POUVOIR JUDICIAIRE
A/1429/2010-ICCIFD ATA/742/2012
COUR DE JUSTICE
Chambre administrative
Arrêt du 30 octobre 2012
1ère section
dans la cause
Madame R______ et Monsieur V______ S______
contre
ADMINISTRATION FÉDÉRALE DES CONTRIBUTIONS
et
ADMINISTRATION FISCALE CANTONALE
Recours contre le jugement du Tribunal administratif de première instance du 27 mars 2012 (JTAPI/422/2012)
EN FAIT
Madame R______ et Monsieur V______ S______ sont domiciliés dans le canton de Genève. Monsieur S______ exerçait, en raison individuelle, la profession de promoteur immobilier indépendant au cours de la période fiscale du 1er janvier au 31 décembre 2002.
Le 30 juillet 2003, l'Entreprise Z______ S.A. a attesté qu'elle avait versé à M. S______ le montant de CHF 116'517.- (après déductions sociales) à titre d'indemnités en tant que président du conseil d'administration de la société susmentionnée.
Le 25 juin 2007, dans sa décision de taxation, l'administration fiscale cantonale (ci-après: AFC) a retenu notamment comme faisant partie du revenu imposable brut pour l'impôt fédéral direct (ci-après: IFD) et l'impôt cantonal et communal (ci-après: ICC) deux revenus d'activité dépendante pour les montants bruts de CHF 111'500.- et de CHF 116'517.-, ainsi que le bénéfice net de la raison individuelle du contribuable à hauteur de CHF 1'502'323.-. L'AFC a également fixé à CHF 1'688,40 le droit au remboursement de l'impôt anticipé.
Le 10 juillet 2007, les contribuables ont envoyé une réclamation à l'AFC. Ils contestaient la valeur du remboursement de l'impôt anticipé. Leur droit était de CHF 6'049,05 et non de CHF 1'688,40. Ils n'ont joint aucune explication ou justificatif à l'appui de leurs affirmations.
Concernant l'IFD et l'ICC, ils contestaient notamment le montant de CHF 116'517.- additionné au revenu brut total de l'activité indépendante, car ce montant figurait déjà dans la comptabilité de la raison individuelle sous la rubrique "honoraires, commissions et indemnités". Par conséquent, ce montant était imposé deux fois, la première comme revenu de l'activité dépendante et la seconde comme revenu d'activité indépendante.
Le 20 janvier 2009, l'office cantonal de l'impôt anticipé (ci-après: l'office) a maintenu sa décision concernant l’impôt anticipé. Le montant qui pouvait être remboursé était de CHF 1'688,40, puisque la demande de remboursement de l'impôt anticipé prélevé sur les intérêts des fonds de rénovation devait être présentée directement par la communauté de copropriétaires à l'administration fédérale des contributions. De plus, les intérêts des créances chirographaires de Mme S______ avaient été versés en 2003 et non en 2002.
Le 18 février 2010, s'agissant de l'IFD et de l'ICC, l'AFC a demandé des documents et des explications supplémentaires à M. S______, notamment l'extrait détaillé du compte "honoraires, commissions et indemnités" de sa raison individuelle.
Le 2 mars 2010, la fiduciaire des contribuables a produit l'extrait du compte « honoraires, commissions et indemnités ». Il en ressortait que le montant d'honoraires versé par l'Entreprise Z______ S.A. était de CHF 114'777.-. L'AFC avait tenu compte, au titre de salaire d'activité dépendante de l'Entreprise Z______ S.A., un montant de CHF 116'517.-.
Le 24 mars 2010, l'AFC a rendu sa décision sur réclamation. Le montant de CHF 116'517.- correspondait à des indemnités versées par l'Entreprise Z______ S.A. en raison du statut de membre du conseil d'administration, comme l'attestait le formulaire de l'AFC signé par le contribuable lui-même. Cette somme ne figurait pas au poste « honoraires, commissions et indemnités » de la raison individuelle de M. S______ et n'était donc pas compris dans le montant des honoraires perçus comme indépendant pour un total de CHF 1'097'099.-.
