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Commercial register appeal struck out as moot after domicile registration

VD.2015.173Tribunal administratif30 nov. 2015Other

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Résumé Omnilex

The commercial register office ordered the dissolution of A____ GmbH because no valid domicile could be served at the registered address and the company had not filed proper domicile documents despite repeated requests. After the appeal was filed, the company submitted the required documents and the new domicile was entered in the register, so the basis for the dissolution order disappeared. The appellate court therefore struck the case off as moot. It nevertheless ordered the company to pay the appellate court costs of CHF 800 because its own failure to comply had caused the proceedings.

Regeste Omnilex

Art. 153a and 153b HRegV; mootness of an appeal against an order of official dissolution for lack of domicile: if the legal defect is cured after the appeal is filed and the challenged register measure is withdrawn in substance, the appellant’s protective interest in a judicial ruling lapses and the appeal is to be struck out. For the allocation of costs in a case rendered moot, the decisive factors are who caused the proceedings and who is responsible for the subsequent mootness; summary review of the challenged decision is sufficient. A late cure of the registration defect after initiation of proceedings may justify charging the costs to the appellant.

Texte intégral

Appellationsgericht

des Kantons Basel-Stadt

als Verwaltungsgericht

VD.2015.173

URTEIL

vom 30. November 2015

Mitwirkende

Dr. Stephan Wullschleger, Dr. Heiner Wohlfart, lic. iur. Christian Hoenen, Dr. Claudius Gelzer, Dr. Jeremy Stephenson

und a.o. Gerichtsschreiber MLaw Christian Schlumpf

Beteiligte

A____ GmbH Beschwerdeführerin

c/o B____, [...]

gegen

Handelsregisteramt Basel-Stadt Beschwerdegegner

Spiegelgasse 12, 4001 Basel

Gegenstand

Beschwerde gegen einen Entscheid des Handelsregisteramts

vom 7. August 2015

betreffend amtliche Auflösung einer GmbH gemäss Art. 153b HRegV

Sachverhalt

Die A____ GmbH (Beschwerdeführerin) ist eine nach schweizerischem Recht gegründete und am 26. August 2014 in das Handelsregister des Kantons Basel-Stadt eingetragene Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Mit Schreiben vom 12. Mai 2015 stellte das Handelsregisteramt Basel-Stadt fest, dass an der eingetragenen Domiziladresse der Beschwerdeführerin keine Post zugestellt werden könne und forderte die Beschwerdeführerin zur Anmeldung der Nachführung der überholten Rechtsdomizilangaben auf. Mit Schreiben vom 9. Juli 2015 forderte das Handelsregisteramt die Beschwerdeführerin erneut auf, vollständige Angaben bezüglich ihres Rechtsdomizils zu machen. Nachdem innert gesetzter Frist keine weiteren Unterlagen eingegangen waren, ordnete das Handelsregisteramt mit Verfügung vom 7. August 2015 die amtliche Auflösung der Beschwerdeführerin, die Streichung des bisherigen Rechtsdomizils und die Einsetzung der Mitglieder der Geschäftsführung als Liquidatoren an. Am 11. August 2015 wurde diese Verfügung im Schweizerischen Handelsamtsblatt publiziert.

Mit Beschwerde vom 24. August 2015 hat die Beschwerdeführerin diese Verfügung beim Verwaltungsgericht angefochten. Mit Beschwerdeantwort vom 28. Septem­ber 2015 hat das Handelsregisteramt mitgeteilt, dass die Beschwerdeführerin am 15. September 2015 nunmehr rechtsgenügende Anmeldeunterlagen für die Eintragung eines neuen Rechtsdomizils im Handelsregister eingereicht habe. Die entsprechende Eintragung im Handelsregister sei mit Tagesregisterdatum vom 25. September 2015 vorgenommen worden. Die Einzelheiten der Parteistandpunkte ergeben sich, soweit sie für den vorliegenden Entscheid von Bedeutung sind, aus den nachfolgenden Erwägungen. Der vorliegende Entscheid ist auf dem Zirkulationsweg ergangen.

