POUVOIR JUDICIAIRE
A/1518/2001 ATAS/257/2003
ARRÊT
DU TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES
du 25 novembre 2003
1ère Chambre
En la cause
N__________,
Représenté par Maître Jean-Marie FAIVRE recourant
Case postale 3809
1211 GENEVE 3
contre
OFFICE CANTONAL DES intimé
PERSONNES AGEES
Case postale 6375
1211 GENEVE 6
EN FAIT
Monsieur N__________, d’origine tunisienne, a été mis au bénéfice d’une rente entière d’invalidité depuis le 1er février 1994 (décision du 10 mars 1998). Son épouse, Madame N__________, est venue s’installer en Suisse en 1995. Les époux N__________ ont 5 enfants, nés en 1995, 1997, 1998, février 2000 et juillet 2001. Monsieur N__________ est père d’H., né en 1978 d’un premier mariage, lequel reçoit une rente d’invalidité depuis novembre 1996.
L’Office cantonal des personnes âgées (ci-après OCPA) a versé à Monsieur N__________ des prestations d’assistance à titre d’avance AI, du 1er novembre 1995 au 31 janvier 1998, soit au total Frs. 87'264.95, selon les calculs de l’OCPA (cf. pièce 49, chargé OCPA).
L’Office cantonal de l’assurance-invalidité (ci-après OCAI), dans sa décision du 10 mars 1998, avait fixé le montant du rétroactif AI dû à Monsieur N__________ à Frs. 64'896,-- et a procédé au versement à l’OCPA de la somme de Frs. 33'464,-- représentant une partie des avances AI.
Par décision du 24 novembre 1998, l’OCPA a nié le droit de Monsieur N__________ à des prestations complémentaires fédérales et cantonales du 1er février au 30 novembre 1995, mais lui en a accordé à compter du 1er décembre 1995, étant précisé qu’une somme de Frs. 4'664.30 était directement prélevée par l’OCPA en remboursement intégral des avances effectuées. Le même jour, l’OCPA a informé Monsieur N__________ que contrairement à ce qui venait de lui être dit, le solde qu’il devait rembourser s’élevait à Frs. 53'800.95 (soit Frs. 87'264.95.- ./. 33'464.-).
Le 14 janvier 1999, l’OCPA a prié Maître Jean-Marie FAIVRE de lui faire savoir de quelle manière son mandant, Monsieur N__________, envisageait de lui rembourser la somme de Frs. 53'800.95. Ni Maître FAIVRE, ni Monsieur N__________ ne s’étant manifestés, l’OCPA a déclaré le 1er février 1999 qu’elle procéderait à une retenue de Frs. 500,-- sur le montant de ses prestations dès le 1er février 1999 en remboursement du rétroactif indûment perçu.
Par décision du 28 janvier 1999, l’OCPA a fixé à Frs. 2'041,-- le montant des prestations complémentaires fédérales et cantonales dues à Monsieur N__________, déduction faite du montant prévu de Frs. 500,--. Un gain d’activité potentiel pour l’épouse, au montant de Frs. 32'920.,--, a été pris en considération.
Monsieur N__________, représenté par Maître FAIVRE, a formé une réclamation le 24 février contre ladite décision. Il conteste la prise en considération du gain potentiel de son épouse, considérant que
« Il n’est pas admissible de prendre en compte s’agissant de Madame N__________ un gain d’activité potentiel à hauteur de Frs. 20'946.,-- l’an, dès lors que celle-ci est mère de trois enfants en bas-âge, puisqu’ils sont âgés de respectivement 2 mois, 1 an et demi et 3 ans et demi. Même si Monsieur N__________ n’exerce pas d’activité lucrative, il ne peut faire office de mère, et ses enfants ne peuvent se passer de la présence de celle-ci en permanence. Je préciserais par ailleurs que Madame N__________ n’a jamais travaillé, ni en Suisse, ni en Tunisie, en sorte qu’il est illusoire de lui imputer un gain d’activité potentiel de Frs. 32'920,--. »
Le recourant reproche également à l’OCPA d’avoir procédé à la retenue de Frs. 500,-- par mois, au motif que le rétroactif ne serait pas indûment perçu. Il se réfère à cet égard à une lettre de l’Hospice général du 20 juin 1997, aux termes de laquelle les secours d’assistance n’étaient pas remboursables dans son cas, et au fait que la Caisse cantonale genevoise de compensation indique avoir versé les rétroactifs AI à des institutions non précisées pour un montant de Frs. 38'048.70.