Le 15 avril 2010, les contribuables ont déposé un recours contre la décision sur réclamation de l'AFC auprès de la commission cantonale de recours en matière administrative, devenue depuis le 1er janvier 2011 le Tribunal administratif de première instance (ci-après: TAPI). M. S______, indépendant, avait fourni tout au long de l'année conseils et assistance à l'Entreprise Z______ S.A. Il avait reçu pour ses services une rémunération nette de CHF 114'777.- sous forme officielle d'un salaire (116'517. /. 1'740). Il n'était pas effectivement un employé de l'Entreprise Z______ S.A. et ce montant avait été comptabilisé avec ses honoraires de promotion et commissions dans les comptes de son activité professionnelle. Il l'avait déjà justifié à deux reprises.
Selon la réponse de l'AFC à la Commission de recours en matière administrative (ci-après : la commission), du 20 octobre 2010, le remboursement de l'impôt anticipé devait être demandé à l'office. L’éventuelle réclamation contre la décision de l'office devait être adressée au directeur général de l'AFC. La décision sur réclamation pouvait être attaquée dans les trente jours par voie de recours à la commission. Il appartenait au contribuable d'établir la date à laquelle il avait déposé une réclamation. L'office compétent avait rendu une décision sujette à réclamation le 20 janvier 2009, que les contribuables auraient contesté. L'AFC n'avait pas reçu de réclamation concernant l'impôt anticipé et les contribuables n'en produisaient pas de copie. Aucune décision sur réclamation, sujette à recours devant le TAPI, n'avait été rendue concernant le droit au remboursement de l'impôt anticipé. Le grief relatif à l'impôt anticipé était en conséquence irrecevable.
Concernant l'imposition du salaire versé par l'Entreprise Z______ S.A., il appartenait au contribuable de fournir les pièces probantes pour remettre en cause le point de vue de l'AFC. Le contribuable n'avait rien prouvé. Il s'était contenté d’affirmer que le salaire versé par l'Entreprise Z______ S.A. était compris dans les honoraires comptabilisés dans le bénéfice net de sa raison individuelle et donc que ce salaire ne devait pas être imposé deux fois. Le contribuable n'avait pas fourni de justificatif de ce qu'il avançait.
Le 20 février 2012, le contribuable a répliqué. Le montant de CHF 114'777.- ne correspondait pas à un salaire en tant que tel, mais à des indemnités pour services rendus. Le montant avait donc été comptabilisé directement dans les comptes de la raison individuelle, sans transiter par le poste « caisse/banque » de cette dernière.
Le 2 mars 2012, l'AFC, dans une duplique, a maintenu que le contribuable n'avait pas indiqué le compte dans lequel le montant de CHF 114'777.- avait été comptabilisé. Il ne figurait pas dans le poste « caisse/banque » de la raison individuelle. Les recourants ne précisaient pas la forme du versement du montant en question. Aucun relevé bancaire, aucune quittance ou note d'honoraires n’avait été produit.
Le TAPI a rendu le jugement attaqué le 27 mars 2012. La décision de l'office avait été notifiée le 20 janvier 2009. Elle était susceptible de réclamation dans les trente jours. Les contribuables soutenaient avoir déposé une seconde réclamation, mais aucune pièce du dossier n'attestait l’existence de cet acte. Le recours était irrecevable concernant l'impôt anticipé.
S'agissant de l'IFD et de l'ICC, le TAPI avait invité les contribuables à produire le détail du compte « honoraires, commissions et déductions ». Ces derniers avaient expliqué que ce compte comprenait notamment un poste « autres honoraires - Entreprise Z______ S.A. » d'un montant de CHF 114'777.-, sans que soit expliquée la raison pour laquelle le montant net indiqué sur l'attestation de salaire, soit CHF 116'517.-, devait être diminué d'un montant supplémentaire de CHF 1'740.-.
Au terme de l'instruction, le TAPI a invité les contribuables à fournir un extrait de leur comptabilité ou du livre de caisse démontrant que le montant de son salaire « Entreprise Z______ S.A. » était inclus dans les « honoraires, commissions et indemnités ». Ils ont répondu que ce salaire n'avait pas été enregistré dans le compte de « caisse/banque », en produisant un extrait du grand-livre, sans donner d’explication sur la manière dont avait été perçu le montant litigieux ni la raison pour laquelle on n'en trouvait pas trace au grand livre.