Erwägungen

Gemäss Art. 165 Abs. 1 und 4 der Handelsregisterverordnung (HRegV) können Verfügungen der kantonalen Handelsregisterämter innert 30 Tagen mit Beschwerde angefochten werden. Gemäss § 53b Abs. 2 der kantonalen Verordnung zum Einführungsgesetz zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch (VO EG ZGB; SG 211.110) ist das Appellationsgericht Beschwerdeinstanz im Sinne von Art. 165 Abs. 2 HRegV. Auf die rechtzeitig erhobene Beschwerde ist mithin einzutreten.

2.1 Wird dem Handelsregisteramt von Dritten mitgeteilt, dass eine Rechtseinheit angeblich über kein Rechtsdomizil mehr verfügt, so fordert es das oberste Leitungs- oder Verwaltungsorgan der Rechtseinheit auf, innert 30 Tagen ein neues Rechtsdomizil am Ort des Sitzes zur Eintragung anzumelden oder zu bestätigen, dass das eingetragene Rechtsdomizil noch gültig ist (Art. 153a Abs. 1 HRegV). Wird innert dieser Frist keine Anmeldung oder keine Bestätigung eingereicht, so veröffentlicht das Handelsregisteramt die Aufforderung im Schweizerischen Handelsamtsblatt (Art. 153a Abs. 3 HRegV). Leistet die Rechtseinheit der im Schweizerischen Handelsamtsblatt publizierten Aufforderung innert Frist keine Folge, so erlässt das Handelsregisteramt eine Verfügung über die Auflösung der Rechtseinheit, die Einsetzung der Mitglieder des obersten Leitungs- oder Verwaltungsorgans als Liquidatorinnen und Liquidatoren, den weiteren Inhalt des Eintrags im Handelsregister, die Gebühren und gegebenenfalls die Ordnungsbusse gemäss Art. 943 OR (Art. 153b Abs. 1 HRegV).

2.2 Vorliegend hat das Handelsregisteramt mit Schreiben vom 12. Mai 2015 festgestellt, dass die Beschwerdeführerin am Ort ihres Sitzes über kein Rechtsdomizil mehr verfüge. Diesen Umstand hat die Beschwerdeführerin im Verlaufe des Verfahrens nicht bestritten. Vielmehr hat sie mit Anmeldeformular vom 15. Juni 2015 ihre Firmenadresse korrigiert und die B____ als Domizilhalterin angegeben. Mit Schreiben vom 9. Juli 2015 informierte das Handelsregisteramt die Beschwerdeführerin, dass die eingegebene Bestätigung betreffend die Firmenadressverhältnisse einerseits nicht von der Domizilhalterin, der B____, sondern von der C____ stamme; andererseits werde darin nur das Bestehen eines Dienstleistungsvertrags zur Nutzung von Büroräumlichkeiten und nicht die Übernahme der Funktion der Domizilhalterin durch die B____ bestätigt. Erst am 15. September 2015 – nach Erlass der Auflösungsverfügung sowie nach dagegen erhobener Beschwerde – hat die Beschwerdeführerin ein korrektes Bestätigungsschreiben beim Handelsregisteramt eingereicht.

3.1 Unterdessen hat die Beschwerdeführerin also die notwendigen Nachweise bezüglich ihres Rechtsdomizils erbracht. Hierauf hat das Handelsregisteramt die Auflösung der Beschwerdeführerin rückgängig gemacht und die entsprechende Eintragung im Handelsregister vorgenommen. Somit ist der Grund für das handelsregisteramtliche Verfahren und für den Erlass der angefochtenen Auflösungsverfügung vom 7. August 2015 nachträglich beseitigt worden. Mithin ist auch das Rechtsschutzinteresse der Beschwerdeführerin an der Beurteilung ihrer Beschwerde gegen die amtliche Auflösung nach Art. 153b HRegV durch das Verwaltungsgericht nachträglich dahingefallen. Das Verfahren ist damit gegenstandslos geworden.

3.2 Da die Beschwerdeführerin ihr Domizil erst nach Einleitung des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens hat eintragen lassen und somit durch anfänglich mangelnde Kooperation den entsprechenden Aufwand des Handelsregisteramtes verursachte, hat sie die Kosten für das handelsregisteramtliche Verfahren zu tragen, was nicht bestritten ist. Ebenfalls unbestritten ist die vom Handelsregisteramt festgesetzte Ordnungsbusse. Diese steht ohnehin im Einklang mit Art. 943 OR, da die Beschwerdeführerin ihrer Pflicht zur Anmeldung einer Eintragung nicht nachgekommen ist (Art. 153b Abs. 1 lit. e HRegV).

