ATAS/525/2010

POUVOIR JUDICIAIRE

A/426/2010 ATAS/525/2010

ARRET

DU TRIBUNAL CANTONAL DES

ASSURANCES SOCIALES

Chambre 1

du 11 mai 2010

En la cause

Monsieur M__________, domicilié à Genève

recourant

contre

OFFICE DE L'ASSURANCE-INVALIDITE DU CANTON DE GENEVE, sis rue de Lyon 97, Genève

intimé

EN FAIT

Monsieur M__________, né en 1964, originaire de Macédoine, est entré en Suisse le 13 août 2001.

Le 20 octobre 2008, il a déposé auprès de l'OFFICE DE L'ASSURANCE-INVALIDITE DU CANTON DE GENEVE (ci-après OAI) une demande visant à l'octroi d'une rente d'invalidité. Il allègue avoir été victime d'une agression dans un foyer pour réfugiés en avril 2002 et souffrir depuis d'un syndrome post-traumatique, étant précisé qu'il présente également une surdité nécessitant le port d'un appareil acoustique.

Dans un rapport du 20 janvier 2009, le Dr A__________ du Département des neurosciences cliniques, Service ORL et chirurgie cervico-faciale des Hôpitaux Universitaires de Genève (HUG), a posé le diagnostic de cophose gauche et de surdité mixte sévère à droite depuis juillet 2008. Il précise que l'intéressé présente une surdité totale à gauche et très sévère à droite.

Le Dr B__________ a indiqué, le 30 janvier 2009, que l'intéressé souffrait d'un trouble dépressif récurrent, épisode actuel moyen avec syndrome somatique, et d'une modification durable de la personnalité après une expérience de catastrophe depuis 2003, étant au surplus rappelé qu'il a une surdité à gauche d'origine traumatique depuis 2002. Le médecin a expliqué que l'intéressé, de nationalité macédonienne, en Suisse depuis 2002, avait fui son pays avec son épouse et leurs deux enfants, en raison de persécutions politiques. Lui et son épouse avaient été violemment agressés à Genève dans le foyer pour requérants d'asile où ils logeaient. Il avait subi un important traumatisme crânio-cérébral avec perte de connaissance, fracture de la mâchoire, avec surdité à gauche séquellaire. L'intéressé a présenté depuis des symptômes tels que : anxiété invalidante avec perte de contrôle, flashbacks de l'agression, symptômes dissociatifs et psychotiques, compatibles avec un état de stress post-traumatique. Malgré un traitement spécialisé d'antidépresseur et de suivi psychiatrique, les symptômes n'avaient que peu régressé, avec la persistante d'une anxiété forte, d'éléments dissociatifs avec perte de contrôle et surtout une importante dévalorisation. Il présente également une symptomatologie dépressive avec antécédants suicidaires, et avait été brièvement hospitalisé à Belle Idée en 2006.

Il ressort du résumé de séjour établi par le Dr C__________ du Département de psychiatrie des HUG le 11 janvier 2006 que le patient avait connu une aggravation des symptômes de l'état de stress post-traumatique et de la dépression suite au refus des autorités suisses d'accorder à la famille un séjour permanent en Suisse. Il avait ainsi dû être hospitalisé en raison d'une forte réaction émotionnelle.

Par courrier du 10 novembre 2009, la Caisse cantonale genevoise de compensation AVS/AI a informé l'intéressé qu'elle procédait au classement de son dossier sans suite, au motif qu'à la suite de la révision de la loi sur l'asile, les règles régissant l'affiliation des requérants d'asile (permis N) et les personnes en admission provisoire (permis F) à l'AVS avaient été modifiées et que dès le 1er janvier 2007, seules les personnes dont le statut de réfugié était reconnu pouvaient être affiliées.

Le 17 novembre 2009, l'OAI a transmis à l'intéressé un projet de décision, aux termes duquel, bien qu'un degré d'invalidité de 100% depuis 2002 lui était reconnu, sa demande était rejetée, au motif que les conditions d'assurance nécessaires au versement d'une rente n'étaient pas remplies.