En conséquence, les recourants n'avaient pas établi à satisfaction de droit que la rémunération de CHF 116'517.- avait été imposée deux fois. Le recours a été rejeté sur ce point.
Les contribuables ont déposé un recours le 27 avril 2012 auprès de la chambre administrative de la Cour de justice (ci-après: la chambre administrative) contre le jugement du TAPI du 27 mars 2012.
a. Concernant le remboursement de l'impôt anticipé, ils avaient droit au remboursement de CHF 6'049,05. Ils avaient demandé ce remboursement une première fois le 10 juillet 2007. L'office avait rejeté leur réclamation et rendu une décision le 20 janvier 2009, indiquant qu’elle pouvait faire l’objet d’une réclamation. Ils avaient réclamé une seconde fois auprès de l'AFC le 27 janvier 2009, mais l'AFC avait égaré ce document. Le dossier devait être renvoyé à l'office pour qu'il se prononce sur leur seconde réclamation du 27 janvier 2009.
Au recours étaient jointes :
une réclamation, datée du 27 janvier 2009, portant la mention « recommandé »
une quittance de La Poste concernant la remise d’un courrier recommandé à l’attention de l’AFC, oblitérée le 26 janvier 2009.
b. Le recourant avait perçu une indemnité nette de CHF 114'777.- (116'577.- moins 1'740.-), versée en contrepartie d'assistance et de conseils auprès de l'Entreprise Z______ S.A., dont il n'était pas l’employé. Le montant avait été versé sur un compte bancaire privé du recourant et ne figurait pas au détail du poste « caisse/banque » de la raison individuelle. Cette somme avait été comptabilisée dans les états financiers de l'activité indépendante lors des écritures de bouclement.
Il ne s'agissait pas d'un salaire, mais plutôt d'honoraires de conseils que le recourant et sa fiduciaire avaient décidé d'inscrire dans les revenus de la raison individuelle. Le détail du compte « honoraires, commissions et indemnités » avait été fourni à l'AFC et lors de l'instruction effectuée par le TAPI. De plus, le montant de CHF 116'517.- (salaire net II) devait être diminué de CHF 1'740.- de cotisations d'assurance, comme l'indiquait le certificat de salaire remis en annexe au recours à la chambre administrative, pour obtenir le montant de CHF 114'777.-. La preuve de l'inexistence d'un double versement avait été apportée et il n’appartenait pas au recourant de prouver les éléments qui réduisaient ou éteignaient sa charge fiscale.
Les recourants ont annexé au recours les documents suivants :
un certificat de salaire de l'Entreprise Z______ S.A. concernant la période du 1er janvier au 30 juin 2002. Le salaire brut se montait à CHF 136'500.-, dont étaient déduits CHF 8'768.- (AVS/AI/APG/AC) et CHF 10'099.- (LPP) pour obtenir un salaire net « I » de CHF 117'633.-, puis CHF 1'116.- (prime AANP), le salaire net « II » étant ainsi de CHF 116'517.- ;
des bulletins de l'Entreprise Z______ S.A. concernant les mois de janvier à juin 2002, selon le tableau suivant :
Année 2002
salaire mensuel
salaire imposable
frais
de voiture
autres frais
salaire brut
déductions (AVS/AC/
LAMAT/
CNA/
maladie/
LPP/
prévoyance)
Salaire net
janvier
27'300.-
27'300.-
300.-
2'400.-
30'000.-
3'898,30
26'101,70
février
27'300.-
27'300.-
300.-
2'400.-
30'000.-
3'898,30
26'101,70
mars
2'285,50
2'285,50
2'285,50
0.-
avril
27'300.-
27'300.-
300.-
2'400.-
30'000.-
3'890,75
26'109,25
mai
27'300.-
27'300.-
300.-
2'400.-
30'000.-
3'890,75
26'109,25
juin
27'300.-
27'300.-
300.-
2'400.-
30'000.-
3'860,75
26'139,25
Total
136'500.-
136'500.-
1'500.-
14'285,50
152'285,50
21'724,35
130'561,15
Le dossier devait être renvoyé à l'AFC pour qu'elle annule la double taxation du montant unique de CHF 114'777.-.
Le 18 mai 2012, l'AFC a confirmé tant ses conclusions que les éléments qu'elle avait développés devant le TAPI.
