entre aussi en considération. Comme les diagnostics relevant des troubles de la personnalité sont, plus que d’autres indicateurs, dépendants du médecin examinateur, les exigences de motivation sont particulièrement élevées (consid. 4.3.2).
C. Axe « contexte social »
Si des difficultés sociales ont directement des conséquences fonctionnelles négatives, elles continuent à ne pas être prises en considération. En revanche, le contexte de vie de l’assuré peut lui procurer des ressources mobilisables, par exemple par le biais de son réseau social. Il faut toujours s’assurer qu’une incapacité de travail pour des raisons de santé ne se confond pas avec le chômage non assuré ou avec d’autres difficultés de vie (consid. 4.3.3).
II. Catégorie « cohérence »
Cette seconde catégorie comprend les indicateurs liés au comportement de l’assuré. (consid. 4.4).
A. Limitation uniforme du niveau des activités dans tous les domaines comparables de la vie
Il s’agit ici de se demander si l’atteinte à la santé limite l’assuré de manière semblable dans son activité professionnelle ou dans l’exécution de ses travaux habituels et dans les autres activités (par exemple, les loisirs). Le critère du retrait social utilisé jusqu’ici doit désormais être interprété de telle sorte qu’il se réfère non seulement aux limitations mais également aux ressources de l’assuré et à sa capacité à les mobiliser. Dans la mesure du possible, il convient de comparer le niveau d’activité sociale de l’assuré avant et après la survenance de l’atteinte à la santé (consid. 4.4.1).
B. Poids de la souffrance révélé par l’anamnèse établie en vue du traitement et de la réadaptation
La prise en compte d’options thérapeutiques, autrement dit la mesure dans laquelle les traitements sont mis à profit ou alors négligés, permet d’évaluer le poids effectif des souffrances. Tel n’est toutefois pas le cas lorsque le comportement est influencé par la procédure assécurologique en cours. Il ne faut pas conclure à l’absence de lourdes souffrances lorsque le refus ou la mauvaise acceptation du traitement recommandé est la conséquence d’une incapacité (inévitable) de l’assuré à reconnaître sa maladie (anosognosie). Les mêmes principes s’appliquent pour les mesures de réadaptation. Un comportement incohérent de l'assuré est là aussi un indice que la limitation fonctionnelle est due à d’autres raisons que l'atteinte à la santé assurée (consid. 4.4.2).
Le juge vérifie librement si l’expert médical a exclusivement tenu compte des déficits fonctionnels résultant de l’atteinte à la santé et si son évaluation de l’exigibilité repose sur une base objective (consid. 5.2.2; ATF 137 V 64 consid. 1.2 in fine). Les expertises mises en œuvre selon les anciens standards de procédure ne perdent pas d'emblée toute valeur probante. Il y a lieu d'examiner dans chaque cas si les expertises administratives et/ou les expertises judiciaires recueillies- le cas échéant en les mettant en relation avec d'autres rapports médicaux - permettent ou non une appréciation concluante du cas à l'aune des indicateurs déterminants. Selon l'étendue de l'instruction déjà mise en œuvre, il peut s'avérer suffisant de requérir un complément d'instruction sur certains points précis (arrêt du Tribunal fédéral 9C_492/2014 du 3 juin 2015 consid. 8).
b. En l’espèce, s’agissant de l’atteinte, le diagnostic de fibromyalgie est admis par les parties. En ce qui concerne le traitement, le recourant est régulièrement suivi par ses médecins traitants, et ressent moins de douleurs depuis environ quatre-cinq ans. Il contrôle son poids, avec l’aide de son médecin, et fait de la bicyclette en salle de fitness deux fois par semaine. Il ne présente pas de détresse, ni un trouble de la personnalité. Son environnement social est positif : il sort avec ses amis pour regarder des matchs de football, et il a de bonnes relations avec sa famille ; il part en vacances avec son épouse, voit ses enfants, et a du plaisir à chercher ses petits-enfants à la garderie ou à l’école.