Maître FAIVRE, après s’être inquiété de ne pas recevoir de réponse suite à sa réclamation du 24 février 1999, a précisé quelle avait été globalement, l’affectation des fonds perçus par Monsieur N__________, comme le lui demandait l’OCPA :
paiement de l’émolument dû au titre de l’acquisition de la nationalité suisse et genevoise
paiement d’arriérés fiscaux à hauteur de Frs. 6'000.-
rachat pour un montant de Frs. 3'500,-- d’actes de défaut de biens accumulés antérieurement
paiement des frais d’accouchement de Madame N__________ en Tunisie, les frais y relatifs n’ayant pas été pris par l’assurance maladie au seul motif qu’elle avait accouché à l’étranger sur les conseils insistants de son gynécologue tunisien
achat de meubles pour un montant de Frs. 4'500,--
frais de voyage en Tunisie à raison de deux par an, étant précisé que Madame N__________ manifeste une certaine propension à la dépression qu’il n’est possible de maîtriser que moyennant le maintien d’un contact régulier avec sa famille
Frs. 1'332,-- en règlement de deux mensualités de loyer pour le compte d’H. N__________
le solde fut utilisé pour les besoins du ménage, étant notamment rappelé que les dernières naissances ont engendré des frais considérables.
Par décision du 28 juillet 2000, l’OCPA a fixé à Fr. 2'862,-- le montant des prestations complémentaires fédérales et cantonales dues à Monsieur N__________ dès le 1er mai 2000. Il est prévu que le rétroactif de Frs. 36'555,--, calculé à compter du 1er février 1995, est directement versé à l’OCPA à concurrence de Frs. 30'397.40. La retenue de Frs. 500,-- est ainsi supprimée dès le 1er août 2000 et Monsieur N__________ se voit accorder le solde de Frs. 6'157.60, soit Frs. 36'555,-- ./. Frs. 30'397.40. Aucun gain d’activité potentiel n’a été compté durant les périodes où Madame N__________ était enceinte de M., né en 1998, puis de R. née en 2000.
Par courrier du 6 septembre 2000, Maître FAIVRE prend expressément note que le problème du rétroactif a été réglé et que la retenue de Fr. 500,-- a été supprimée.
Il persiste en revanche à contester la comptabilisation d’un gain d’activité potentiel pour Madame N__________.
Un entretien s’est déroulé dans les bureaux de l’OCPA le 3 octobre 2000 afin que soit examinée la capacité de gain présentée par Madame N__________. Il n’a pas été possible de mener à bien cet entretien, les trois enfants présents étant très agités et Monsieur N__________ ayant adopté un comportement considéré comme désagréable.
Par décision du 3 janvier 2001, l’OCPA a alloué des prestations complémentaires fédérales et cantonales à Monsieur N__________, tenant compte d’un gain potentiel pour son épouse de Frs. 33'760,--.
Par décision sur réclamation du 30 mars 2001, l’OCPA a décidé de maintenir sa décision du 28 janvier 1999, considérant que Madame N__________ avait la possibilité de réaliser un gain provenant d’une activité lucrative de Fr. 33’760,--, étant rappelé que ce gain était retenu d’une manière privilégiée, c’est-à-dire aux deux tiers après une déduction de Frs. 1'500,-- soit annuellement Frs. 20'946,--.
« Madame N__________, qui est d’origine modeste, n’a pas bénéficié de la moindre formation professionnelle et elle ne parle que très peu le français.
