432 Staatsrecht. V. WASSERRECHTSKONZESSIONEN CONCESSIONS DE DROITS D'EAU 57. E:dra.it da l'a.rret du a novambre lSaS dans la cause c.La. Dixence » contre Evolene. Art. 50 ai. 1 de la loi fMerale sur l'utilisation des forces hydrau- liques. Cette disposition peut etre invoquee par tout concessionnaire qui a accepte la fixation d'un delai de construction. Peu importe que le concessionnaire n'ait pas !'intention d'ex- ploiter lui-meme la concession, mais celle de revendre ses droits avec benefice (consid. 2). L'art. 50 al. 1 s'applique uiquement a la redevance (Wasser- zins) et non point ades annuites en especes stipulees pour remplacer des prestations en nature (Abgabe von Wasser oder Kraft) (consid. 3). Si le concessionnaire ne peut renoncer a.u droit decoulant de l'art. 50 al. 1, il a toutefois la faculte de renoncer a l'exer- cice de ce droit pour une periode determinee (consid. 4). A. -La Dixence, societe anonyme constituee le 26 octobre 1916, a acquis de la commune d'Heremence la concession de la Dixence inferieure. Le 7 avril 1918, eHe a obtenu de la commune d'Evo- lene la concession des eaux de la Borgne sur le territoire de ladite commune. L'acte de concession prevoi1; que les eaux concedees devront elre utilisees pour la creation de forces hydrau- liques. Les dauses principales ont la teneur suivante : « Art. 2. La concession est accordee pour une duree de 80 ans des la marche de l'usine. » Art. 3. La Societe concessionnaire payera a la com- mune d'Evolene : » a) un prix initial de 100000 fr. exigible immectiate- ment apres l'homologation du present acte par le Conseil d'Etat; Wasserrechtskonzessionen. N° 57. 433 » b) pour la periode qui s'ecoulera entre la date de 1 'homologation et la mise en exploitation de l'usine, une redevance fixe annuelle de 25000 fr. ; » c) des sa mise en exploitation de l'usine, une rede- vance annuelle de 3 fr. par cheval... » Art. 4. Des la mise en exploitation de l'usine, la SociHe concessionnaire fournira gratuitement a chaque menage de la Commune, present et futur, l'energie necessaire a l'alimentation de deux lampes de seize bougies. » •••••••••• » Des la mise en exploitation, la Societe fournira gra- tuitement a la Commune l'energie electrique necessaire a l'eclairage de l'Eglise d'EvoIene, de la Chapelle du Rectorat de la Sage, de la Cure, de la mais on de com- mune, des maisons d'ecole et des rues et places des villages ..... » Art. 5. Jusqu'a la mise en marche de l'usine, la Societe concessionnaire paiera a la Commune, en lieu et place de la prestation mentionnee a l'art. 4, une rede- vance annuelle fixee comme suit: » a) a l'homologation du present acte 13500 fr. ; » b) ensuite 10 000 fr. par an exigible pour la premiere fois une annee apres l'homologation ... » Art. 15. Si les travaux ne sont pas en voie d'execu- tion dans les cinq ans des l'homologation du present acte, Ia concession tombera de plein droit, les sommes versees demeureroIit acquises a la commune, les parties Hant deliees de toutes obligations reciproques. » En date du 6 juillet 1928, le Conseil d'Etat du Valais a homologue la concession. Il a exige toutefois que I'art. 15 de l'acte de concession fUt complHe et reut la teneur suivante : « Si les travaux ne sont pas en voie d'execution dans les cinq ans des l'homologation du present acte ou l'usine pas mise en service dans le delai de cinq ans des l'expiration du terme de cinq allnees, prevu pour le commencement des travaux, la conces-

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Staatsrecht.

sion tombera de plein droit, les sommes versees demeu-

reront acquises

ä la commune, les parties Hant deliees

de toutes obligations reciproques. JJ

2. -La Dixence a paye ä la commune d 'Evolene :
3. le prix initial de 100000 fr.,
4. le redevances annuelles echues en juillet 1919,

1920 et 1921,

c) l'annuite initiale de 13500 fr. et les annuites de

10.000 fr. echues en juillet 1919, 1920 et 1921,

d) le 16 octobre 1922, une somme de 25 000 fr. ä

valoir sur les « redevances )J echues en juillet 1922.

