POUVOIR JUDICIAIRE
A/3692/2007 - FPUBL ATA/78/2011
ARRÊT
DE LA COUR DE JUSTICE
CHAMBRE ADMINISTRATIVE
du 8 février 2011
dans la cause
Monsieur Michel G______ représenté par Me Doris Leuenberger, avocate
contre
CONSEIL D'ÉTAT
EN FAIT
Monsieur G______, né en 1964, a été engagé en qualité de gardien à la prison de Champ-Dollon le 1er mai 1987.
Suite à des problèmes de santé ainsi qu'à des comportements ayant entraîné la rupture des liens de confiance avec sa hiérarchie, M. G______ a été licencié par le Conseil d'Etat par arrêté du 21 août 2007, avec effet au 30 novembre 2007, sur le fondement de l’art. 14A de la loi sur l'organisation et le personnel de la prison du 21 juin 1984 (LOPP - F 1 50 ; licenciement pour motif fondé, incapacité à remplir les exigences de sa fonction).
Par arrêt du 7 septembre 2010, le Tribunal administratif, devenu depuis le 1er janvier 2011 la chambre administrative de la section administrative de la Cour de Justice (ci-après : la chambre administrative), a admis le recours interjeté par M. G______ contre cet arrêté, constaté la non-conformité de ce dernier au droit, proposé au Conseil d'Etat la réintégration de l'intéressé au sein de la fonction publique et lui a ordonné, en cas de refus de procéder à cette réintégration, de transmettre sa décision au Tribunal administratif pour fixation d'une indemnité (ATA/616/2010).
L'existence de motifs fondés justifiant la rupture des rapports de service entre M. G______ et la prison de Champ-Dollon était admise. Cependant, en vertu du principe de la proportionnalité et des principes actuels prévalant en matière de responsabilité de l'Etat employeur, le Conseil d'Etat aurait dû tenter un reclassement de cet employé au sein de la prison et des établissements pénitentiaires, mais également étendre ses recherches à toute l'administration cantonale. M. G______, qui disposait d'un certificat fédéral de capacités (CFC) de boulanger et d'une longue expérience dans le secteur carcéral, n'apparaissait a priori pas inclassable.
Cet arrêt est devenu définitif et exécutoire.
Suite à l'arrêt précité, M. G______ lui avait fait part de son désir d'être réintégré à la prison de Champ-Dollon en tant que gardien.
En accord avec la direction de l'office pénitentiaire, le Conseil d'Etat s'opposait cependant à cette réintégration en raison notamment des difficultés relationnelles ayant motivé le licenciement de l’intéressé.
Par lettre du 9 novembre 2010, le juge délégué a imparti un délai aux parties pour se déterminer sur le montant de l'indemnité.
Le 24 novembre 2010, M. G______ a réagi au courrier du Conseil d'Etat précité, sollicitant de cette autorité qu'elle le mette au bénéfice de la procédure de reclassement prévue par la loi, le Tribunal administratif ayant constaté la non-conformité de son licenciement sur ce point.
Le même jour, il a informé le tribunal de céans qu'il s'opposait à ce qu'il soit statué sur une quelconque indemnité avant que dite procédure ait été menée à son terme.
Le 17 décembre 2010, le Conseil d'Etat s'est déterminé sur le montant de l'indemnité.
Le licenciement de M. G______ était intervenu après vingt ans de service, alors que ce fonctionnaire était âgé de quarante-trois ans. Les critères de l'âge et de la durée des rapports de service ne pouvaient cependant être pris en compte, en raison de la nature et du nombre des griefs retenus à l'appui de son licenciement, dont le Tribunal administratif avait reconnu le bien-fondé.
Ainsi, l'indemnité devait se mesurer à l'aune de la faute retenue à l'encontre du Conseil d'Etat, soit de n'avoir pas suffisamment œuvré pour tenter le reclassement de M. G______ avant de procéder à son licenciement.
Pour des raisons déjà évoquées dans la procédure de licenciement, un tel reclassement ne pouvait être envisagé.
Un indemnité maximale de six mois de salaire devait ainsi être allouée.
Un délai au 15 janvier 2011 leur était cependant accordé pour formuler toute requête complémentaire. Au-delà de cette date, la cause serait gardée à juger en l'état du dossier.
Aucune des parties ne s'étant manifestée à l'échéance de ce délai, la cause a été gardée à juger.
Le 2 février 2011, M. G______ a adressé un courrier au juge délégué par l'entremise de son conseil.