Le 22 juin 2012, les parties n'ayant pas formulé de requête supplémentaire, la cause a été gardée à juger.
EN DROIT
Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est recevable (art. 132 de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 - LOJ - E 2 05 ; art. 53 s. de la loi sur la procédure fiscale du 4 octobre 2001 - LPFisc - D 3 17 ; art. 145 al. 1 de la loi fédérale sur l'impôt fédéral direct du 14 décembre 1990 - LIFD - RS 642.11 ; art. 62 al. 1 let. a de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10).
Impôt anticipé
a. Celui qui veut obtenir le remboursement de l’impôt anticipé doit présenter une demande écrite à l’autorité compétente (art. 29 al. 1 de la loi fédérale du 13 octobre 1965 sur l'impôt anticipé - LIA - RS 642.21), soit, pour les personnes physiques, auprès des autorités fiscales du canton où elles étaient domiciliées à l’expiration de l’année civile au cours de laquelle la prestation imposable est échue (art. 30 al. 1 LIA).
b. Les cantons déterminent les offices auxquels incombe le remboursement de l’impôt anticipé (art. 35 al. 3 LIA). A Genève, il s’agit de l'office, dont le fonctionnement est régi par les art. 11 et 12 du règlement d'application des diverses dispositions fiscales fédérales du 30 décembre 1958 (RDDFF – D 3 80.04). Ce dernier détermine les faits et prend toutes les mesures nécessaires puis, après clôture de l’enquête, rend une décision sur le droit au remboursement qui peut être liée à la décision de taxation (art. 52 LIA). Si l’office rejette la demande en tout ou en partie, il doit motiver brièvement sa décision.
La décision de l’office peut, dans les trente jours suivant sa notification, faire l’objet d’une réclamation écrite (art. 53 al. 1 LIA) auprès du directeur général de l’administration fiscale cantonale (art. 12 al. 2 RDDFF).
c. Chaque canton institue une commission de recours indépendante de l’administration (art. 35 al. 2 LIA)
La décision rendue sur réclamation par l’office peut, dans les trente jours suivant sa notification, être attaquée par voie de recours écrit à la commission cantonale de recours ; le recours doit contenir des conclusions précises et indiquer les faits qui le motivent (art. 54 al. 1 LIA). La commission de recours rend la décision sur recours sans être liée par les conclusions déposées (art. 54 al. 5 LIA).
Le TAPI fonctionne comme la commission cantonale de recours, au sens de l'art. 35 al. 2 LIA (art. 15 al. 1 RDDFF). La procédure et les voies de recours sont régies par les articles 54 à 56 LIA et, à titre complémentaire, par la LPFisc (art. 15 al. 2 RDDFF). Devant le TAPI, le contribuable doit indiquer dans l’acte de recours ses conclusions et les faits sur lesquels elles sont fondées, ainsi que les moyens de preuve dont il entend se prévaloir. Les documents servant de preuve doivent être joints à l’acte ou décrits avec précision. Lorsque le recours est incomplet, un délai équitable est imparti au contribuable pour y remédier, sous peine d’irrecevabilité (art. 49 al. 2 LPFisc).
Il appartient à l'administré qui réclame ou qui recourt, d'établir qu'il l'a fait dans le respect du délai légal, la preuve qu'un acte a été déposé en temps utile résultant en principe de la date de l'oblitération postale (ATF 109 Ia 183 consid. 3 b p. 184; Arrêt du Tribunal fédéral 2C_711/2008 du 7 novembre 2008 consid. 3.1) même s'il est possible de l'établir par d'autres moyens de preuves, notamment en faisant appel à des témoins (ATF 109 Ib 343 consid. 2b p. 345; Arrêt du Tribunal fédéral 2C_711/2008 du 7 novembre 2008 consid. 3.1 ; ATA/591/2012 du 4 septembre 2012).
a. En l’espèce, le recourant n’a pas démontré qu'il avait adressé une réclamation au directeur général de l'AFC pour contester la décision de remboursement d'impôt anticipé de l'office. Il a produit, à l'appui de son recours devant la chambre administrative, un récépissé postal attestant d'un envoi recommandé à l'AFC le 26 janvier 2009, soit à une date antérieure à celle indiquée dans la réclamation, dont le recourant a produit en 2012 seulement une copie.