Elle a

fait des plans et des etudes, mais n'a commence

l'execution

d'aucun travail en vue del'utilisation des

forces hydrauliques de

la Borgne dans le delai de cinq

ans prevu ä I'art. 15 de l'acte de concession. En 1922

et 1923, elle tenta d'obtenir une prorogation ou un

renouvellement de la concession, et pretendit subor-

donner ä une prorogation le paiement des redevances et

annuites non encore versees. Mais les 'tractations n'abou-

tirent point et, par decision du 11 octobre 1925, le

Conseil communal d

'EvoIene denona la concession pour le 1 er novembre 1925. Par commandement de payer. du 5 mars 1926, la Commune d'Evolene redama ä la Dixence : a) 10 00(1 fr. pour solde des redevances et annuite de 1922, b) 35000 fr. pour redevaIice et annuite de l'annee 1923. La Dixence fit opposition totale, et le Juge-instruc- teur de Martigny, se basant sur l'arret du Tribunal fMera} dans l'affaire de la Lonza contre l'Etat du Valais (RO 49 I p. 160 et suiv.), refusa de prononcer la main- levee de l'opposition. C. -En date du 16 juillet 1926, la Commune d'Evohne

a ouvert action ä la Dixence, devant le Tribunal can-

tonal du Valais, aux fins d'obtenir que la defenderesse

fiit

condamnee ä lui payer la somme de 45000 fr.

Wasserrechtskonzessionen. N° 57.

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La defenderesse conelut au rejet de la demande en

soutenant qu'elle etait en droit d'invoquer I'art. 50

al. 1 de la loi fMerale du 22 decembre 1916 sur l'utili-

sation des forces hydrauliques pour refuser le paiement

des sommes qui lui

Haient reclamees.

Statuant le 8 fevner 1928, le Tribunal cantonal du

Valais a admis la demande et condamne la Dixence ä

payer ä la Commune d 'Evolene :

a) la somme de 10 000 fra avec interets ä 5 % des le

31 j uillet 1922,

b) la somme de 35000 fr. avec interets ä 5 % des le

31 juillet 1923. .

Il a

leve l'opposition faite ä la poursuite N° 3658 et

mis tous les frais de la cause ä la charge de la defende-

resse.

Les motifs de ce jugement peuvent se resumer comme

suit:

La concession du 7 avril 1918 est regie par la loi

fMerale du 22 decembre 1916, dont l'art. 50 est d'ordre

public. Toutefois, selon la jurisprudence du Tribunal

fMeral dans la cause Lonza contre Valais, I'art. 50 a1. 1

n'est pas applicable si le concessionnaire ne s'est laisse

imposer au cu ne obligation de construire une uine determinee et, partant, un deIai pour la construcbon. TI faut donc rechereher en l'espece si la Dixence avait l'obligation de construire une usine determinee dans un delai fixe. Le seul fait qu'il est question d'une usine dans . la concession n'implique pas que les parties aient voulu stipuler la construction d'une usine determinee dans u

delai fixe. La concession ne conLient pas, pour ce qm

concerne l'obligation de construire, un deIai d'une pre-

cision semblable ä celle de la concession de la Lonza.

