304 Famillenrecht. No 53. 7. -Une question qui pourrait se poser est celle de savoir si le delai e trois mois Micte a r art. 262 CC lie egale- ment le pere nau.rel, .ou si celui-ci peut attaquer en tout temps la IegItunabon. L'artic1e 306 fixe ce meme delai a « tout interesu~» pour introduire l'action en revo- caton de la reconnaissance, et il semble que, par ana- logIe, la mme solution doive etre adoptee pour l'action en a.nnulatlOn de la legitimation. Quoi qu'iI en soit tou- tefOls, cette question peut rester ouverte en l' espece puisqu'il est etabli que le demandeur n'a eu connaissanc; de a legitimation que tres peu de temps avant d'ouvrir actIon, en tout cas moins de trois mois auparavant. 8. - Dans ces conditions, le demandeur a qualite pour oteste la legitimation de l' enfant Marthe par les con- Jomts defendeurs. Il y a donc lieu d'annuler rarret attaque et de renvoyer la cause a l'instance cantonale, pour statuer sur le fond du droit. Par ces moHfs, Le Tribunal fMeral prononce: Le recours est admis. En consequence, l'arret attaque est annule, et la cause est renvoyee a l'instance canto- nale po ur statuer a nouveau dans le sens des motifs de l'arret du Tribunal federal. Familienrecht. N° 54. 305 54. Arrit de 1a. IIe seotion ciVl1e du as mai 1914 dans la cause Co11a., defendeur, contre Cella., demanderesse. Separ ation de corps d'epoux italiens domicilies en Suisse. Competence des tribunaux suisses. Droit italien applicable a la separation de corps, droit suisse applicable aux effets de ceUe-ci. Attribution des enfants : renvoi de la cause a l'instance cantonale pour demander le preavis de l'autorite tutelaire, art. 156 ce. Indemnite au conjoint innocent : application de l' ar t. 15 lee en cas de separation de corps d'epoux e tran ger s. A. -Les epoux Colla, de nationalite italienne, ont contracte mariage le 20 mars 1896 devant l'officier d'etat civil d'Oggebbio. Leur premier domicile conjugal a He dans cette localite. Ilsse so nt ensuite rendus en Suisse et se so nt fixes a Renens, le mari travaillant de son metier d'entrepreneur de maltonnerie et la femme tenant uue pension d'ouvriers. Trois enfants actuellement vivants sont issus du ma- riage, Gaetano ne le 14 fevrier 1898, Joseph ne le 26 juil- let 1899 et Marie-Savine nee le 8 septembre 1900. B. -Par demande du 27 decembre 1912, dame Colla- Polli a conclu a la separation de corps a titre definitif et aux torts du mari; elle a demande que les trois en- fants lui fussent confies, que le defendeur fut condamne a la restitution des biens appartenant a sa femme, au paiement d'une somme de 30000 fr. et d'une pension alimentaire de 200 fr. par mois. Le defendeur a conclu a liberation et, reconvention- nellement, a la separation de corps aux torts de la de- manderesse, les trois enfants etant confies au mari. Par jugement du 7 mars 1914, le Tribunal de district de Lausanne a prononce : I. La separation de corps est prononcee aux torts du mari, pour une dun~e indeterminee; 11. Les deux fils sont confies au pere;

306 Familienrecht. N° 54. III. La fille est confit~e a la mere, a laquelle le db- fendeur sera tenu de payer une pension mensuelle de 30 francs jusqu'a ce que l'enfant ait atteint l'age de dix- huit ans; IV. Droit de visite des parents; V. Les epoux sont et demeurent separes de biens; VI. Il sera procMe a la liquidation et au partage des biens en possession des parties, dans la proportion de 1/ 6 a la femme et 6/ 6 au mari; VII. Le defendeur est condamne a payer a sa femme une pension alimentaire de 30 fr., qui sera portee a 50 francs le jour Oll la pension de la fiUe Savine cessera; VIII. Jusqu'au moment oula liquidation sera operee il est alloue a la femme en sus de la pension ci-dessus 60 fra et en outre la jouissance de l'appartement qu'elle occupe et du mobilier qui s'y trouve; IX. Le defendeur est condamne aux depens. Le defendeur a recouru en reforme au Tribunal federal contre le dispositif chifIres VI, VII et VIII. 11 conclut a ce qu'il ne soit pas procede a la liquidation et au par- tage des biens -dame Colla.etant simplement autorisee. a reprendre les biens dont elle est restee proprietaire- et a ce que, en modification du dispositif, chifIres VII et VIII, il soit donne acte a dame Colla de ses droits a faire determiner la dette alimentaire du mari. La demanderesse s'est jointe au recours; elle conteste la competence du Tribunalfederal· en ce qui concerne la conclusion du reeours du defendeur relative au dispositif chiffre VI. Pour le surplus, elle conelut a ce que le re- cours soit ecarte et a ce que, le jugement du Tribunal de distriet de Lausanne etant modifie en sa faveur, les deux fils lui soient confies, que le defendeur soit tenu de contribuer a leur entretien par une pension mensuelle de 30 fra pour chacun d'eux jusqu'a l'age de dix-huit ans, et qu'il soit condamne a lui payer, en vertu de l'ar- tiele 151 CC, une indemnite de 10000 fra FamiJienrecht. N° 54. Statuant Bur ces faits et considerant en droit. 307