Comme Monsieur N__________ et son épouse sont inactifs, ils ne peuvent évidemment vivre des seules prestations de l’AI en sorte qu’ils ont sollicité les prestations complémentaires dues par la loi.
Madame N__________ a la lourde charge de s’occuper de ses enfants dès lors que son mari, du fait de son handicap, ne peut guère l’assister dans cette tâche, ce qui pourrait être confirmé, au besoin, par ses médecins traitants, les Drs. A___________ à Carouge et B___________ à la rue de Berne.
Pour soulager quelque peu Madame N__________, les enfants sont placés l’après-midi à la crèche de la Source, ce qui coûte Frs. 340,-- par mois pour les trois cadets, Aïcha étant à l’école enfantine, en deuxième année.
Madame N__________ profite du peu de temps qui lui reste pour apprendre le français, à l’Université ouvrière, à raison d’une heure et demie le mardi et une heure et demie le jeudi.
Contrairement à ce qu’insinue l’Office cantonal des personnes âgées, Madame N__________ ne perçoit aucune prestation de la part de l’Office cantonal de l’emploi et en tout cas pas les Frs. 900.- mensuels dont il est question en p. 2 in fine de la décision querellée. »
Maître FAIVRE rappelle par ailleurs que la retenue mensuelle de Frs. 500.- qui fut supprimée avec effet dès le 1er août 2000 a été maintenue pour la période du 1er avril 1999 au 31 juillet 2000.
Monsieur N__________ conclut dès lors à ce qu’aucun gain d’activité potentiel ne soit pris en compte pour Madame N__________ et demande la restitution des retenues de Frs 500,-- effectuées à tort du 1er avril 1999 au 31 juillet 2000.
Dans son préavis du 8 juin 2001, l’OCPA relève que le fait que Madame N__________ soit sur le point d’accoucher au mois de juin 2001 constitue un fait nouveau postérieur à la décision sur réclamation, lequel ne pourra être pris en considération que pour le mois où le changement a été annoncé, soit en mai 2001 seulement. L’OCPA examine les revenus de la famille N__________ pour l’année 2000, constate que les enfants sont placés dans une crèche l’après-midi pour Frs. 340,-- par mois pour les trois enfants, que ce nonobstant, la différence entre les ressources et les dépenses s’élève à Frs. 3'149,-- ; il en conclut que le coût de la crèche ne constitue visiblement pas une charge financière trop lourde, et qu’ainsi, Madame N__________ aurait la possibilité d’exercer une activité lucrative.
Invité à se déterminer, Maître FAIVRE produit un budget établi par un assistant social dont il résulte que la famille N__________ vit au-dessous du minimum vital. Il s’étonne par ailleurs de ce que l’OCPA d’une part soutienne que Madame N__________ peut travailler, et d’autre part, qu’il reconnaisse la nécessité d’une aide au ménage à raison de huit heures par mois (décision du 12 décembre 2001) (cf. courrier du 20 décembre 2001).
Interrogé par la greffière-juriste en charge du dossier, l’OCPA a précisé qu’il n’avait pas tenu compte d’un gain potentiel pour épouse dans le calcul du revenu déterminant pour la période du 1er février 1995 au 31 décembre 1996, « en application de son pouvoir d’appréciation ». Du 1er janvier 1997 au 31 janvier 1999, il avait appliqué par analogie l’article 4a, alinéa 2, lettre b OPC, étant précisé toutefois que compte tenu de l’évolution de la jurisprudence intervenue depuis la date de la décision, le gain potentiel de Madame N__________ pourrait être revu à la hausse.
A l’issue de l’audience de comparution d’une collaboratrice de l’OCPA le 7 mars 2003, cet office a produit un nouveau chargé composé de 96 pièces.
Le 10 septembre 2003, l’OCPA a communiqué au Tribunal de céans copie d’un courrier que lui avait adressé Maître Pierre RUMO le 23 avril 2003, l’informant de ce qu’il venait de déposer une demande de prestations AI auprès de l’OCAI au nom de Madame N__________. L’OCPA propose dès lors la suspension de la cause jusqu’à connaissance de la décision AI concernant Madame N__________.