La clause de l'art. 15, qui correspond d'ailleurs aux

dispositions de la loi valaisanne de 1898, ne comporte

pas une obligation de construire

; elle exclut m_{me ,}ne

teHe obligation de maniere claire et nette pmsqu Il y

est precise que « les parties seront deliees de toutes

436 Staatsrecht. obligations l'eciproques». D'autre part, la Dixence n'a jamais He qu'unesociete de speculation cherchant a s'assurer des concessions, non pas pour les exploiter elle-meme, mais pour les revendre avant toute construc- tion. Son capital, de deux millions seulement Hait tout a fait insuffisant pour entreprendre les travaux de la Borgne. Elle a fait, il est vrai, certains plans et cer- taines etudes, mais il ne s'agit lä que de travaux pre- paratoires destines ä faciliter la vente. D'ailleurs, inter- roge en justire, l'administrateur-deIegue Boucher a dec1are nettement que la Dixence n'avait jamais con- tracte envers la commune d'EvoIene l'obligation d'equi- per les forces de la Borgne et de mettre des usines en marche. Dans ces conditions, l'on doit admettre que la Dixence n'a jamais assume ni voulu assumer l'obliga- tion de construire ; par consequent, I'art. 50 al. 1 de la loi federale n'est pas applicable en l'espece et la societe concessionnaire est tenue de payer toutes les redevances echues jusqu'ä la caducitC du contrat. En tout cas, il faudrait distinguer l'annuite de 25000 fr. qui constitue une veritable redevance au sens de l'art. 50 al. 1, de }'annuite de 10000 fr., qui correspond ä des prestations en nature, soit ä la fourniture d'nergie eIectrique. Cette derniere sorte d'annuite rentre dans le cadre des pres- tations prevues ä l'art. 48 de la loi ; l'exception tiree de I 'art. 50 al. 1 ne serait en.tout cas pas fondre ä leur egard. D. -Contre ce jugement, communique le 2 mars 1928, la Dixence a interjete, le 21 avril, le recours prevu ä l'art. 71 de la loi federale en conc1uant a ce qu'il plaise au Tribunal federal annuler le jugement attaque et rejeter la demande de la Commune d'EvoIene, avec suite de frais. ExtraU des considerants : 1.-... 2. -L'art. 50 LF est d'ordre public (RO 49 I p.180 I 181). Tout en le reconnaissant, le Tribunal cantonal a Wasserrechtskonzessionen. N° 57. 437 refuse, en l'espece, d'appliquer cette disposition: parce que la Societe defenderesse ne s'etait .laisse, imp?sr ancune obligation de construire une usme determmee et se trouvait, des lors, dans le cas exceptionnel expresse- ment reserve par l'arrt de la Lonza (RO 49 I p. 179) ; parce que la Dixence poursuivait un but purement spe- culatif et s'etait assure la concession pour la revendre, non pour l'exploiter elle-meme. Ces arguments ne peuvent etre admis pour les motifs suivants: Le considerant de l'arret Lonza, sur lequel re pose l'argumentation de l'instance cantonale, a He mal interprete. Ce qui eclut l'appliction ,?e l'art .. 50 ce n'est pas le fait qu une concesSlOn n lmposeralt pas expressement an concessionnaire l'obligation de cons truire une usine determinee, mais le fait qu'elle ne IU1 impartirait pas un dilai determine pour s'executer. La fixation d'un delai implique, a elle seule, l'obligation de construire dans le terme fixe. En l'espece, l'art. 15 de la concession fixe un delai precis, tant pour le commen- cement des travaux que pour la mise en marche de l'usine. La situation de la Dixence est donc semblable ä celle de la Lonza, et il ne s'agit pas du cas exceptionnel reserve dans I'arre! precite. D'autre part, comme le soutient la re courante , l'art .. 15 du contrat impliquait bien l'obligation de construlre, parce qu'il precisait la sanction d'inexecution. Le fait, usuel en matitre de concessions hydrauliques (RO 49 I p. 572), que la dause finale de l'art. 15 ne re;oit que la decheance, ä l'exdusion de dommagcs et lllteretS, ne modifie pas le caractere juridique de cet cluse .. La prevision de cette sanction d'inexecubon lphque necessairement une obligation. Les dedarations de M. Boucher ne peuvent etre opposees au texte clair de la concession. Au surplus, M. Boucher n'a pas nie toute obligation mais l'obligation « absolue», ce qui pet fort bien ~tre entendu en ce sens que la Dixence n'etaIt