1. -n y a lieu tout d'abord de rechercher si les tribu- naux suisses etaient competents pour statuer sur la de- mande de' separation de corps et si cette demande, etait admissible. Bien que le jugement concernant la separa- ration de corps elle-meme ne soit pas attaque, c' est la une question prejudicielle pour la recevabilite de _recou, car ils se rapportent aux effets de la separatIon et I1s presupposent donc que celle-ci pouvait elre prononcee. A teneur de l' art. 5 de la Convention de La Haye, du 12 juin 1902 -a laquelle ontadhere la Suisse et l' Italie -la demande en separation de corps peut etre portee devant la juridiction du lieu o _l. eoux so.nt domicilies. Toutefois, ajoute l'art. 5, la ]undietIon natio- nale est reservee dans la mesure Oll cette juridiction est seule competente pour la demande en separation de corps. Mais il resulte des declarati.ons du gouvrnemnt italien, rapportees dans la circularre du Conseil !ederal du 1 er juillet 1907 (F. fM., 1907, 4 p. 104 et SUlV.; .cf. d' ailleursFIORE, Diritto internazionale pnvato, 2 e edit., II p. 156), que suivant la doctrine et la jurisprudece. le droit italien n:exclut pas la competence des tribu- naux etrangers en matiere d' actions en separation de corps de conjoints italiens. La reserve insere a l'art. ,5 de la Convention ne met done pas obstaele a la compe- tence des tribunaux suisses du domicile pour statuer sur la present~ action. . .. La question de savoir si les tnbunaux sUlsses. bln que competents en principe. peuvent proI:oner la . epara­ tion de corps entre epoux italiens, paraIt a prenuere vue plus delicate.· L'art. 1 de la Conventi subordonne l recevabilite de la demande a la condltion que ·la 101 nationale et la loi du for admettent l'une et l'autre la separation de corps; or. les dieenes qui existnt nte la separation de corps du dr01t ltallen et celle lDstItuee

308 Familienrecht. N° 54. par le CC, sont assez considerables pour qu'on puisse se demander si cette condition est realisee (v. pour l' affirmative TRAVERS, La Convention de La Haye relative au divorce et a ]a separation de corps, p. 72-73). Mais cette question peut demeurer intacte, car, en derogation arart. 1 er, rart. 3 de la Convention dispose que, si ]a lex tori le prescrit ou le permet, il suffit que la ]oi natio- nale soit observee et l'art. 7 i nouveau de la loi federale de 1891 (CC Tit. fin. art. 59) a justement pour but de reserver l'application de la loi nationale, c'est-a-dire de permettre aux Hrangers en Suisse d' obtenir 1a separation de corps instituee par leur loi nationale; en effet, apres leur avoir reconnu la faculte de conclure, suivant la loi applicab]e, au divorce ou a la separation de corps, il precise que sous le terme « separation de corpS)), il com- prend egalement « toute institution equivalente du droit etrangerl) (v. REICHEL, notes 1 litt. d et 2 sur art. 7 i). C' est donc avec raison que le Tribunal de district de Lausanne a estime pouvoir prononcer en application du droititalien, la separation de corps des epoux Colla. 2. -Quant aux effets de la separation, ils sont regis en principe, comme ceux du divorce par la loi suisse (v. arret du 13 juin 1912 G. c. G.: RO 38, H, p. 49-50). n y a lieu cependant de faire· une exception en ce qui concerne la liquidation des biens des epoux regJee sous chiffre VI du dispositif attaque. Pour exclure sur ce point J'application du droit uisse, il ne suffit pas, il est vrai, de constater que, d'apres rart. 19 de la loi de 1891, les rapports pecuniaires des epoux sont soumis a la legis- lation du lieu du premier domicile conjugal et que le premier domicile des epoux Colla a He a Oggebbio, en Italie. En effet, le divorce (art. 154, al. 1) et la separa- tion de corps (art. 155 et 189, a1. 1), entrainellt, au point de vue de la liquidation des biens certaines conse- quences qui sont indepelldantes du regime matrimonial et qui, quel que soit le droit applicable a ce dernier, so nt regIees par la loi suisse, tout comme les autres conse- Familienrecht. N° 54. 