Il informait ce dernier que la présidente du département de la sécurité, de la police et de l'environnement avait refusé de le recevoir et d'œuvrer à sa réintégration. Il avait appris à cette occasion que le Conseil d'Etat s'était déterminé le 17 décembre 2010 sur le montant de l'indemnité qui lui était due. Il priait le juge délégué de lui communiquer une copie de cette détermination et persistait à considérer que ce dernier devait s'employer à le reclasser préalablement à la fixation de toute indemnité.
EN DROIT
Les procédures pendantes devant le Tribunal administratif au 1er janvier 2011 sont reprises par la chambre administrative (art. 143 al. 5 LOJ). Cette dernière est ainsi compétente pour statuer.
La présente cause a pour objet la fixation de l'indemnité due à M. G______, après que le Conseil d'Etat ait refusé de réintégrer ce fonctionnaire au sein de la fonction publique suite à l'arrêt prononcé par le Tribunal administratif le 7 septembre 2010.
L'article 20A al. 2 LOPP a la même teneur que l'art. 31 al. 2 de la loi générale relative au personnel de l’administration cantonale, du pouvoir judiciaire et des établissements publics médicaux du 4 décembre 1997 (LPAC - B 5 05). Cette transposition de la loi générale (LPAC) à la loi spéciale (LOPP) découle de la volonté du législateur et du Conseil d'Etat d'uniformiser le droit de la fonction publique sur ce point aux fins de garantir une application cohérente, dans l'ensemble de la fonction publique, de la politique des ressources humaines de l'Etat employeur (ATA/616/2010 précité, consid. 6 ; exposé des motifs à l'appui du PL 9904 modifiant la LPAC, Mémorial des séances du Grand Conseil [ci-après : MGC] 2005-2006/XIA, D/52 et 2006-2007/VIA, D/29). La jurisprudence rendue en application de l'art. 31 al. 2 LPAC est ainsi applicable à la présente cause.
Le Conseil d'Etat conclut au prononcé d'une indemnité maximale de six mois. Bien que la détermination du 17 décembre 2010 du Conseil d'Etat lui ait été dûment communiquée, le recourant ne s'est, quant à lui, pas déterminé sur ce point malgré le délai accordé par la chambre de céans, persistant dans sa demande d'être réintégré.
Pour fixer l'indemnité due, la chambre administrative tient compte de la nature des manquements reprochés à l’intéressé et de ses éventuels antécédents, de la gravité de ses fautes, de la durée des rapports de service, de son âge au moment du licenciement, des possibilités de retrouver un emploi, des défaillances des supérieurs hiérarchiques et de l’égalité de traitement avec un autre protagoniste (ATA/314/2005 du 26 avril 2005 consid. 2 ; ATA/256/2000 du 18 avril 2000 et arrêt cité). L'importance du préjudice économique et moral subi par la personne licenciée peut également être prise en considération (ATA/676/2001 du 30 octobre 2001 consid. 2 et jurisprudence citée).
Dans sa jurisprudence clairsemée, la chambre administrative a accordé les indemnités suivantes :
vingt-quatre mois de salaire dans le cas d'un fonctionnaire âgé de cinquante ans, père de deux jeunes enfants, auquel aucun manquement ne pouvait être reproché, dont le poste avait été supprimé et pour lequel aucune tentative sérieuse de reclassement n'avait été effectuée (ATA/569/2008 du 4 novembre 2008 consid. 7) ;
dix-huit mois dans un cas où plusieurs fautes avaient été commises par l'intéressé, mais où l'établissement employeur concerné portait une responsabilité prépondérante dans la dégradation des rapports de travail (ATA E. du 21 mai 1996) ;
douze mois pour une personne licenciée à tort, travaillant depuis sept ans dans le département sans avoir donné lieu à la moindre réprimande, puis ayant commis une faute grave (altercation en état d'ébriété avec un collègue), mais ayant subi un traitement beaucoup plus sévère que le collègue concerné et une perte de gain de CHF 20'000.- (ATA/314/2005 du 26 avril 2005 consid. 2) ;
dix mois dans le cas d'un licenciement injustifié mais où l'exercice d'une activité lucrative annexe, sans autorisation, mais de peu d'envergure, était reprochée au recourant (ATA/256/2000 du 18 avril 2000) ;
huit mois pour un fonctionnaire dont le licenciement était disproportionné, qui n'avait pas commis de manquements graves, mais qui avait pu se consacrer à des activités annexes pendant la période où il était inoccupé, celles-ci ayant réduit d'autant son dommage (ATA B. du 21 septembre 1988) ;
six mois pour une faute grave (divulgation par le fonctionnaire, à des tiers, de faits avérés, mais nuisant à la réputation d'un service de l'Etat) ne justifiant cependant pas un licenciement, commise dans un contexte de dysfonctionnements dudit service (ATA/676/2001 du 30 octobre 2001).