Informé, Maître FAIVRE s’oppose à la suspension aux motifs suivant :
« de par la loi, cette demande ne peut rétroagir qu’au 1er avril 2002
la décision querellée est fort ancienne, et il y a lieu de statuer sans plus tarder à son sujet » (cf. courrier du 30 septembre 2003).
EN DROIT
A la forme :
Le recours interjeté en temps utile auprès de la Commission cantonale de recours AVS-AI est recevable (articles 84 LAVS et 69 LAI).
La cause a été transmise d’office au présent Tribunal conformément à l’article 3, al. 3 de la loi du 14 novembre 2002 modifiant la loi sur l’organisation judiciaire (LOJ).
De la suspension
L’OCPA propose la suspension de l’instance jusqu’à connaissance de la décision de l’assurance-invalidité concernant Madame N__________. Le recourant s’y oppose. La suspension ne se justifie pas si pour juger de la question du revenu hypothétique retenu pour Madame N__________, le Tribunal de céans considère que les éléments figurant dans le dossier lui suffisent. Sinon elle s’impose. Il y a dès lors lieu d’examiner s’il est en l’état possible ou non de trancher cette question .
Au fond :
La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre 2000 (LPGA) entrée en vigueur le 1er janvier 2003 n’est pas applicable au cas d’espèce s’agissant des prestations complémentaires fédérales, en application du principe selon lequel les règles applicables sont celles en vigueur au moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 127 V 467, 121 V 366).
En principe, seuls la fortune et les revenus effectifs sont pris en compte pour le calcul des prestations complémentaires. Cependant, aux termes de l’article 3 al. 1 let. f de la loi sur les prestations complémentaires (LPC), le revenu déterminant comprend aussi les ressources et parts de fortune dont l’ayant droit s’est dessaisi. Selon la jurisprudence, il n’est plus nécessaire d’examiner si la renonciation est intervenue dans le but d’obtenir une prestation complémentaire.
Le Tribunal fédéral des assurances considère que l’article 3 al. 1 let. f LPC est notamment applicable lorsqu’un assuré partiellement invalide renonce à mettre en valeur sa capacité de gain alors que l’on pourrait exiger de lui qu’il exerce une activité lucrative à tout le moins réduite (RCC 1989 p. 606 ; RCC 1984 p. 101 ; RCC 1982 p.131).
Dans un arrêt paru dans la RCC 1992 p. 348, le TFA a plus particulièrement admis que lorsque l’épouse d’un assuré s’abstient de mettre en valeur sa capacité de gain alors qu’elle pourrait se voir obligée d’exercer une activité lucrative en vertu de l’article 143 CC, l’article 3 al. 1 let. f LPC était également applicable. En effet, la capacité de gain de l’époux doit être utilisée, dans la mesure où il est tenu, selon l’article 160 al. 2 CC, de contribuer à l’entretien convenable de la famille (article 163 CCS). Il faut ainsi examiner si et dans quelle mesure on peut exiger de l’épouse qu’elle exerce une activité compte tenu notamment de son âge, de son état de santé, de sa formation et, le cas échéant, du temps plus ou moins long pendant lequel elle aura été éloignée de la vie professionnelle (ATF 114 II 302).
Dans le cas jugé par le TFA, l’épouse du recourant, d’origine étrangère n’avait aucune formation professionnelle, ne parlait pas le français et présentait une symptomatologie dépressive ou anxieuse réactionnelle à une inadaptation en Suisse. Le TFA a considéré que compte tenu de son âge (22 ans) et du fait que les époux n’avaient à cette époque pas d’enfant, elle aurait certainement pu s’acquitter de son obligation de contribuer aux charges du ménage par une prestation pécuniaire, une occupation à temps partiel ou une activité saisonnière aurait pu à tout le moins être envisagée.
