du 26 août 2003
dans la cause
Monsieur Michaël WEICHERT
représenté par Me Dominique Lévy, avocat
contre
CONSEIL D'ETAT
et
SOGEFONDS S.A.
représentée par Me Douglas Hornung, avocat
EN FAIT
Ce PLQ prévoyait la construction de trois groupes d'immeubles sur le périmètre compris entre la rue François-Perréard, la rue Peillonnex et la voie de chemin de fer. L'immeuble "A" forme l'angle entre l'avenue François-Adolphe Grison et la rue François Perréard et il est affecté aux commerces et aux bureaux. L'immeuble "B" est situé sur les rues François-Perréard et Peillonnex et il est affecté à l'artisanat, tandis que l'immeuble "C" est situé sur les voies de chemin de fer. Imbriqué dans l'immeuble "A", il a une affectation mixte : le rez-de-chaussée et les trois premiers étages sont dévolus à des bureaux, tandis que les trois étages supérieurs ainsi que la structure sont réservés aux logements.
Les immeubles projetés ont été construits. Ils sont conformes au plan d'affectation, lequel n'a pas fait l'objet de modifications depuis son adoption.
b. Le rez-de-chaussée comporte une arcade louée à Monsieur Daniel Arduino dès le 1er avril 1999, lequel exploite une imprimerie. Les locaux sont situés juste en dessous de ceux de M. Weichert.
c. Auparavant, cette arcade était occupée par un atelier d'héliographie (bail débutant le 1er novembre 1987).
Les divers préavis recueillis ont été soit favorables, soit subordonnés à certains travaux d'assainissement.
Le 31 août 2000, le département a accordé l'autorisation sollicitée, moyennant certains travaux à effectuer conformément au rapport du 1er juillet 2000 établi par Monsieur Robert Beffa, architecte acousticien.
Saisie en temps utile d'un recours, la commission de recours en matière de constructions a admis le recours par décision du 6 février 2001, au motif que l'exploitation d'une imprimerie n'était pas conforme aux activités autorisées selon le PLQ.
Saisi à son tour d'un recours de Sogefonds, le Tribunal administratif l'a rejeté par arrêt du 13 novembre 2001, pour le même motif. L'activité d'imprimerie était incompatible avec l'affectation en bureaux des trois premiers étages de l'immeuble. De plus, les conditions d'une dérogation n'étaient pas remplies.
Le tribunal s'était fondé à la fois sur le transport sur place qu'il avait effectué le 2 juillet 2001, et à la fois sur le rapport de M. Beffa du 23 mai 2001, dont il sera question ci-après dans la mesure utile.
M. Weichert s'y est opposé par lettre du 5 février 2002.
Sous cette condition, la requête était admise et la société était invitée à payer une redevance fixée à CHF 1'000.- par année pendant dix ans, payable en une seule fois.
Par lettre du 27 mai 2002, le département a écrit à Sogefonds qu'il prenait acte que les conditions posées par le Conseil d'Etat dans son arrêté du 17 avril 2002 étaient alors réunies. Le département a considéré le dossier comme clos et il a joint à sa lettre un bordereau concernant la redevance fixée, au montant de CHF 10'000.-, lesquels ont été payés peu après.
Dans sa réplique, le recourant a dénoncé des insuffisances qu'il a puisées dans des rapports de M. Beffa et de l'OCIRT remontant à l'an 2000. D'après les constatations faites alors, les nuisances étaient supérieures aux seuils autorisés. Le recourant a annoncé qu'une procédure était alors en cours devant le Tribunal des baux et loyers (TBL) et a produit des extraits d'un procès-verbal de transport sur place effectué par cette juridiction. Depuis tel ou tel bureau ou salle de soins, certains bruits étaient perçus, tels que la mise en route d'une machine. Il a également produit le témoignage de l'un de ses amis, lequel avait constaté la présente d'odeurs et de bruits lors de plusieurs visites qu'il avait faites dans la bâtiment.
Le recourant a conclu à l'annulation de l'arrêté du Conseil d'Etat du 17 avril 2002.
Sogefonds s'est largement fondée sur le rapport de M. Beffa du 23 mai 2001.
EN DROIT
Depuis le 1er janvier 2000, le législateur a attribué au Tribunal administratif la compétence d'être l'autorité supérieure de recours en matière administrative. Auparavant, le tribunal de céans s'était à plusieurs reprises déclaré incompétent pour connaître des recours dirigés contre les arrêtés du Conseil d'Etat, notamment celui par lequel cette autorité accordait l'autorisation de maintien à titre précaire (ATA L. du 7 mars 1995 et jurisprudence citée). Au surplus, l'article 56B ne contient aucun motif d'exclusion du recours devant ledit tribunal.
