Entscheiddatum: 01.05.2014Publikationsdatum: 08.05.2014
BundesverwaltungsgerichtTribunal administratif fédéralTribunale amministrativo federaleTribunal administrativ federal Cour VE-1484/2014 Arrêt du 1er mai 2014 Composition Jean-Pierre Monnet (président du collège), Martin Zoller, François Badoud, juges,Anne-Laure Sautaux, greffière. Parties A._______, née le (...),pour elle-même et ses enfants, B._______, née le (...),alias C._______, née le (...), etD._______, née le (...),Ethiopie, représentée par (...), Service d'Aide Juridique aux Exilé-e-s, (...),recourante, contre Office fédéral des migrations (ODM), Quellenweg 6, 3003 Berne, autorité inférieure. Objet Non-entrée en matière sur une demande de réexamen (Dublin) ; décision de l'ODM du 6 mars 2014 / N (...).
Vu
les demandes d'asile déposées en Suisse par la requérante et son compagnon, E._______, respectivement le 29 janvier 2009 et le 12 février 2009,
les résultats des 30 janvier et 13 février 2009 de la comparaison de leurs données dactyloscopiques avec celles enregistrées dans la banque de données Eurodac, dont il ressort que la requérante a été appréhendée le 23 novembre 2007, à Agrigente, en Italie, à l'occasion du franchissement irrégulier de la frontière de ce pays, à l'instar de son compagnon, et qu'elle a déposé une demande d'asile à Caltanissetta, en Italie, le 16 janvier 2008, tandis que son compagnon en a déposé deux, la première à Syracuse le 23 novembre 2007 et la seconde à Caltanissetta le 5 février 2008,
la décision du 23 septembre 2009, par laquelle l'ODM n'est pas entré en matière sur les demandes d'asile déposées par la requérante et son compagnon, pour eux-mêmes et leur enfant née entretemps en Suisse, a prononcé leur renvoi (transfert) de Suisse en Italie et ordonné l'exécution de cette mesure,
l'arrêt E-8006/2009 du 12 janvier 2010, par lequel le Tribunal administratif fédéral (ci-après : Tribunal) a rejeté le recours interjeté, le 23 décembre 2009, contre la décision précitée,
la décision du 8 mars 2010, par laquelle l'ODM a rejeté la demande du 25 février 2010 de réexamen de sa décision du 23 septembre 2009,
l'arrêt E-1488/2010 du 16 mars 2010, par lequel le Tribunal a rejeté le recours interjeté, le 11 mars 2010, contre cette dernière décision de l'ODM,
l'arrêt E-3395/2010 du 18 mai 2010, par lequel le Tribunal a rejeté la demande du 6 mai 2010 de révision de son arrêt E-1488/2010 du 16 mars 2010, dans la mesure où elle était recevable,
le courrier du 14 septembre 2010, par lequel l'autorité cantonale chargée de la mise en oeuvre du transfert en Italie de la requérante, de son compagnon, et de leur enfant, a informé l'ODM du départ sous contrôle de ceux-ci, le 24 juin 2010, à destination de Rome,
la seconde demande d'asile déposée, le 8 avril 2013, en Suisse par la requérante, pour elle-même et son enfant,
les résultats du 10 avril 2013 de la comparaison de ses données dactyloscopiques avec celles enregistrées dans la banque de données Eurodac, dont il ressort que, postérieurement au dépôt de sa première demande d'asile en Suisse, elle en a déposé une nouvelle en Italie, le 23 novembre 2010, à Agrigente,
le procès-verbal de l'audition du 12 avril 2013, aux termes duquel la requérante a déclaré que, depuis son transfert, elle avait exclusivement vécu en Sicile, dans les environs d'Agrigente; qu'elle n'avait pas obtenu de réponse à sa nouvelle demande d'asile; que toutefois, elle s'était vu délivrer un permis de séjour, valable pour environ une année; qu'elle n'en avait pas demandé le renouvellement; que faute d'avoir pu s'acquitter d'un loyer, elle et son compagnon s'étaient rapidement trouvés à la rue avec leur enfant; qu'elle vivait depuis trois mois séparée de son compagnon en raison d'une dispute; que le lieu de séjour de celui-ci ne lui était plus connu depuis lors; qu'elle se trouvait à un stade avancé de la grossesse; qu'elle refusait son transfert en raison des conditions de vie très difficiles qu'elle et son enfant avaient connues en Italie (sans domicile fixe, ni soutien ni aide médicale satisfaisante),