En l’espèce, l’OCPA a pris en compte un revenu hypothétique depuis le 1er janvier 1997. A cette date précisément, Madame N__________ était mère de deux enfants en bas âge. L’OCPA n’a il est vrai, tenu compte d’aucun revenu durant les périodes où elle était enceinte de deux autres enfants, M., né en 1998 et R., née en février 2000. L’OCPA a en revanche qualifié l’accouchement prévu pour le mois de juin 2001 de fait nouveau et ne l’a dès lors pas pris en considération.
Le Tribunal de céans est d’avis qu’on ne saurait exiger d’elle qu’elle exerce une activité lucrative alors qu’elle est mère de deux enfants très jeunes (sans compter l’enfant de son époux, invalide), puis de trois dès 1998, puis de quatre dès 2000, qu’elle n’a aucune formation professionnelle, qu’elle ne parle pas bien le français, et que son époux ne peut, en raison de son état de santé, l’aider. Il est intéressant de relever à cet égard que l’OCPA a admis le droit pour les époux N__________ à une aide ménagère à raison de 8 heures par mois. Elle n’a au surplus jamais travaillé.
Aucun gain hypothétique ne doit dès lors être retenu tant que les enfants sont en bas âge. Une révision du dossier devrait en revanche être prévue par l’OCPA et la question réexaminée lorsque le plus jeune des enfants aura atteint l’âge de la scolarité.
Le Tribunal de céans ayant considéré qu’il disposait des éléments suffisants pour juger, il n’y a pas lieu de prononcer la suspension de l’instance.
Monsieur N__________ a par ailleurs conclu à la restitution des retenues de Fr. 500,-- effectuées à tort du 1er avril 1999 au 31 juillet 2000, soit Fr. 8'000,--.Il y a lieu de rappeler que par décision du 28 juillet 2000, l’OCPA avait prévu que le rétroactif de Fr. 36'555,-- lui revenait à concurrence de Fr. 30'397,40, que le solde Fr. 6'157,60 était versé à Monsieur N__________ et que la retenue était supprimée depuis le 1er août 2000.
Force est de constater que Monsieur N__________ n’a pas recouru contre ladite décision. Elle est dès lors entrée en force. Le recours est mal fondé sur ce point.
PAR CES MOTIFS, LE TRIBUNAL CANTONAL DES ASSURANCES SOCIALES :
Statuant
A la forme :
Reçoit le recours ;
Préalablement : Refuse de suspendre l’instance.
Au fond :
Admet partiellement le recours en ce sens qu’aucun gain potentiel pour Madame N__________ ne doit être pris en considération ;
2 Le rejette s’agissant de la demande visant à obtenir la restitution des retenues mensuelles de Frs. 500,-- effectuées du 1er avril 1999 au 31 juillet 2000 ;
Dit que pour ce qui a trait aux prestations complémentaires fédérales, les parties peuvent former recours contre le présent arrêt dans un délai de 30 jours dès sa notification par pli recommandé adressé au Tribunal fédéral des assurances, Schweizerhofquai 6, 6004 LUCERNE, en trois exemplaires. Le délai ne peut être prolongé. Le mémoire doit : a) indiquer exactement qu'elle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de la décision attaquée; b) exposer pour quels motifs il estime pouvoir demander cette autre décision; c) porter sa signature ou celle de son représentant. Si le mémoire ne contient pas les trois éléments énumérés sous lettres a) b) et c) ci-dessus, le Tribunal fédéral des assurances ne pourra pas entrer en matière sur le recours qu'il devra déclarer irrecevable. Le mémoire de recours mentionnera encore les moyens de preuve, qui seront joints, ainsi que la décision attaquée et l'enveloppe dans laquelle elle a été expédiée au recourant (art. 132, 106 et 108 OJ).
La greffière :
Marie-Louise QUELOZ
La présidente :
Doris WANGELER
Le présent arrêt est communiqué pour notification aux parties ainsi qu'à l'Office fédéral des assurances sociales par le greffe