Ce projet a été confirmé le 7 janvier 2010.

L'intéressé a interjeté recours le 5 février 2010. Il précise qu'avant de venir en Suisse, en août 2001, il avait exercé, dans son pays la Macédoine, une activité lucrative comme commerçant et avait dûment cotisé aux assurances sociales. Il sollicite dès lors du Tribunal de céans qu'il vérifie si la convention de sécurité sociale conclue avec la Macédoine ne lui donne pas un droit à une rente d'invalidité en Suisse.

Dans sa réponse du 5 mars 2010, l'OAI rappelle que la convention conclue entre la Suisse et la République de Macédoine prévoit que les ressortissants de l'un des Etats contractants, les membres de leur famille et leurs survivants ont, en ce qui concerne l'application des dispositions légales de l'autre Etat contractant, les mêmes droits et obligations que les ressortissants de cet Etat, les membres de leur famille et leurs survivants. Or, l'intéressé n'a versé aucune cotisation en Suisse et ne remplit partant pas, lors de la survenance de l'invalidité intervenue en 2003, la condition d'une année de cotisations selon l'art. 36 de la loi fédérale sur l’assurance-invalidité du 19 juin 1959 (LAI) en vigueur jusqu'au 1er janvier 2008. L'OAI conclut dès lors au rejet du recours.

Ce courrier a été transmis à l'assuré et la cause gardée à juger.

EN DROIT

Conformément à l'art. 56V al. 1 let. a ch. 2 de la loi sur l'organisation judiciaire, du 22 novembre 1941 (LOJ ; RS E 2 05), le Tribunal cantonal des assurances sociales connaît en instance unique des contestations prévues à l’art. 56 de la loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales, du 6 octobre 2000 (LPGA ; RS 830.1) qui sont relatives à la loi fédérale sur l’assurance-invalidité du 19 juin 1959 (LAI ; RS 831.20).

Sa compétence pour juger du cas d’espèce est ainsi établie.

La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre 2000 (LPGA), entrée en vigueur le 1er janvier 2003, entraînant la modification de nombreuses dispositions légales dans le domaine des assurances sociales, s'applique.

Déposé dans les forme et délai prévus par la loi, le présent recours est recevable (art. 60 LPGA).

Le litige porte sur le droit de l'intéressé à une rente d'invalidité, et plus particulièrement sur les conditions d'assurance.

En vertu des art. 8 al. 1 LPGA et 4 al. 1 LAI, est réputée invalidité l'incapacité de gain totale ou partielle présumée permanente ou de longue durée et résultant d'une infirmité congénitale, d'une maladie ou d'un accident. Quant à l'incapacité de gain, elle est définie à l'art. 7 LPGA comme la diminution de l'ensemble ou d'une partie des possibilités de gain de l'assuré sur le marché du travail équilibré, si cette diminution résulte d'une atteinte à la santé physique ou mentale et qu'elle persiste après les traitements et les mesures de réadaptation exigibles. Il y a lieu de préciser que selon la jurisprudence, la notion d’invalidité, au sens du droit des assurances sociales, est une notion économique et non médicale ; ce sont les conséquences économiques objectives de l’incapacité fonctionnelle qu’il importe d’évaluer (ATF 110 V 275 consid. 4a ; 105 V 207 consid. 2).

L'entrée en vigueur de la 4ème révision de la LAI a modifié la teneur de l'art. 28 al. 1 LAI à partir du 1er janvier 2004 relatif à l'échelonnement des rentes selon le taux d'invalidité. Alors qu'une rente entière était accordée auparavant à un assuré dès que le degré d'invalidité atteignait 66 2/3%, cette disposition prévoit désormais d'octroyer un trois-quarts de rente à un assuré présentant un degré d'invalidité d'au moins 60% et une rente entière à celui dont le taux est supérieur à 70 %, les conditions relatives à l'octroi d'un quart ou d'une demi-rente demeurant inchangées. Les principes développés jusqu'alors par la jurisprudence en matière d'évaluation de l'invalidité conservent leur validité, que ce soit sous l'empire de la LPGA ou de la 4ème révision de la LAI (ATF 130 V 348 consid. 3.4; ATFA non publiés du 17 mai 2005, I 7/05, consid. 2, du 6 septembre 2004, I 249/04, consid. 4).