On rappellera également que dans son rapport de 2003 – dont la valeur probante n’est pas contestée et n’apparaît pas contestable -, le Dr D______ a, malgré la fibromyalgie (14/18 points) et le syndrome d’apnée du sommeil, retenu une pleine capacité de travail dans l’activité habituelle.
Il n’est pas contesté que le recourant souffre. Toutefois, au vu de l’ensemble de ces éléments, la fibromyalgie évaluée à 12/18 points en 2015, n’est pas incapacitante au sens de l’AI. Ses douleurs ne l’empêchent en effet pas de gérer sa vie quotidienne, familiale, voire professionnelle.
Ainsi, la chambre de céans considère qu’il est établi que le recourant présentait, au moment de la décision litigieuse, une capacité de travail totale, demeurée constante dans son activité habituelle, adaptée du reste à ses limitations fonctionnelles. Le point de vue subjectif de l’assuré quant à sa capacité de travail ne modifie pas cette appréciation, le juge se référant aux données médicales.
Dans la mesure où le recourant a admis qu’il pratique une activité accessoire lucrative au sein de son entreprise H______ Sàrl, puisque le salaire perçu par son épouse représente le travail du couple, force est de constater que la décision du 13 mai 2004 octroyant une rente entière, fondée sur un degré d’invalidité de 80%, est manifestement erronée.
a. En vertu de l’art. 53 al. 2 LPGA, l’assureur peut revenir sur les décisions ou les décisions sur opposition formellement passées en force lorsqu’elles sont manifestement erronées et que leur rectification revêt une importance notable. Cette réglementation l’emporte sur celle de la révision au sens de l’art. 17 LPGA (ATF 130 V 343 consid. 3.5). Ainsi, l’administration peut aussi modifier une décision de rente lorsque les conditions de la révision selon l’art. 17 LPGA ne sont pas remplies. Si le juge est le premier à constater que la décision initiale était certainement erronée, il peut confirmer, en invoquant ce motif, la décision de révision prise par l’administration (ATF 125 V 368 consid. 2 et les références).
Par le biais de la reconsidération, on corrigera une application initiale erronée du droit, de même qu’une constatation erronée résultant de l’appréciation des faits. Un changement de pratique ou de jurisprudence ne saurait en principe justifier une reconsidération (ATF 117 V 8 consid. 2c; ATF 115 V 308 consid. 4a/cc). Une décision est sans nul doute erronée non seulement si elle a été rendue sur la base de normes fausses ou non pertinentes, mais encore lorsque les dispositions pertinentes n'ont pas été appliquées ou qu'elles l'ont été de manière erronée (arrêt du Tribunal fédéral 9C_187/2007 du 30 avril 2008 consid. 4.3). Tel est notamment le cas lorsque l’administration a accordé une rente d’invalidité au mépris du principe de la priorité de la réadaptation sur la rente (arrêt du Tribunal fédéral I.406/05 du 13 juillet 2006 consid. 5.2). Pour des motifs de sécurité juridique, l'irrégularité doit être manifeste, de manière à éviter que la reconsidération devienne un instrument autorisant sans autre limitation un nouvel examen des conditions à la base des prestations de longue durée. En particulier, les organes d'application ne sauraient procéder en tout temps à une nouvelle appréciation de la situation après un examen plus approfondi des faits. Le caractère inexact de l'appréciation doit bien plutôt résulter de l'ignorance ou de l'absence - à l'époque - de preuves de faits essentiels (arrêt du Tribunal fédéral 9C_76/2010 du 24 août 2011 consid. 4.2). Ainsi, une inexactitude manifeste ne saurait être admise lorsque l'octroi de la prestation dépend de conditions matérielles dont l'examen suppose un pouvoir d'appréciation, quant à certains de leurs aspects ou de leurs éléments, et que la décision initiale paraît admissible compte tenu de la situation antérieure de fait et de droit. S'il subsiste des doutes raisonnables sur le caractère erroné de la décision initiale, les conditions de la reconsidération ne sont pas remplies (arrêts du Tribunal fédéral 9C_71/2008 du 14 mars 2008 consid. 2; U_5/07 du 9 janvier 2008 consid. 5.2; 9C_575/2007 du 18 octobre 2007 consid. 2.2; I.907/06 du 7 mai 2007 consid. 3.2.1).