4.1 Aus dem Gesagten ergibt sich, dass das vorliegende Beschwerdeverfahren abzuschreiben ist. Wird ein Verfahren abgeschrieben, richtet sich die Kostenverteilung je nach Lage des Einzelfalls danach, wer das Beschwerdeverfahren veranlasst hat, wie das Verfahren mutmasslich ausgegangen wäre und bei welcher Partei die Gründe eingetreten sind, welche das Verfahren gegenstandslos werden liessen. Zu prüfen ist daher, wer die Gegenstandslosigkeit bewirkt hat oder wie aufgrund der Sachlage vor Eintritt des Erledigungsgrunds hätte entschieden werden müssen. Bei der Beurteilung der Kostenfolgen im Rekurs- resp. Beschwerdeverfahren muss der angefochtene Entscheid bloss einer summarischen Prüfung unterzogen werden (vgl. VGE VD.2014.224 E. 2.1 mit Hinweisen).

4.2 Die Beschwerdeführerin hat es unterlassen, die Änderung ihres Rechtsdomizils anzumelden. Auch nach zweimaliger Aufforderung des Handelsregisteramts, diesbezüglich die vollständigen und mängelfreien Unterlagen einzureichen, ist sie ihrer Eintragungspflicht nicht rechtsgenügend nachgekommen. Das Handelsregisteramt hat deshalb zu Recht ihre Auflösung und Streichung im Handelsregister angeordnet. Erst mit der Beschwerde an das Verwaltungsgericht hat die Beschwerdeführerin die notwendigen Dokumente eingereicht. Als Verursacherin des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens hat sie somit dessen Kosten zu tragen.

Demgemäss erkennt das Verwaltungsgericht:

://: Das Beschwerdeverfahren wird zufolge Gegenstandslosigkeit abgeschrieben.

Die Beschwerdeführerin trägt die Kosten des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens mit einer Gebühr von CHF 800.–.

Mitteilung an:

Beschwerdeführerin

Handelsregisteramt Basel-Stadt

APPELLATIONSGERICHT BASEL-STADT

Der a.o. Gerichtsschreiber

MLaw Christian Schlumpf

Rechtsmittelbelehrung

Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von Art. 82 ff. des Bundesgerichtsgesetzes [BGG] innert 30 Tagen seit schriftlicher Eröffnung Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten erhoben werden. Die Beschwerdeschrift ist fristgerecht dem Bundesgericht (1000 Lausanne 14) einzureichen. Für die Anforderungen an deren Inhalt wird auf Art. 42 BGG verwiesen. Über die Zulässigkeit des Rechtsmittels entscheidet das Bundesgericht.

Ob an Stelle der Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten ein anderes Rechtsmittel in Frage kommt (z.B. die subsidiäre Verfassungsbeschwerde an das Bundesgericht gemäss Art. 113 BGG), ergibt sich aus den anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen. Wird sowohl Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten als auch Verfassungsbeschwerde erhoben, sind beide Rechtsmittel in der gleichen Rechtsschrift einzureichen.

Mots-clés

commercial registerdomicilemootnessofficial dissolutioncost allocationliquidationprocedural economy

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Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the appeal against the commercial register office’s dissolution order remained justiciable after the missing domicile documentation was subsequently filed and registered.

Solution extraite

The appeal became moot because the reason for the challenged dissolution order was later eliminated by proper registration of a valid domicile.

Motifs extraits

Once the company produced the required proof and the register office restored the registration, the basis for the dissolution measure disappeared and the appellant no longer had a legally protected interest in a judicial ruling on the appeal.

Question juridique clé

How the costs of the appellate proceedings should be allocated after the case became moot.

Solution extraite

The appellant had to bear the court costs because it caused the proceedings by failing to timely register the domicile change and only cured the defect after initiating the appeal.

Motifs extraits

In moot cases, costs are allocated according to who caused the proceeding and who caused the matter to become moot; here the company’s non-compliance and late cooperation triggered the register office’s action and the judicial appeal.

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