74 Sdmhll><,treib\mgs-lmd KonkuN'reeht. No 24_ 24. En~soheid vom 21. Mai 1935 i. S. Frunz. H.l'tcntionsl'ccht des Vermieters (Verpächters). - Der 1'1iett'l' ist. b e r e c h t, i g t, die Retention von Einrich- tungs-o<!{'r Ckbrauchsgegcnständen durch Hin tel' I e - gun g einer hinreichenden Geldsumme abzuwenden. Die Hinterlage ist für die Betreibung auf Pfandverwertung als Retentionsgegenstand zu behandeln. Ist sie nicht beim Betreibungsamt, sondern bei einer zuständigen Ge- l' ich t s s tell e geleistet worden, so ist diese von der Aufnahme der Retentionsurkunde zu b e 11 ach r ich t i gen. Verantwortlichkeit für die be s tim m uns g e m ä s s e Ver wal tun g der Hinterlage. "\V i l' k sam k e i t des Retentionsbeschlages gegenüber andern Gläubigern. (Erw. 1). Bei offenkundigem Fehlen einer zu sichernden Mietzinsforderung ist die Aufnahme eines Retentionsverzeichnisses abzulehnen (Erw. 2). Ge b ü h r für erfolglosen Retentionsvollzug (Erw. 3). Art. 283 Abs. 3 SchKG; 898 ZGB; 272 (286 Abs. 3) OR ; 24, 26, 56 Geb. Tarif zum SchKG. Droit de retention du bailleur. -Le preneur a Ia facuIM d'empe- eher par Ia eonsignation d'une somme suffisante la retention d'objets servant a l'amenagement ou a l'usage des lieux loues. Le montant consigne represente, pour la poursuite en reali- sation de gage, l'objet greve du droit de retention. Si la e011- signation n'a pas eM operee entre les mains du prepose mais en justiee, l'autorite judieiaire doit etre avisee de l'etablisse- ment de l'inventaire. -ResponsabiliM pour gestion convenabIe de Ja somme eonsignee. -Effet de l'exerciee du droit de reten- tion a l'egard de tiers ereanciers. (Consid. 1). Lorsque, manifestement, il n'existe pas de ereance de loyer a garal1tir, roffiee doit refuser de dresser inventaire. (Col1sid. 2). Emolument en cas d 'execnt.ion infructueuse de la requete tl 'invelltaire. Art. 283, aI. 3 LP; 8!l8 CC; 272 (286, aI. 3) CO; 24, 26 et 56 tarif dt's frais. DiJ-itto di ritenziolle del locatore. -11 conduttore ha Ia facolta d'impedire la ritenzione degli oggetti sottoposti aI diritto di l'itenzione dqJOuendo somma suffieiente. Il deposito e da trattarsi, agli effetti deU'esecuzione, eome oggetto sottoposto al diritto di ritenziol1e. Se il deposito non e stato fsM·o presso l'ufficio di eseeuziOllp, ma in giustizia, l'autorita giudiziaria sara avvisata dell'allestimento dell' inventario. -Responsa- hilita per I'mmninistrazione deI deposito. -Effetti dell'eser- Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. Xo 24. 75 cizio deI diritto di ritenzione nci cospetti dei terzi creditori (Consid. 1). In mancanza manifesta di un credito dependente da pigione 0 d'affitto, sara rifiut.ato l'allestimento di un inventario (Con- sid. 2). Tassa in caso di aHestimento infl'uttuoso dell'inyentar-io di ritenzione. (Art. 283 cap. 3 LEF ; 8!l8 ce; 272 (286 pap. 3) CO; 24. 26 e 56 della t.ariffa. (Pu blikation gekürzt.) Das Betreibungsamt Einsiedeln hat am 4. Januar I H3G die von Johann Frunz verlangte Aufnahme eines Reten- tionsverzeichnisses bei seinem Mieter Lenggenhager für verfallenen Mietzins von 388 Fr. 90 Rp. und für den laufenden Mietzins des ersten Halbjahres 1935 im Betrage von 1200 Fr. als nicht yollziehbar abgelehnt, weil sich der Mieter darüber auswies, dass er den verfallenen )liet- zinsbetrag wie auch den laufenden Mietzins bis zum 1.3. Januar 1935 im Betrage von 100 Fr. gerichtlich hinterlegt hatte, und weil sich aus weiteren Urkunden ergebe, dass das Mietverhältnis vorzeitig auf den 15. Januar 1935 aufgelöst worden sei. Gegen diese Ablehung führte der Vermieter Beschwerde mit dem Antrag, das Betreibungs- amt sei anzuweisen, seinem Begehren in vollem Umfange zu entsprechen und ihm die für die nicht vollzogene Retention erhobenen Kosten von 3 Fr. 95 Rp. zurück- zuerstatten. Von beiden kant-onalen Aufsichtsinstanzen abge-wiesen, hat er die Sache an das Bundesgericht weiter- gezogen. Die Schuldbetreibungs-und Konkursko1l1111el' zieht in Erwägung:

1. -Soweit der Mietzins für die unbestrittene Miet- dauer bis zum 15. Januar 1935 in Frage steht, hängt die Beurteilung des Beschwerdeantrages davon ab, ob die - nicht zur Tilgung, sondern bloss zur Sicherstellung yor- genommene -Hinterlegung die Aufnahme eines Reten- tionsverzeichnisses derart zu ersetzen vermöge, dass für

8dmldbetreibungs-und KonklU'Brec-ht. Xo 24. we letztere :MaEsnahme keine Grundlage mehr besteht. Das ist nun weder schlechtweg zu bejahen (wie in BI. f. zürch. Rechtsj>r. 1924 Nr. 37 angenommen wird). Noch verhält e8 sich so, daES die Hinterlegung unbeachtlich wäre und die Retinierung von Sachen, die zur Einrichtung oder Benutzung des 1\Iietobjektes dienen, trotzdem Platz zu greifen hätte (wie es den Ausführungen von BGE 39 I 659 ff. -Sep.-Ausg. 1913 313 ff. entsprechen würde). Die neuere Rechtsprechung hat einerseits anerkannt, dass dem Vermieter durch Hinterlegung des Forderungsbe- trages eine wirksame Sicherheit bestellt werden kann, anderseits aber die :Aufnahme eines Retentionsverzeichnis- ses auch bei solcher Hinterlegung als notwendig erklärt mit der Massgabe, dails als Retentionsgegenstand eben die Hinterlage zu verzeichnen sei (BGE 59 III Nr. 30). Wird die Hinterlegung als Vertrag zu Gunsten Dritter aufgefasst, der unwiderruflich wird, wenn der Dritte dem Verwahrer erklärt, von dem ihm eingeräumten Rechte Gebrauch machen zu wollen (Art. 112 AbE. 2 und 3 OR; von TUHR, Schweiz. OR 119; vgl. auch OSTERTAG. Die Hinterlegung zu Gunsten Dritter, Schweiz. Juristen- zeitung 19353 ff.), so erheben sich freilich Schwierigkeiten in den Fällen, wo weder eine ausdrückliohe noch auch b10ss eine stillschweigende Erklärung des Dritten dar- getan ist. Allein mit Rücksicht auf den Zweck des Reten- tionsrechtes, die Befriedigung des Gläubigers sicherzu- stellen, ist dem Mieter ein förmliches Recht darauf zuzuerkennen, auch gegen den Willen des Vermieters die Retention von Einrichtungs-und Gebrauchsgegenständen durch hinreichende anderweitige Sicherstellung abzu- wenden ; das ist in Art. 898 ZGB ausdrücklich vorgesehen und gilt auch für das spezielle Retentionsrecht des Ver- mieters und Verpächters. Im erwähnten Entscheide ist bereits ausgesprochen worden, dails dem Vermieter ein Pfandrecht an der hinterlegten Geldsumme zusteht, das den gleichen Bedingungen und Untergangsgronden unter- worfen ist wie sein Retentionsrecht, weshalb eine entspre- Schuldbetreibungs'Iund Konkursrecht. :K o 24. 77 chende Retentionsurkunde aufzunehmen und dem Ver- mieter die Frist zur Anhebung der Betreibung anzusetzen ist. Ob es sich um eine:Pfandbestellung im eigentlichen Sinne oder um eine Einzahlung auf Recht hin (beides nach dem besonderen Zweck der Sicherstellung modifi- ziert) handelt, ist ohne Belang; jedenfalls ist die Sicher- heit, solange sie nach Massgabe ihrer Grundlagen aufrecht bleibt, in gleicher Weise wirksam wie im Falle des Art. 182 Ziff. 4 SchKG, wo eine solche Sicherstellung durch Geldhinterlage ausdrücklich vorgesehen ist. Im einen wie im andern Falle ist die Hinterlegungsstelle für die bestimmungsgemässe Verwaltung der Hinterlage verant- wortlich, \vas einen einseitigen Widerruf durch den Hinter- leger ausschliesst. Eine solche Hinterlage bezw. der Anspruch auf Auszahlung des hinterlegten Betrages fällt auch nicht in die Masse des allenfalls später über den Hinterleger eröffneten Konkurses, soweit der Betrag für die Deckung der sichergestellten Forderung in Anspruch genommen wird (JAEGER, zu Art. 197 SchKG, N. 4 C b). Als Hinterlegungsstelle kommt bei der Retention in erster Linie das Betreibungsamt selbst in Betracht. Doch kann der Schuldner auch auf eine bereits bei einer Gerichts- stelle geleistete Hinterlage verweisen. In diesem Falle ist die Hinterlegungsstelle durch das Betreibungsamt von der Retentionsnahme zu benachrichtigen, damit keine den dadurch begründeten Rechten widersprechende Verfügung getroffen werden kann. Allfällige weitergehende Wirkun- gen einer gerichtlichen Hinterlegung, wie sie sich aus besonderen Verfügungen oder Abmachungen ergeben mögen, werden durch die Aufnahme der Retentions- urkunde nicht berührt. 2. -Ob das Mietverhältnis zwischen den Parteien auf den 15. Januar 1935 vorzeitig aufgelöst worden und daher dem Rekurrenten von diesem Tage ,hinweg keine Miet- zinsforderung mehr erwachsen sei, ist eine Frage des Zivilrechts, die nur vom Richter endgültig entscheiden werden kann. Indessen erheischt die Tragweite der mit