Aux termes de l'art. 6 LAI,

"Les ressortissants suisses et étrangers ainsi que les apatrides ont droit aux prestations conformément aux dispositions ci-après. L’art. 39 est réservé.

Lorsqu’une convention de sécurité sociale conclue par la Suisse prévoit que les prestations ne sont à la charge que de l’un des Etats contractants, il n’y a pas de droit à la rente d’invalidité si la législation de l’autre Etat accorde un tel droit du fait de la totalisation des périodes d’assurance accomplies dans les deux pays par les ressortissants suisses ou ceux de l’Etat contractant.

Les étrangers ont droit aux prestations, sous réserve de l’art. 9 al. 3, aussi longtemps qu’ils conservent leur domicile et leur résidence habituelle en Suisse, mais seulement s’ils comptent, lors de la survenance de l’invalidité, au moins une année entière de cotisations ou dix années de résidence ininterrompue en Suisse. Aucune prestation n’est allouée aux proches de ces étrangers qui sont domiciliés hors de Suisse".

En ce qui concerne plus particulièrement le droit à des mesures de réadaptation, y compris les mesures professionnelles, il est réservé à tous les assurés (art. 8 al. 1 LAI), et il naît au plus tôt au moment de l'assujettissement à l'assurance obligatoire ou facultative et s'éteint au plus tard à la fin de cet assujettissement (jusqu’au 31 décembre 2007 : art. 22quater al. 1 du règlement sur l'assurance-invalidité [RAI, RS 831.201]; depuis le 1er janvier 2008 : art. 9 al. 1bis LAI). En vertu de l'art. 1b LAI remplissent la clause d'assurance les personnes qui sont assurées à titre obligatoire ou à titre facultatif en vertu de l'art. 1a et 2 de la loi fédérale du 20 décembre 1946 sur l'assurance-vieillesse et survivants (LAVS, RS 831.10).

Le droit aux rentes ordinaires appartient aux assurés qui, lors de la survenance de l’invalidité, comptent une année entière au moins de cotisations (art. 36 al. 1 LAI).

Quant à l’allocation pour impotent, elle est octroyée à tous les assurés impotents, qui ont leur domicile et leur résidence habituelle en Suisse (art. 42 al. 1 LAI). Le montant de l’allocation dépend du degré d’impotence (art. 42ter al. 1 LAI), qui peut être grave, moyenne ou faible (art. 42 al. 2 LAI). L’allocation pour impotent est octroyée au plus tôt à la naissance et au plus tard à la fin du mois au cours duquel l’assuré a fait usage de son droit de percevoir une rente anticipée, conformément à l’art. 40 al. 1 LAVS ou du mois au cours duquel il a atteint l’âge de la retraite (art. 42 al. 4 LAI). La naissance du droit est régie, à partir de l’âge d’un an, par l’art. 29 al. 1 LAI (par l’art. 28 al. 1 let. b LAI depuis le 1er janvier 2008 ; cf. art. 42 al. 4 LAI).

Il ressort de l’ensemble de ces dispositions que le versement de la rente ordinaire est subordonné à la condition d’une année entière de cotisations au moment de la survenance de l’invalidité, et ce tant pour les suisses que pour les étrangers (cf. art. 36 al. 1 LAI). En revanche, pour les autres prestations, à savoir les mesures de réadaptation ou l’allocation pour impotent, la condition d’une année de cotisation au moment de la survenance de l’invalidité n’est posée qu’à l’égard des ressortissants étrangers, par le biais de l’art. 6 al. 2 LAI. Demeurent toutefois réservées les dispositions dérogatoires des conventions bilatérales de sécurité sociale conclues par la Suisse avec un certain nombre d’Etats pour leurs ressortissants respectifs.

En l’occurrence, la Suisse a conclu le 8 juin 1962 une convention relative aux assurances sociales avec la République Populaire Fédérative de Yougoslavie (RS 0.831.109.818.1).