438 Staatsrecht. pas passible des sanctions ordinaires qu'entraine l'inex- ecution d'une obligation de droit prive. Le second argument du Tribunal centonal est deja , discutable en falt, car si la Dixence n'avait, a l'origine, qu'un capital insuffisant pour construire elle-mme, ses statuts permettaient toute augmentation necessaire et la Societe pouvait, comme l'evenement l'a prouve, trouver des concours financiers importants. En droit, Ja distinction que veut faire le Tribunal cantonal entre les socie!es concessionnaires, suivant qu'eHes acquitrent une concession pour l'exploiter ou pour la retrocooer avec benefice, n'est pas admissible et serait inconci- liable avec le sens et le but pratique de l'art. 50. Cette disposition part de !'idee que la « redevance » «( Wasser- zins ») est payee surle revenu d'exploitation «( Ertrag »). L'art. 50 veut eviter qu'une entreprise soit oberee du paiement de redevances, avant d'avoir un revenu indus- triel. Une teBe redevance, imposee durant la periode' de construction a un concessionnaire qui aurait acquis la concession pour la retrocooer, finirait indirectement par frapper l'entreprise, car le concessionnaire se recu- pererait necessairement sur celui qui se ferait cooer la concession pour l'exploiter industriellement. L'entre- prise serait ainsi grevee de la charge excessive que I'art. 50 a pour but d'eviter en vue de faciliter l'equipe- ment des forces hydrauliques. Il n'y a donc pas de motif de distinguer entre Ia situation de la Lonza et ceHe de la Dixence, ce qui implique en principe l'admission du recours. 3. - Du moment que l'art. 50 al. 1 est applicable et que le recours est fonde en principe, il faut examiner si la Dixence doit eire liberee du paiement de toutes les sommes qui Iui sont reclamees par la Commune d'EvoIene, ou si ron doit distinguer, comme Ie voudraiJ; I 'intimee, les redevances proprement dites, soit les rede- vances annuelles de 25000 fr. stipuIees a l'art. 3lettre b du contrat, des annuites de 10000 fr. prevues a l'a1t. 5, \Vasserrechtskonzessionl'n. N° 57. 439 pour declarer que rart. 50 al. 1 de la loi n'est pas appli~ cable aces dernieres prestations. La redevance fixe de 25.000 fr. par an constitue sans nul doute une « redevance» (Wasserzins) au sens de l'art. 50 al. 1 de la Ioi de 1916. La Commune d'Evolene n'etait pas en droit de se faire promettre une teIle rede- vance pendant la periode de construction; elle ne saurait donc exiger Ie paiement des sommes que la Dixence ne Iui a pas deja versees de son plein gre en application de Ia dause 3 du contrat de concession. Il en est autrement de l'annuite de 10.000 fr. que la Dixence s'est engagee a payer jusqu'a la mise en marche de l'usine en lieu et place de prestations en nature, a savoir de la fourniture gratuite d'energie eIectrique aux menages de la Commune d'EvoIene, et pour d'au- tres usages publics (cf. art. 4 du contrat). TI s'agit la d'autre chose que d'une ({ redevance » proprement dite. A I'art. 48 de la loi de 1916,}e hgislateur a precisement distingue la redevnce (Wasserzins) des prestations en llature,livraison d'eau ou d'energie (Abgabe von Wasser oder Kraft). Et cette distinction n'est pas de pure forme, ainsi qu'il ressort clairement des art. 48, 49 et 50 al. 2 ; tandis que la redevance annuelle (Wasserzins) ne peut excMer une certaine somme, fixee par la loi pro- portionnellement au rendement theorique des forces utilisees, somme qui doit etre rMuite de plein droit dans certaines circonstances, aucune limite n'est im- posee pour les prestations eu nature et autres charges ; exceptionnellement, Ie Conseil fMeral peut eire appele a eu fixer le maximum, lorsqu'elles grevent d'une faC{on excessive l'utilisation de la force. Or, ä l'art.50 al. 1, i} n'est question que de redevance (Wasserzins). Cela etant, l' on ne peut admettre que le terme technique de redevance ait, dans cette disposition, un autre sens que celui qui lui a He donne par ailleurs dans la Ioi elle- meme. Il s'ensuit que le concessionnaire n'est pas fonde a invoquer l'art. 50 al. 1 pour refuser des prestations AS 54 1-1928 30