78 S"huldbetr"ilmng;;-und Konkufl'rec-ht. ;\02i. der Aufnahme. eines Retentionsverzeichnisses verbunde- nen Rechtswirkungen bei bestrittenem Retentionsrecht eine summarische Prüfung durch das Betreibungsamt und die gegebenenfalls angerufenen Aufsichtsbehörden, in dem Sinne, dass die Aufnahme des Verzeichnisses abzulehnen ist, wenn sich auf Grund der Akten ergibt, dass das hean- spruchte Retentionsrecht der Grundlage offenkundig ent- behrt. Darauf beruht die Entscheidung, dass in das Verzeichnis keine Gegenstände aufzunehmen sind, die offenkundig nicht der Einrichtung oder Benutzung der l\Iietsache dienen (BGE 59 III 68), und dementsprechend haben die Betreibungsbehörden bei der Beurteilung eines Begehrens um Rückschaffung entfernter Retentionsgegen- stände gemäss Art. 284 SchKG auch die Befugnis für sich in Anspruch genommen, bei offenkundigem Fehlen einer dem Begehren zugrunde liegenden Mietzinsforderung die anbegehrte l\Iasmahme abzulehnen (BGE 52 III 122 ff.). Diese Befugnis ist den Betreibungsbehörden ganz allgemein bei der Behandlung von Retentionsbegehren zuzuerkennen ; denn die Wirkungen der Retentionsnahme sind die nämlichen, ob nun Gegenstände aus den gemieteten Räumlichkeiten entfernt worden sind und daher die Rückschaffung verlangt wird oder ob dies nicht der Fall ist. Hier ist die Aufnahme des Verzeichnisses für die Zeit nach dem 15. Januar 1935 mit Recht abgelehnt worden ... Die Auflösung des :Mietverhältnisses auf den erwähnten Tag konnte nicht durch einseitige Erklärung des Rekur- renten rückgängig gemacht ,verden. Jedenfalls ist die Aufnahme einer Retentionsurkunde für Mietzins seit dem 15. Januar 1935 abzulehnen, solange die nach den Akten erwiesene Vertragsauflösung nicht durch gerichtliches Urteil entkräftet wird. 3. -... Art. 56 des Gebührentarifs erklärt für die Auf- nahme eines Retentionsverzeichnisses und für Abschriften dieses Verzeichnisses die für die Pfändung geltenden Gebühren anwendbar. Nun kann für den Pfandungsvoll- Sehuldbetreibungs. und Konkursrecht. ;\0 24. 79 zug auch dann eine Gebühr erhoben werden, wenn er erfolglos ist, also zur Aufnahme einer leeren Pfändungs- urkunde führt. Das erhellt aus Art. 26 Abs. 2 des Tarifs, der bestimmt, dass bei ergebnisloser Ergänzungspfändung die Gebühr höchstens 2 Fr. betrage. Diese Vorschrift scheint (im Zusammenhang mit Abs. I) sogar voraus- zusetzen, dass bei ergebnisloser erstmaliger Pfändung die vollen (nach dem Forderungsbetrag abgestuften) Gebühren gemäss Art. 24 zu berechnen seien. Dass dem nicht so sein kann, ergibt sich indessen aus Art. 24 Abs. 3, wonach bei blosser Lohnpfändung nicht mehr als 1 Fr. 50 Rp. Gebühr erhoben werden darf; ist nicht einmal Lohn pfändbar, so kann natürlich die Gebühr nicht höher sein (was in Art. 13 des früheren Gebührentarifs noch aus- drücklich bestimmt war). Das wird dazu führen müssen, auch für die ergebnislose Ergänzungspfändung eine Höchstgebühr von 1 Fr. 50 Rp. anzusetzen, gleich wie für die ergebnislose Erstpfändung ; anders lässt sich der Widerspruch zwischen Art. 24 Abs. 3 und Art. 26 Abs. 2 kaum lösen ... Demnach erkennt die Sckuldbetr.-u. Konkurskammer : Der Rekurs wird dahin teilweise gutgeheissen, dass der angefochtene Entscheid aufgehoben und das Betreibungs- amt zur Aufnahme einer Retentionsurkunde im Sinne der Erwägungen angewiesen wird. AS 51 Irr -1035 6