Cette convention a été abrogée et remplacée par des nouvelles conventions bilatérales de sécurité sociale dans les rapports avec la Croatie (RS 0.831.109.291.1), avec la Slovénie (RS 0.831.109.691.1) et avec la Macédoine (RS 0.831.109.520.1).

La convention conclue avec la Macédoine est applicable :

"a. aux ressortissants des Etats contractants ainsi qu’aux membres de leur famille et à leurs survivants;

b. aux réfugiés et aux apatrides ainsi qu’aux membres de leur famille et à leurs survivants lorsque ces personnes résident sur le territoire de l’un des Etats contractants; les dispositions légales internes plus favorables sont réservées;"

(art. 3)

Elle s'applique dès lors au cas d'espèce.

Aux termes de l'art. 4 al. 1, "lorsque la présente convention n'en dispose pas autrement, les ressortissants de l'un des Etats contractants, les membres de leur famille et leurs survivants ont, en ce qui concerne l'application des dispositions légales de l'autre Etat contractant, les mêmes droits et obligations que les ressortissants de cet Etat, les membres de leur famille et leurs survivants."

L'art. 16 précise que

" 1. Sous réserve des par. 2 à 4, les ressortissants macédoniens et leurs survivants ont droit aux rentes ordinaires et aux allocations pour impotent de l’assurance-vieillesse et survivants suisse aux mêmes conditions que les ressortissants suisses.

2. Les ressortissants macédoniens ou leurs survivants ne résidant pas en Suisse qui ont droit à une rente ordinaire partielle dont le montant n’excède pas 10 % de la rente ordinaire complète, perçoivent en lieu et place de ladite rente partielle une indemnité unique égale à sa valeur actuelle. Les ressortissants macédoniens ou leurs survivants ayant bénéficié d’une telle rente partielle qui quittent définitivement la Suisse reçoivent également une indemnité égale à la valeur actuelle de cette rente au moment du départ.

3. Lorsque le montant de la rente ordinaire partielle est supérieur à 10 %, mais ne dépasse pas 20 % de la rente ordinaire complète correspondante, les ressortissants macédoniens ou leurs survivants qui ne résident pas en Suisse ou qui quittent définitivement le pays peuvent choisir entre le versement de la rente et celui d’une indemnité. Ce choix doit intervenir au cours de la procédure de fixation de la rente, si la personne intéressée séjourne hors de Suisse au moment où survient l’événement assuré, ou lorsqu’elle quitte ce pays, si elle y a déjà bénéficié d’une rente.

4. Lorsque cette indemnité unique a été versée par l’assurance suisse, il n’est plus possible de faire valoir de droits envers cette assurance en vertu des cotisations payées jusqu’alors.

5. Les par. 2 à 4 sont applicables par analogie aux rentes ordinaires de l’assurance-invalidité suisse pour autant que l’ayant droit ait 55 ans révolus et qu’il ne soit pas prévu de réexaminer les conditions d’octroi des prestations."

Pour être en mesure d’appliquer l’art. 6 al. 2 LAI, il faut déterminer le moment à partir duquel l'intéressé a rempli pour la première fois la condition de l’année entière de cotisations ou celle de la résidence ininterrompue de dix ans, ainsi que le moment auquel l’invalidité est survenue.

Selon l’art. 4 al. 2 LAI, « L’invalidité est réputée survenue dès qu’elle est, par sa nature et sa gravité, propre à ouvrir droit aux prestations entrant en considération ».

Le moment où l’invalidité survient ne dépend dès lors ni de la date à laquelle une demande a été présentée, ni de celle à partir de laquelle une prestation a été requise, et ne coïncide pas nécessairement avec le moment où l’assuré apprend, pour la première fois, que l’atteinte à sa santé peut ouvrir droit à des prestations d’assurance.