la requête aux fins de reprise en charge de la requérante, à un stade avancé de la grossesse, et de son (premier) enfant adressée, le 25 avril 2013, par l'ODM aux autorités italiennes,
la réponse positive du 10 mai 2013 des autorités italiennes, fondée sur l'art. 16 par. 1 let. c du règlement (CE) n° 343/2003 du Conseil du 18 février 2003 établissant les critères et mécanismes de détermination de l'Etat membre responsable de l'examen d'une demande d'asile présentée dans l'un des Etats membres par un ressortissant d'un pays tiers (JO L 50/1 du 25.2.2003, ci-après : règlement Dublin II),
la décision du 10 mai 2013 (notifiée le 23 mai 2013), par laquelle l'ODM n'est pas entré en matière sur la demande d'asile de la requérante, qui allait très prochainement accoucher, a prononcé son renvoi (transfert) de Suisse en Italie avec son (premier) enfant et ordonné l'exécution de cette mesure,
le courrier du 31 mai 2013, par lequel l'autorité chargée de la mise en oeuvre du transfert a annoncé à l'ODM la naissance, le (...), de la (seconde) fille de la requérante,
le courrier du 13 juin 2013, dans lequel la requérante, faisant part à l'ODM de sa volonté de compléter ainsi ses motifs relatifs à ses conditions de vie, a déclaré qu'après avoir été transférée à Rome en 2010, elle avait été envoyée par les autorités italiennes avec son compagnon et leur enfant en Sicile; qu'ils avaient reçu "des papiers" des autorités d'Agrigente; qu'attribués à un centre, ils en avaient été expulsés dans le courant du même mois; qu'ils avaient depuis lors vécu dans la rue, confrontés à la malnutrition, à l'insalubrité, aux conditions météorologiques hivernales difficiles, à l'insécurité ambiante due à la fréquence des bagarres engendrées par la présence de nombreux autres déshérités dont beaucoup sous l'emprise de l'alcool , et qu'ils avaient été contraints de mendier pour se nourrir et de fouiller les poubelles pour se vêtir,
le courrier du 3 juillet 2013, par lequel l'ODM lui a répondu qu'il lui appartenait de s'adresser à son arrivée en Italie aux autorités italiennes afin d'obtenir le soutien qui lui était nécessaire,
la requête du 23 septembre 2013 de l'ODM aux autorités italiennes, tendant à la prolongation de 18 mois du délai de transfert de la requérante et de ses enfants conformément à l'art. 20 par. 2 du règlement Dublin II en raison de l'échec, du fait de leur disparition, de la mise en oeuvre de leur transfert prévue, le 24 septembre 2013, par un vol à destination de Palerme,
les courriers des 10 septembre et 11 novembre 2013, par lesquels la requérante a demandé à l'ODM la réouverture de la procédure d'asile, en raison de l'absence de garantie de respect, par l'Italie, des conditions minimales d'accueil et de l'expiration du délai de transfert,
la courrier du 22 novembre 2013, par lequel l'ODM a fait savoir à la requérante que, dès lors qu'elle s'était soustraite volontairement au renvoi, il avait demandé une prolongation à 18 mois du délai de transfert, et que celui-ci courrait jusqu'au 10 novembre 2014,
la demande du 13 janvier 2014 de réexamen de la décision de l'ODM du 10 mai 2013, par laquelle la requérante a conclu à l'examen par l'ODM de sa demande d'asile et sollicité l'assistance judiciaire partielle et, à titre de mesure provisionnelle, la suspension de son renvoi en Italie,
la requête du 23 janvier 2014, par laquelle l'ODM a demandé aux autorités italiennes si elles maintenaient Palerme comme aéroport de destination et quel était le programme auquel la requérante allait être affiliée à l'arrivée, eu égard aux faits qu'elle avait été abandonnée par son époux en Italie alors qu'elle était enceinte de son second enfant, qu'elle était désormais une femme seule avec deux enfants à charge, qu'elle était atteinte d'une dépression sévère, que cette maladie affectait sa relation avec ses enfants et la santé psychologique de ceux-ci, et qu'elle avait déclaré avoir vécu à la rue les trois années passées en Italie après son premier transfert et n'avoir reçu ni hébergement ni un soutien des autorités italiennes,