Il serait vain de tenter des recherches auprès de la Poste à ce stade de la procédure, puisque La Poste conserve les données concernant les envois recommandés que pendant six mois (cf. Conditions générales "Prestations du service postal", édition avril 2012, ch. 4.4.1 et 4.4.7, [En ligne] http://www.post.ch/fr/post-startseite/post-agb/post-agb-postdienstleistungen-april-2012.pdf [consulté le 15 octobre 2012).
De plus, le recourant n'a pas fourni de moyens de preuves étayant le fait que son droit au remboursement s'élève à CHF 6'049,05.-. Il s'est limité à rappeler régulièrement que l'AFC avait faussement évalué ce droit sans indiquer de motif. Même après instruction du recours par le TAPI, aucune pièce n'a été fournie, pas même à la chambre administrative, qui ignore encore sur quelles bases sont fondées les prétentions du recourant. Compte tenu des pièces fournies, il n'est pas possible de comprendre quels sont les rendements qui, selon le recourant, devraient être pris en compte ou pas pour le calcul de l'impôt anticipé. Les recours au TAPI et devant la chambre administrative ne sont pas motivés s'agissant de ce grief.
c. Compte tenu de ce qui précède, le recourant n'est pas parvenu à démontrer qu'il avait respecté la procédure de réclamation concernant le droit au remboursement de l'impôt anticipé. Il n'est donc pas légitimé à contester cet élément devant la cour de céans, à plus forte raison dans un recours dépourvu de motivation sur ce point. Le recours sera déclaré irrecevable sur ce point.
Impôt fédéral direct et impôt cantonal et communal
a. Selon l'art. 123 al. 1 LIFD, les autorités de taxation établissent les éléments de fait et de droit permettant une taxation complète et exacte, en collaboration avec le contribuable. Le contribuable doit remplir la formule de déclaration d'impôt de manière conforme à la vérité et complète (art. 124 al. 2 LIFD et 26 al. 2 LPFisc). Les personnes physiques doivent joindre à leur déclaration notamment:
les certificats de salaire concernant tous les revenus provenant d'une activité lucrative dépendante (art. 125 al. 1 let. a LIFD et 29 al. 1 let. a LPFisc) ;
les attestations concernant les prestations que le contribuable a obtenues en sa qualité de membre de l'administration ou d'un autre organe d'une personne morale (art. 125 al. 1 let. b LIFD et 29 al. 1 let. b LPFisc).
Les personnes physiques dont le revenu provient d’une activité lucrative indépendante et les personnes morales doivent joindre à leur déclaration les extraits de comptes signés (bilan, compte de résultats) de la période fiscale ou, à défaut d’une comptabilité tenue conformément à l’usage commercial, un état des actifs et des passifs, un relevé des recettes et des dépenses ainsi que des prélèvements et apports privés (art. 125 al. 2 LIFD et 29 al. 2 LPFisc). Le contribuable doit faire tout ce qui est nécessaire pour assurer une taxation complète et exacte. Sur demande de l'autorité de taxation, il doit notamment fournir des renseignements oraux ou écrits, présenter ses livres comptables, les pièces justificatives et autres attestations, ainsi que les pièces concernant ses relations d'affaires (art. 126 al. 1 et 2 LIFD et 31 al. 1 et 2 LPFisc).
b. Le contribuable peut s'opposer à la décision sur réclamation en déposant un recours auprès d'une commission indépendante des autorités fiscales. Il doit indiquer, dans l’acte de recours, ses conclusions et les faits sur lesquels elles sont fondées, ainsi que les moyens de preuve ; les documents servant de preuves doivent être joints à l’acte ou décrits avec précision. Lorsque le recours est incomplet, un délai équitable est imparti au contribuable pour y remédier, sous peine d’irrecevabilité (art. 140 al. 1 et 2 LIFD et art. 49 al. 2 LPFisc). Les offres de preuves du contribuable doivent être acceptées, à condition qu'elles soient propres à établir les faits pertinents pour la taxation (art. 115 LIFD et art. 18 al. 2 LPFisc).