La survenance de l'invalidité ou du cas d'assurance est réalisée au moment où une prestation de l'AI est indiquée objectivement pour la première fois. Elle doit être déterminée séparément pour chaque catégorie de prestations (mesure professionnelle ou médicale, moyen auxiliaire, rente, et.). Divers cas d'assurance peuvent exister pour la même atteinte à la santé (cf Circulaire concernant l'invalidité et l'impotence de l'assurance-invalidité, chiffre N° 1028).

S’agissant plus particulièrement du droit à la rente, la survenance de l’invalidité se situe au moment où le droit à la rente prend naissance conformément à l’art. 29 al. 1 LAI, soit dès que l’assuré présente une incapacité de gain de moitié au moins, ou dès qu’il a subi, sans interruption notable, une incapacité de travail de la moitié au moins en moyenne pendant 360 jours et qu’il présente encore une incapacité de gain de la moitié au moins, mais au plus tôt le premier jour du mois qui suit le dix-huitième anniversaire (RCC 1984, p. 463).

Selon la jurisprudence, on doit admettre l’existence d’une incapacité de gain durable lorsque l’atteinte à la santé est stabilisée, qu’elle est irréversible et susceptible de nuire à la capacité de gain probablement de manière permanente, dans une mesure justifiant l’octroi d’une rente d’invalidité ; une atteinte à la santé de type labile peut être réputée relativement stable seulement si sa nature s’est modifiée à un point tel qu’il peut être admis qu’elle n’est pas vraisemblablement susceptible de subir des modifications d’importance dans le futur (ATF 119 V 102 consid. 4a).

Il n'est pas contesté que l'intéressé présente une incapacité entière de travail depuis 2002. La date à laquelle l'invalidité est survenue doit dès lors être fixée à 2003.

Il convient de déterminer si à cette date, les conditions d'assurance sont ou non réalisées.

Aux termes de l'art. 1a al. 1 let. a et b LAVS,

"sont assurés conformément à la présente loi :

a. les personnes physiques domiciliées en Suisse;

b. les personnes physiques qui exercent en Suisse une activité lucrative;"

L'art. 3 LAVS prévoit que

"Les assurés sont tenus de payer des cotisations tant qu’ils exercent une activité lucrative. Les personnes sans activité lucrative sont tenues de payer des cotisations à compter du 1er janvier de l’année qui suit la date à laquelle elles ont eu 20 ans; cette obligation cesse à la fin du mois où les femmes atteignent l’âge de 64 ans, les hommes l’âge de 65 ans.

Il appert de la partie en fait qui précède que l'intéressé n'a jamais versé de cotisations AVS/AI en Suisse, ni en tant que salarié, ni en tant que non actif, au moment de la survenance de l'invalidité. Il ne peut du reste plus être affilié en tant que non actif depuis le 1er janvier 2007, ne s'étant pas vu reconnaître le statut de réfugié, de sorte que son dossier a été classé par la Caisse cantonale de compensation AVS-AI en novembre 2009. Or, selon l'art. 36 LAI en vigueur jusqu'au 1er janvier 2008, une année entière de cotisations est nécessaire pour que le droit à la rente soit ouvert. A noter que l'art. 36 LAI a été modifié à compter du 1er janvier 2008 et exige dorénavant un minimum de trois ans de cotisations au moment de la survenance de l'invalidité.

Il s'ensuit que l'intéressé ne remplit pas les conditions d'assurance au moment de la survenance de l'invalidité et ne peut, partant, prétendre à l'octroi d'une rente ordinaire AI.

Aussi le recours doit-il être rejeté.

PAR CES MOTIFS, LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :

Statuant

A la forme :

Déclare le recours recevable.

Au fond :

Le rejette.

Met un émolument de 200 fr. à la charge du recourant.

Informe les parties de ce qu’elles peuvent former recours contre le présent arrêt dans un délai de 30 jours dès sa notification auprès du Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE), par la voie du recours en matière de droit public, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral, du 17 juin 2005 (LTF ; RS 173.110); le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l'art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l'envoi.

La greffière

Nathalie LOCHER

La présidente

Doris WANGELER

Une copie conforme du présent arrêt est notifiée aux parties ainsi qu’à l’Office fédéral des assurances sociales par le greffe le