la réponse du 28 janvier 2014, par laquelle les autorités italiennes ont dit confirmer le changement de l'aéroport de destination en faveur de celui de Rome, où la requérante et ses deux "fils" seraient accueillis dans un "CARA",
la décision incidente du 29 janvier 2014 (notifiée le 3 février suivant), par laquelle l'ODM a refusé de suspendre l'exécution du renvoi de la requérante et de ses enfants, lui a imparti un délai au 16 février 2014 pour s'acquitter d'une avance de frais de 600 francs, sous peine de non-entrée en matière sur sa demande de réexamen, et a indiqué que sa décision incidente ne pouvait être contestée que dans le cadre d'un recours contre la décision finale,
la décision du 6 mars 2014 (notifiée le 13 mars suivant), par laquelle l'ODM n'est pas entré en matière sur la demande de reconsidération du 13 janvier 2014 faute de versement de l'avance de frais dans le délai imparti, a constaté que sa décision du 10 mai 2013 était entrée en force et exécutoire et a indiqué qu'un éventuel recours ne déployait pas d'effet suspensif,
le recours, daté du 19 mars 2014 et déposé le lendemain à un bureau de poste, contre cette décision du 6 mars 2014, par lequel la requérante a conclu, pour elle-même et ses enfants, (expressément) à l'annulation de cette décision ainsi que de la décision incidente du 29 janvier 2014, et (implicitement) à l'admission de ses demandes d'assistance judiciaire partielle et de suspension de l'exécution de son renvoi à titre de mesure provisionnelle,
l'ordonnance du 21 mars 2014, par laquelle le Tribunal a ordonné la suspension de l'exécution du transfert à titre de mesure provisionnelle,
le courrier du 8 avril 2014, par lequel la recourante a produit une attestation médicale datée du 31 mars 2014,
et considérant
qu'en vertu de l'art. 31 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal connaît des recours contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021),
qu'en particulier, les décisions sur réexamen rendues par l'ODM suite à la clôture d'une procédure d'asile lesquelles n'entrent pas dans le champ d'application de l'art. 32 LTAF peuvent être contestées devant le Tribunal, conformément à l'art. 33 let. d LTAF,
que le Tribunal est donc compétent pour connaître du présent litige,
qu'il statue de manière définitive (cf. art. 83 let. d ch. 1 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF, RS 173.110]),
que la recourante a qualité pour recourir (cf. art. 48 al. 1 PA),
que le délai légal de recours de cinq jours ouvrables, mentionné dans les voies de droit de la décision finale de l'ODM, est arrivé à échéance le 20 mars 2014,
que le recours remis le 20 mars 2014 à un bureau de poste suisse a donc été présenté dans le délai indiqué par l'ODM,
que, dès lors, la question de savoir si le délai de recours contre une décision d'irrecevabilité d'une demande de réexamen est de cinq jours ouvrables selon l'al. 2 de l'art. 108 LAsi ou de 30 jours selon son al. 1, peut demeurer indécise,
qu'en effet, le recours a, en tout état de cause, été déposé à temps,
qu'en tant que sa décision incidente concernait la perception de l'avance de frais, c'est en conformité avec la jurisprudence (développée sous l'empire de l'ancien art. 17b LAsi) que l'ODM a indiqué qu'elle ne pouvait être contestée conformément à l'art. 107 al. 1 LAsi que dans le cadre d'un recours contre la décision finale (cf. ATAF 2008/35 consid. 3.4 p. 519 s., 2007/18 consid. 4.4 et 4.5 p. 217 ss),
qu'en revanche, en tant que sa décision incidente concernait le refus de la demande de suspension de l'exécution du renvoi, c'est en violation de la jurisprudence publiée sous ATAF 2008/35 (consid. 4.2.3) que l'ODM a indiqué qu'elle ne pouvait être contestée conformément à l'art. 107 al. 1 LAsi que dans le cadre d'un recours contre la décision finale,
qu'en tout état de cause, le recours présenté dans la forme (cf. art. 52 al. 1 PA) et le délai de recours indiqué par l'ODM est recevable,
que, dans sa décision incidente du 29 janvier 2014, l'ODM a fait application de l'art. 111d al. 3 LAsi,
que, pourtant, cette disposition, introduite par le ch. I de la loi fédérale du 14 décembre 2012 modifiant la LAsi (RO 2013 4375), n'est entrée en vigueur que le 1er février 2014 (RO 2013 5357),