Lorsqu'une construction ou une installation n'est pas conforme à l'autorisation donnée ou si, entreprise sans autorisation, elle n'est pas conforme aux prescriptions légales, le Conseil d'Etat peut la laisser subsister, à titre précaire, si elle ne nuit pas à la sécurité, à la salubrité ou à l'esthétique, moyennant le paiement, en plus de l'amende, d'une redevance annuelle dont il fixe le montant et la durée selon la gravité de l'infraction (art. 139 al. 1 de la loi sur les constructions et les installations diverses du 14 avril 1988 - LCI - L 5 05).
De par sa nature, le maintien à titre précaire d'une installation ou d'une construction non conforme constitue une autorisation exceptionnelle. L'autorité saisie d'une telle demande devra statuer selon sa libre appréciation. De telles autorisations, qui dérogent au régime généralement applicable, sont de nature discrétionnaire. Et les conditions légales qui leur sont applicables s'interprètent restrictivement (ATA W. du 4 septembre 1974).
L'autorité doit non seulement respecter les conditions posées par l'article 139 LCI, mais, comme toute décision relevant du pouvoir discrétionnaire, l'autorisation doit être justifiée par un intérêt public ou un besoin privé important ou spécial, elle doit en outre respecter les principes de l'interdiction de l'arbitraire, de la bonne foi et les principes de l'adéquation et de la nécessité contenue dans le principe de la proportionnalité (B. KNAPP, Précis de droit administratif, Bâle, 1991, p. 292).
Dans une espèce récente, le Tribunal fédéral a été amené à examiner la régularité d'une autorisation de maintien à titre précaire d'installations érigées sans autorisation hors de la zone à bâtir. Il a estimé que lorsque l'autorité octroyait une telle autorisation selon l'article 139 alinéa 1 LCI, sa décision avait pratiquement pour effet d'accorder une dérogation hors de la zone à bâtir selon les articles 24 ss de la loi fédérale sur l'aménagement du territoire du 22 juin l979 (LAT - RS 700). Dans le cas qui lui était soumis, le Tribunal fédéral a examiné si les conditions d'une dérogation étaient remplies, et il a conclu par la négative. En admettant le contraire, le Tribunal administratif avait donné à l'article 139 alinéa 1 LCI une portée autonome, incompatible avec le droit fédéral (ATA S. du 19 novembre 2002 - 1A.180/2002 = sem. jud. 2003 p. 271) et précisément avec la LAT.
a. Le cas d'espèce est cependant différent de l'affaire tranchée ci-dessus, car l'immeuble de la recourante est situé en zone à bâtir et que l'activité déployée par l'imprimeur est conforme à la destination de la zone de fond. La troisième zone de construction est en effet destinée aux grandes maisons affectées à l'habitation, aux commerces et aux autres activités du secteur tertiaire (art. 19 al. 1 de la loi d'application de la loi fédérale sur l'aménagement du territoire du 4 juin 1987 (LALAT - L 1 30).
b. Tandis que l'article 24 LAT règle les exceptions prévues hors de la zone à bâtir et que dans ce domaine, les dispositions cantonales n'ont plus de portée propre, les exceptions prévues à l'intérieur de la zone à bâtir sont l'affaire des cantons (art. 23 LAT). Or, tout ce qui touche aux règles sur les constructions, soit sur leur emplacement, leurs dimensions, leur sécurité, leur style, etc ... relève du droit cantonal autonome (A. GRISEL, Traité de droit administratif, Neuchâtel, 1984, p. 684). Il en va de même des principe gouvernant l'utilisation du sol et les changements d'affectation des locaux, pour autant que ceux-ci se situent à l'intérieur d'une zone à bâtir.
c. Ainsi, dans la mesure où il ne porte pas sur des restrictions apportées au droit de propriété, sur des constructions hors des zones à bâtir ou sur des demandes de dérogation prévues aux articles 24 à 24d LAT (art. 34 al. 1 LAT), l'article 139 LCI possède une portée propre et s'applique au cas d'espèce.
Quant aux conditions particulières posées à l'article 139 LCI, savoir que le maintien à titre précaire ne nuise pas à la sécurité, à la salubrité ou à l'esthétique, elles sont remplies. D'ailleurs le recourant ne se hasarde pas à soutenir le contraire.
PAR CES MOTIFS
le Tribunal administratif
à la forme :
déclare recevable le recours interjeté le 30 mai 2002 par Monsieur Michaël Weichert contre l'arrêté du Conseil d'Etat du 17 avril 2002;
au fond :
le rejette;
met à la charge du recourant un émolument de CHF 1'250.-;
alloue à Sogefonds S.A. une indemnité de CHF 1'250.- à la charge de Monsieur Michaël Weichert;
communique le présent arrêt à Me Dominique Lévy, avocat du recourant, à Me Douglas Hornung, avocat de Sogefonds S.A., ainsi qu'au Conseil d'Etat.
Siégeants : M. Paychère, président, M. Thélin, M. Schucani, Mmes Bonnefemme-Hurni, Bovy, juges.
Au nom du Tribunal administratif :
la greffière-juriste : le vice-président :
C. Del Gaudio-Siegrist F. Paychère
Copie conforme de cet arrêt a été communiquée aux parties.
Genève, le la greffière :
Mme N. Mega