c. De jurisprudence constante et selon un principe généralement admis en matière fiscale, il appartient au fisc de démontrer l'existence d'éléments créant ou augmentant la charge fiscale, alors que le contribuable supporte le fardeau de la preuve des éléments qui réduisent ou éteignent son obligation fiscale. S'agissant de ces derniers, il appartient au contribuable non seulement de les alléguer, mais encore d'en apporter la preuve et de supporter les conséquences de l'échec de cette preuve (Arrêts du Tribunal fédéral 2C_477/2009 du 8 janvier 2010 consid. 3.5 ; 2C_199/2009 du 14 septembre 2009 consid. 3.1 ; 2C_76/2009 du 23 juillet 2009 consid. 2.2 ; ATF 133 II 153 consid. 4.3 p. 158 ; 2A.295/2006 consid. 4.3 du 16 octobre 2006 ; 2A.534/2004 du 18 février 2005 et ATF 121 II 257 consid. 4c/aa p. 266, ATA/633/2011 du 11 octobre 2011 et références citées).
L’autorité de taxation contrôle la déclaration fiscale et procède aux investigations nécessaires (art. 130 al. 1 LIFD). Elle n’a cependant pas à se mettre à la recherche de renseignements supplémentaires dans le dossier fiscal du contribuable concerné et peut considérer que la déclaration fiscale du contribuable constitue la base de la taxation individuelle elle-même (Arrêt du Tribunal fédéral 2C.182/2002 du 25 avril 2003, consid. 3.3.3, ATA/471/2012 du 31 juillet 2012 consid. 6b). « L'exigence selon laquelle les autorités fiscales doivent examiner l'état de fait est […] limitée par ce qui parait comme raisonnable compte tenu des circonstances. En présence d'indices concluants permettant d'établir l'existence de faits justifiant une imposition, il incombe alors au contribuable de remettre en cause le point de vue de l'administration (RDAF 1967, 142). Il en va de même lorsque la présentation des faits par l'autorité est vraisemblable selon l'expérience de la vie (Archives 64, 493 = RDAF 1996, 423, 427). Dans ces situations, le fardeau de la preuve des allégations contraires à celles de l'administration repose alors sur le contribuable (X. OBERSON, Droit fiscal suisse, 4e édition, 2012, p. 513-514).
En l'espèce, le recourant a déposé sa déclaration fiscale, à laquelle étaient annexés l'attestation d'indemnités versées aux membres de l'administration et aux organes de la direction établie par l'Entreprise Z______ S.A., ainsi que les comptes de bilan, de pertes et profits et résultat de la raison individuelle. Lorsque l'AFC a demandé un extrait détaillé du compte « honoraires, commissions et indemnités », ce dernier ne permettait pas de comprendre d'où provenait la différence entre le montant d'honoraires se trouvant au poste des indemnités versées par l'Entreprise Z______ S.A. (CHF 114'777.-) et le montant figurant sur la déclaration d'indemnités versées par l'Entreprise Z______ S.A. (CHF 116'517.- net). Le recourant s'est limité à affirmer que les CHF 114'777.- étaient des honoraires pour conseils et assistance, raison pour laquelle ce montant avait été enregistré dans la comptabilité des revenus de sa raison individuelle.
Le recourant a attendu l'instruction du TAPI pour préciser qu'il avait reçu CHF 114'777.- sous forme de salaire, bien qu'il soutienne ne pas être employé de l'Entreprise Z______ S.A. Aucun justificatif ne permettait de qualifier la nature juridique de ce versement, afin de savoir s'il y avait lieu d'en tenir compte comme revenu d'activité dépendante ou indépendante, ni ne permettait de comprendre comment l'opération avait été comptabilisée. Malgré un nouvel extrait de compte plus détaillé que le premier fourni à l'AFC, établi le 20 février 2012, le détail de la comptabilisation des CHF 114'777.- n'a pas été apporté et les opérations enregistrées au compte d' « honoraires, commissions et indemnités » ne permettaient pas de retrouver le montant litigieux. Aucun relevé bancaire ou note d'honoraires n'est venu appuyer le grief de la double imposition de CHF 114'777.-. Ce n'est que le 20 février 2012 que le recourant a précisé que cette opération n'avait pas été inscrite dans le compte « caisse/banque » de la raison individuelle, sans indiquer la façon dont elle avait été perçue.