qu'elle n'était donc pas applicable au moment où l'ODM a statué,
que l'ODM aurait donc dû appliquer l'ancien art. 17b al. 2 et 3 LAsi, alors en vigueur,
que, d'ailleurs, même s'il avait statué sur la perception d'une avance de frais à compter du 1er février 2014, il aurait dû appliquer cette ancienne disposition, conformément à la règle générale prévue à l'al. 2 des dispositions transitoires de ladite loi fédérale du 14 décembre 2012, selon laquelle les procédures de réexamen pendantes au 1er février 2014 sont soumises au droit applicable dans sa teneur du 1er janvier 2008,
que les conditions prévalant pour la dispense du paiement des frais de procédure de réexamen et pour la renonciation à la perception d'une avance de frais en procédure de réexamen, prescrites à l'ancien art. 17b al. 2 et 3 let. a LAsi, sont identiques à celles prévues à l'art. 111d al. 2 et 3 let. a LAsi (dans le même sens, cf. Message du Conseil fédéral du 26 mai 2010 concernant la modification de la loi sur l'asile, FF 2010 4035, spéc. 4070 et 4086),
que, par conséquent, le fait que l'ODM ait, à tort, appliqué au cas d'espèce l'art. 111d al. 2 et 3 let. a LAsi, en lieu et place de l'ancien art. 17b al. 2 et 3 let. a LAsi, ne justifie pas en soi l'annulation de sa décision incidente en tant qu'elle concerne la perception de l'avance de frais,
qu'aux termes de l'ancien art. 17b al. 2 LAsi, l'office dispense, sur demande, la personne qui a déposé la demande de réexamen du paiement des frais de procédure si elle est indigente et que sa demande n'apparaît pas d'emblée vouée à l'échec,
qu'en vertu de l'ancien art. 17b al. 3 let. a dernière phrase LAsi, il renonce à percevoir l'avance de frais si les conditions énoncées à l'al. 2 sont remplies,
qu'un procès est dénué de chances de succès lorsque les perspectives de le gagner sont notablement plus faibles que les risques de le perdre et qu'elles ne peuvent être considérées comme sérieuses, au point qu'un plaideur raisonnable et de condition aisée renoncerait à s'y engager en raison des frais qu'il s'exposerait à devoir supporter, et qu'il ne l'est en revanche pas lorsque les chances de succès et les risques d'échec sont à peu près égaux ou lorsque les premières ne sont que de peu inférieures aux seconds (cf. ATF 129 I 129 consid. 2.3.1, ATF 128 I 225 consid. 2.5.3),
que doit être déterminé, en l'occurrence, si c'est à bon droit que l'ODM a considéré que la demande de réexamen paraissait d'emblée vouée à l'échec et a, pour ce motif, rejeté (implicitement) la demande de dispense du paiement des frais de procédure présumés et requis le versement d'une avance de frais sous peine d'irrecevabilité de la demande de réexamen,
que la demande du 13 janvier 2014 de réexamen de la décision du 10 mai 2013 est essentiellement motivée par les troubles psychiatriques de la recourante (en particulier, un état dépressif sévère sans symptôme psychotique [CIM-10 F32.2]) et leur incidence sur sa relation avec ses désormais deux enfants en bas âge et sur la santé et le développement de ceux-ci,
que ces troubles ont nécessité l'instauration, le 15 octobre 2013, d'un suivi psychiatrique (consultations hebdomadaires) et médicamenteux (antidépresseur) de la recourante et d'un soutien de celle-ci par une assistante sociale, et d'un "suivi intensif" des enfants, comme cela ressort du certificat médical du 19 décembre 2013,
que, dans sa demande, la recourante a fait valoir que compte tenu du degré de sévérité de sa dépression, de son incapacité en résultant de poursuivre ses activités habituelles, de sa dépendance et de celle de ses enfants du soutien de tiers, de sa situation de femme seule avec deux enfants en bas âge à charge, de l'absence de garantie d'une prise en charge satisfaisante en Italie confirmée par son expérience et par la situation générale des requérants d'asile en Italie, il y avait lieu d'admettre la responsabilité de la Suisse pour examiner sa demande d'asile pour des raisons humanitaires au sens de l'art. 29a al. 3 de l'ordonnance 1 sur l'asile du 11 août 1999 (OA 1, RS 142.311),