440 Staatsrecht. en nature pendant le deIai de construction, et cela quand bien mme ces prestations en nature auraient He remplacees temporairement par des versements proportionnes de sommes d'argent. n convient en outre de relever qu'en l'esptice les annuites de 10000 fr. stipulees dans le contrat repre- sentent la contre-valeur de prestations en nature dont la Commune d'Evolene avait un besoin immediat, ainsi qu'll ressort des reclamations figurant au dossier. Dans ces conditions, la Dixence ne saut se mettre au benefice de l'art. 50 a1. 1 pour les annuites de 10000 fr. qui sont effectivement du es a la Commune d'EvoIene. 4. -La recourante a integralement paye les rede- vances et annuites echues au cours des trois premieres annees, soit en 1919, 1920 et 1921. Pour l'annee 1922, la-Dixence a verse une somme de 25000 fr. « a valoir sur les redevances echues le 6 jui1Iet 1922 pour Ia concession de la Borgne» ainsi que le constate la quittance du 16 octobre 1922. A defaut de stipulation contraire, ce paiement devait s'imputer pro- portionnellement sur les deux dettes echues (art. 87 a1. 2 CO). La recourante a donc paye le 71,43 % de chacune de ses dettes ; elle doit encore pour le solde de l'annuite de 10000 fr. echue le 31 juillet 1922, la somme de 2857 fr. 50. En vain objecterait-elle que son paiement de 1922 de- vait s'imputer exclusivement sur l'annuite de 10000 fr., qui seule Hait due, du moment que la redevance de 25000 Ir. avait ete stipulee en violation de la loi. S'il est vrai qu'en principe le concessionnaire ne peut renon- cer au droit decoulant pour lui de l'art. 50 aI. 1 de la loide 1916, il a toutefois la faculte de renoncer a l'exer- cice de ce droit pour chacune des annees courantes; une teIle renonciation de sa part doit etre adrnise 101'8- qu'il paie une redevance annuelle sans faire aucune reserve (cf. RO 49 I p. 181 et 182). Or, la Dixence a accepte, sans protester, que la somme ve1'8ee par elle Je Dienstverhältnis der Bundesbeamten. N° 58. 441 16 octobre 1922 fftt consideree comme un acompte sur la redevance proprement dite et sur l'annuite de 10000 fr. Par consequent, elle doit etre censee avoir renonce a exercer ses droits pour ce qui concerne la redevance annuelle de 25 000 Ir. echue en juillet -1922, jusqu'a concurrence de la somme qu'elle a effectivement payee sur cette prestation. .,' Pour l'annee 1923, la Dixence, qm na falt aucun versement, ne peut etre tenue de payer autre chose que l'annuite de 10000 fr. prevue a la clause 5 du contrat de concession. Le Tribunal federal prononce : Le recou1'8 est partiellement admis en ce sens que la demande de la Commune d'Evolene ne peut etre decla- ree fondee que pour les sommes de 2857 fr. 50 avec in1erets a 5 % des le 31 juillet 1922, et de 10000 Ir. avec interets a 5 % des le 31 juillet 1923, la demande- resse Haut deboutee pour le surplus. VI. DIENSTVERH.i\LTNIS DER BUNDESBEAMTEN RAPPORTS DE SERVICE DES FONCTIONNAIRES FEDERAUX 58. Arret du 30 novembre 1928 dans la cause Müller contre Caisse de pension et de secours du personnel des C. F. F. L'art. 41 des statuts de Ia caisse de pension et de secours du personnel des C.F.F. n'est pas applicable au «perso~nel temporaire des travaux» dont l'engagement prend fm a l'achevement des dits travaux. A. --Le 9 fevrier 1918, l'inglmieur enchef de la trac- tion du Ier arrondissement des Chemins de fer fMeraux