Le 27 avril 2012 seulement, le recourant a expliqué dans son recours à la chambre administrative, que la contrepartie de la somme de CHF 114'517.- se trouvait dans un compte bancaire privé lui appartenant. De plus, ce n'est qu'à ce moment qu'il a expliqué l’absence de la somme susmentionnée au poste « caisse/banque » par le fait que le montant est entré dans les états financiers de la raison individuelle grâce à des écritures de bouclement et que les CHF 116'517.- devaient être diminués de CHF 1'740.- de cotisations d'assurance pour obtenir CHF 114'777.-. Des bulletins et un certificat de salaire ont finalement été produits par le recourant, bulletins qui n'avaient pas été remis à l'AFC. Il est surprenant qu’un certificat de salaire soit produit à titre de preuve, alors que le recourant soutient qu'il s'agit d'honoraires et non de salaires. Ces documents indiquent qu'il s'agit de salaires provenant de l'Entreprise Z______ S.A., puisque des cotisations sociales ont été prélevées sur les montants reçus, alors que les honoraires ne font pas l'objet de telles déductions.
L'AFC et le TAPI avaient réclamé des justificatifs. Or la plupart des pièces réclamées n'ont été fournies qu'en deuxième instance cantonale de recours. Le recourant n'a toujours pas apporté de justificatif permettant de comprendre et de démontrer le schéma comptable utilisé pour comptabiliser ses honoraires. Il est impossible de saisir comment ils pouvaient simultanément être comptabilisés sur le compte bancaire privé du recourant comme salaire et, par des écritures de bouclement, se retrouver dans les « honoraires, commissions et indemnités » de sa raison individuelle. Un schéma comptable et des extraits du compte bancaire à l'appui des affirmations du recourant auraient peut-être permis de comprendre la situation. Dans ces circonstances et en l'absence de preuve, le recourant n'est pas parvenu à démontrer, comme il lui incombait de le faire, que le montant litigieux n'apparaissait qu'une seule fois dans ses comptes. L'AFC était donc fondée à croire que les CHF 116'517.- étaient un revenu d'activité dépendante venant s'ajouter au bénéfice brut de la raison individuelle.
La motivation ci-dessus vaut tant pour la détermination du revenu imposable brut de l'IFD que pour la détermination du revenu imposable brut de l'ICC, les bases légales pertinentes susmentionnées ayant rigoureusement la même teneur. Lorsque la question juridique à trancher par l'autorité cantonale de dernière instance est réglée de la même façon en droit fédéral et en droit cantonal harmonisé, elle peut donc être traitée avec un raisonnement identique, tant pour l'IFD, que pour l'ICC. Dans un tel cas, on peut admettre qu'une seule décision soit rendue et que le dispositif ne distingue pas entre les deux catégories d'impôts, à condition toutefois que la motivation de la décision attaquée permette clairement de saisir que la décision rendue vaut aussi bien pour l'IFD que pour l'ICC (ATF 135 II 260, consid. 1.3.1, p. 262-263). Concernant tant l'IFD que l'ICC, et pour les raisons évoquées ci-dessus, la décision de l'AFC et le jugement du TAPI doivent être confirmés et le recours rejeté sur ce point également.
Un émolument de CHF 1'500.- sera mis à la charge des recourants, qui succombent (art. 87 al. 1 LPA). Vu l'issue du litige, aucune indemnité de procédure ne leur sera allouée (art. 87 al. 2 LPA).
PAR CES MOTIFS LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE
à la forme :
déclare recevable le recours interjeté le 27 avril 2012 par Madame R______ et Monsieur V______ S______ contre le jugement du Tribunal administratif de première instance du 27 mars 2012 ;
au fond :
le rejette ;
met à la charge de Madame R______ et Monsieur V______ S______, pris conjointement et solidairement, un émolument de CHF 1'500.- ;
dit qu'aucune indemnité ne leur est allouée ;
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral, par la voie du recours en matière de droit public ; le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ;
communique le présent arrêt à Madame R______ et Monsieur V______ S______, à l’administration fiscale cantonale, à l'administration fédérale des contributions ainsi qu'au Tribunal administratif de première instance.
Siégeants : M. Thélin, président, Mme Hurni, M. Verniory, juges.
Au nom de la chambre administrative :
le greffier-juriste :
F. Scheffre
le président siégeant :
Ph. Thélin
¨
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.
Genève, le
la greffière :