L'autorité intimée a toutefois commis une double faute.
a. Tout d'abord, elle n'a pas tenté le reclassement de l'intéressé dans la mesure requise par la loi avant de procéder au licenciement litigieux. Ce faisant, elle a failli aux devoirs que l'on est en droit d'attendre aujourd'hui d'un employeur responsable, ainsi qu'exposé dans l'arrêt en question (ATA/616/2010 précité, consid. 6 ; MCG 2005-2006/XIA, D/52 ; 2006-2007/VIA, D/29).
Cette faute est de nature à nuire gravement aux intérêts du fonctionnaire concerné, car elle lui fait perdre un support important dans le cadre de ses recherches d'emploi et porte préjudice à ses propres démarches au sein des autres services de l'administration cantonale en jetant un discrédit sur celle-ci.
b. Plus tard, suite à l'arrêt du Tribunal administratif précité, attirant son attention sur l'obligation faite par la loi à l'Etat employeur, de tenter activement le reclassement du fonctionnaire concerné, en ne limitant pas ses recherches au secteur pénitentiaire, mais en l'étendant au besoin à toute l'administration cantonale, le Conseil d'Etat a signifié son refus de réintégrer M. G______ sans avoir entrepris aucune démarche préalable dans le sens indiqué.
Bien qu'elle survienne après le licenciement, cette attitude doit être prise en compte dans la fixation de l'indemnité, car elle aggrave la situation du fonctionnaire, qui se trouve une deuxième fois désavoué (ATA/676/2001 précité).
La pesée de ces différents éléments conduit à arrêter l'indemnité due à M. G______ à douze mois de son dernier traitement brut, au lieu des six qui auraient été prononcés sans cette deuxième erreur. Cette somme portera intérêt à 5% à compter du refus du Conseil d'Etat de réintégrer M. G______, soit dès le 4 novembre 2010.
Un émolument de CHF 1'000.- sera mis à la charge du Conseil d'Etat, qui succombe (art. 87 LPA). Le recourant, qui plaide par l'intermédiaire d'un avocat, a droit à une indemnité de procédure, qui sera fixée à CHF 500.-, et mise à la charge de l'Etat.
PAR CES MOTIFS LA CHAMBRE ADMINISTRATIVE
constate le refus par le Conseil d'Etat de réintégrer M. G______ au sein de la fonction publique ;
dit que l'Etat de Genève doit verser à Monsieur G______ une indemnité correspondant à douze fois son dernier traitement brut avec intérêt à 5% à compter du 4 novembre 2010 ;
l'y condamne en tant que de besoin ;
met à la charge de l'Etat de Genève un émolument de CHF 1'000.- ;
alloue à Monsieur G______ une indemnité de procédure de CHF 500.- à la charge de l'Etat de Genève ;
dit que, conformément aux art. 82 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF - RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification par-devant le Tribunal fédéral ;
par la voie du recours en matière de droit public, s’il porte sur les rapports de travail entre les parties et que la valeur litigieuse n’est pas inférieure à CHF 15'000.- ;
par la voie du recours en matière de droit public, si la valeur litigieuse est inférieure à CHF 15'000.- et que la contestation porte sur une question juridique de principe ;
par la voie du recours constitutionnel subsidiaire, aux conditions posées par les art. 113 ss LTF, si la valeur litigieuse est inférieure à CHF 15'000.- ;
le mémoire de recours doit indiquer les conclusions, motifs et moyens de preuve et porter la signature du recourant ou de son mandataire ; il doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14, par voie postale ou par voie électronique aux conditions de l’art. 42 LTF. Le présent arrêt et les pièces en possession du recourant, invoquées comme moyens de preuve, doivent être joints à l’envoi ;
communique le présent arrêt à Me Doris Leuenberger, avocate du recourant, ainsi qu'au Conseil d'Etat.
Siégeants : Mme Bovy, présidente, M. Thélin, Mmes Hurni et Junod, M. Dumartheray, juges.
Au nom de la chambre administrative :
la greffière-juriste :
S. Hüsler Enz
la présidente siégeant :
L. Bovy
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.
Genève, le
la greffière :