En règle générale, l’octroi illégal de prestations est réputé sans nul doute erroné (ATF 126 V 399 consid. 2b/bb). Ce principe doit toutefois être relativisé quand le motif de reconsidération réside dans les conditions matérielles du droit à la prestation, dont la fixation nécessite certaines démarches et éléments d’appréciation (évaluations, appréciations de preuves, questions en rapport avec ce qui peut être raisonnablement exigé de l’assuré). De jurisprudence constante, une appréciation médicale différente ultérieure ne suffit pas pour faire apparaître comme manifestement erronée une décision initiale (arrêt du Tribunal fédéral I.512/05 du 3 mai 2006 consid. 4.2).
Pour juger s'il est admissible de reconsidérer une décision pour le motif qu'elle est sans nul doute erronée, il faut se fonder sur les faits et la situation juridique existant au moment où cette décision a été rendue, compte tenu de la pratique en vigueur à l'époque (ATF 141 V 405 consid. 5.2; arrêt du Tribunal fédéral 9C_265/2016 du 16 août 2016 consid. 2).
Lorsque le juge procède par substitution de motifs, il ne saurait se contenter - une fois constaté le caractère manifestement erroné de la décision initiale dans son ensemble - de confirmer purement et simplement en son résultat la décision de révision litigieuse. Par exemple, s’il apparaît que le versement d’une rente entière était à l’origine manifestement erroné, il doit encore examiner si la rente entière doit être supprimée ou remplacée par une demi-rente (ce raisonnement vaut pour d’autres échelonnements de rentes). Cela implique dès lors que le juge qui est appelé à statuer procède à un double examen. En premier lieu, il doit se prononcer sur le caractère manifestement erroné de la décision initiale. S’il répond affirmativement à cette question, il doit alors examiner la situation existant au moment où la décision de révision de l’administration a été rendue, de façon à pouvoir rétablir une situation conforme au droit (arrêt du Tribunal fédéral I.406/05 du 13 juillet 2006 consid. 5.3).
b. En l’occurrence, il ressort de ce qui précède que le recourant était capable de travailler à plein temps lors de la décision de rente initiale. Pour preuve, à cette époque, il était actif au sein de son entreprise qu’il gérait en sa qualité d’associé président, et fournissait des conseils pratiques et financiers à son épouse. L’incapacité de gain du recourant ne pouvait en aucun cas atteindre 80%. Si ce dernier n’avait pas enfreint son obligation d’informer, l’intimé ne lui aurait pas alloué une rente entière fondée sur ce taux-ci, de sorte que la décision du 13 mai 2004 est sans doute inexacte, ce qui justifie de confirmer la décision de révision litigieuse en son résultat. Au demeurant, le degré d’invalidité n’ayant entre-temps pas évolué, aucune autre rente ne pourrait lui être accordée. La suppression de la rente, qualifiée de prestation périodique, constitue à l’évidence une rectification d’une importance notable (ATF 119 V 475 consid. 1c).
L’intimé était dès lors fondé à supprimer le droit à la rente entière avec effet ex tunc en cas de violation de l’obligation de renseigner (art. 88bis al. 2 let. b RAI).
Étant donné que depuis le 1er juillet 2006, la procédure n'est plus gratuite (art. 69 al. 1bis LAI ; art. 89H al. 4 LPA), au vu du sort du recours, il y a lieu de condamner le recourant au paiement d'un émolument de CHF 200.-.
PAR CES MOTIFS, LA CHAMBRE DES ASSURANCES SOCIALES :
Statuant
À la forme :
Au fond :
Le rejette.
Met un émolument de CHF 200.- à la charge du recourant.
Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l'envoi.
La greffière
Nathalie LOCHER
La présidente
Doris GALEAZZI
Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral des assurances sociales par le greffe le