que, saisie de cette demande, l'ODM a cherché, le 23 janvier 2014, à obtenir des garanties de l'Italie s'agissant des conditions d'accueil de la recourante et de ses enfants à leur retour dans ce pays,
qu'il a retenu que la demande de réexamen était d'emblée vouée à l'échec en se fondant sur les résultats de sa demande d'information aux autorités italiennes,
que, toutefois, l'ODM ne pouvait pas défendre valablement le point de vue que la demande était d'emblée vouée à l'échec en prenant en considération des faits postérieurs à son dépôt, recueillis par une mesure d'instruction,
qu'en effet, l'expression "d'emblée vouée à l'échec" comprise à l'ancien art. 17b al. 2 LAsi, tout comme à l'art. 111d al. 2 LAsi et à l'art. 65 al. 1 PA, permet de conclure que les circonstances au moment du dépôt de la demande sont déterminantes (et non celles au moment où l'autorité statue),
qu'en outre, l'ODM n'a communiqué à la recourante ni le contenu essentiel de sa demande du 23 janvier 2014 aux autorités italiennes (en particulier, il a tu avoir informé l'Italie que la recourante était atteinte d'une dépression sévère qui affectait ses relations avec ses enfants et l'état de santé psychologique de ceux-ci), ni le contenu essentiel de la réponse du 28 janvier 2014 des autorités italiennes,
qu'il ne lui a pas non plus donné l'occasion de s'exprimer à leur propos,
que c'est donc en violation non seulement de l'ancien art. 17b al. 2 LAsi, mais aussi de l'art. 28 PA, que l'ODM a retenu que la demande de réexamen était d'emblée vouée à l'échec en se fondant sur les résultats de sa demande d'information aux autorités italiennes,
qu'au vu de ce qui précède, la demande de réexamen ne paraissait pas d'emblée vouée à l'échec,
qu'en outre, l'indigence de la recourante est incontestée,
que, par conséquent, sa demande d'assistance judiciaire partielle aurait dû être admise par l'ODM, en application de l'ancien art. 17b al. 2 LAsi,
que l'ODM n'était donc pas fondé à percevoir une avance de frais, les conditions pour une dispense prévues par l'ancien art. 17b al. 3 let. a LAsi étant remplies,
que la demande de réexamen n'étant pas d'emblée dénuée de chances de succès (cf. supra), l'ODM aurait dû admettre la demande de suspension de l'exécution du transfert à titre de mesures provisionnelles,
qu'au vu de ce qui précède, la décision de l'ODM du 6 mars doit être annulée pour violation du droit fédéral (cf. art. 106 al. 1 let. a LAsi) et le dossier de la cause retourné à l'ODM pour qu'il admette les demandes de suspension de l'exécution du transfert à titre de mesures provisionnelles et d'assistance judiciaire partielle et qu'il entre en matière sur la demande de réexamen du 13 janvier 2014,
que, compte tenu de l'objectif de célérité dans le traitement des demandes d'asile Dublin et au vu des particularités de l'espèce, il est renoncé à un échange d'écritures (cf. art. 111a al. 1 LAsi),
que la recourante ayant eu gain de cause, il n'y a pas lieu de percevoir de frais de procédure (cf. art. 63 al. 1 et 2 PA),
que, partant, la demande d'assistance judiciaire partielle pour la présente procédure de recours est sans objet,
que la recourante a droit à des dépens pour les frais indispensables encourus par la présente procédure de recours (cf. art. 64 al. 1 PA et art. 7 du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]),
que ceux-ci sont arrêtés à 650 francs, sur la base du décompte de prestations du 19 mars 2014 (cf. art. 14 FITAF),
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Le recours est admis.
La décision du 6 mars 2014 est annulée au sens des considérants, et le dossier de la cause est renvoyé à l'ODM pour qu'il entre en matière sur la demande de réexamen.
Il n'est pas perçu de frais de procédure.
La demande d'assistance judiciaire partielle pour la présente procédure de recours est sans objet.
L'ODM versera à la recourante un montant de Fr. 650.- pour ses dépens.
Le présent arrêt est adressé à la mandataire de la recourante, à l'ODM et à l'autorité cantonale compétente.
Le président du collège : La greffière : Jean-Pierre Monnet Anne-Laure Sautaux
Expédition :