309 quences du divorce et de la separation. Mais ce n' est le cas que pour la liquidation des biens mairimoniaux (ehe- liches Vermögen), et le Tribunal federal a deja eu l'occa- &ion de juger (arret du 12 femer 1913, divorce de Treskow: J. des trib. 1913, p. 455 et suiv.; dans le meme sens, EGGER, note 2 a et f) que ces dispositions sont inapplicables a la reprise de biens appartenant ades conjoints mari es sous le regime de la separation. Or, tel Hait le regime matrimonial des epoux Colla; c'est donc exclusivement en vertu de la Iegislation italienne que doivent se dHerminer les effets de ce regime sur les rap- ports pecuniaires des epoux et, en fait, c'est bien en appli- cation du droit italien (art. 1427 et suiv. C I) que le Tribunal a fixe la quotite des biens revenant a la deman- deresse, et en a ordonne la restitution par le mari. Sur ce chef du reeours du defendeur, le Tribunal fMeral doit done se declarer incompetent. 3. -Le reeourant critique la decision rendue relative- ment a la pension mise a sa charge en faveur de sa femme ; il soutient que le Tribunal n'etait pas eompetent pour statuer sur cette demande. S'il entend dire que, en vertu de l' organisation judiciaire vaudoise, elle ne pou- vait pas etre soumise au Tribunal de distriet, c' es la un grief qui releve du droit cantonal et que le Tnbunal federal n'a pas a examiner. Et s'il entend dire qu'en as de separation de corps il ne peut etre alloue de penSIOn a run des conjoints, cette maniere de voir est erronee. La separation laisse subsister l' obligation du mari de pourvoir convenablement a l' entretien de, sa !emm (art. 160) et il appartient au juge de deternuner, a defaut d'entente entre les parties. le montant des sub- sides qu'il doit lui verser (v. EGGER, not~ 5 sr art. ,149); En l'espece, le chiffre de 30 fr. par mOlS qUl a ete fixe n'est certainement disproportionne ni aux ressources du mari -qui possede une certaine fortune et qui exerc un metier lucratif -ni aux besoins de la femme -qUl dans la liquidation des biens ne parait devoir obtenir

310 Familienrecht. No 54. qu'une somme de 10 000 fr. ä. 12 000 fr. et qui, d'apres les constatations du jugement attaque, n'est plus en etat de gagner sa vie. 4. - La recourante demande que ses deux fils lui soieut confies. Pour ecarter cette demande, l'instance cantonale s' st bornee ä. exposer que, ces jeunes gens devant etre mlS au plus töt eil mesure d' exercer une profession. leur pere est plus capable que sa femme de les mettre en bonne voie et de les aider dans la suite. Ce motif n'est pas absolument decisif. car, a supposer que les fIls soient confies ä. la mere, le pere n'en conservera pas moins le droit et meme l' obligation de leur faciliter le choix d'une profesion et d.e les aider de ses conseils. D'autre part, certams des frots releves dans le jugement ä. propos des mreurs du defendeur eLde l'attitude qu'il a eue a l'egard de ses enfants sont de nature ä. faire douter qu'il pre- sente les garanties necessaires pour veiller a l'education de ses fIls. Cependant, l'instruction de la cause sur tous ces points est trop incomplete pour qu'on puisse discerner quel est ,:,raiment l'interet des enfants. On comprend que le TrIbunal ne put pas se livrer lui-meme aux investigations necessaires pour se fair~ une opinion rai- sonnee ä. ce sujet; mais, en vertu de rart. 156 CC, il pouvait et il aurait du charger de ce soin l'autorite t?-tere, qui est mieux placee pour se renseigner sur la SItuation de la famille, les aptitudes educatives des parents, le degre d'attachement que les enfants ont pour run ou pour l'autre etc., toutes .circonstanees qu'il est necessaire de connaitre pour rendre une decision conforme ä. 1'interet des enfants. Il y a lieu par consequent de renv?yer la ·cause a l'instance eantonale pour qu'elle procede de cette faon et que, sur le vu du preavis de l'autorite turelaire, elle rende un nouveau jugement. 5. - Enfin, il reste ä. examiner la demande de la recou- rante tendant a ce que son mari soit condamne ä. lui payer une indemnite de 10 000 fr. Le Tribunal de district de Lausanne a ecarte cette demande par le motif Famllienrtlcht. N° 54. 311 que l'art. 151, en vertu duquel elle est formulee, n'est applicable qu'en cas de divorce. A l'appui de cette opinion on peut invoquer le texte de l'art. 151, ainsi que de la note marginale; on doit aussi remarquer, en ce qui concerne l'indemdre prevue a l'al. 1, que la sepa. ration de corps ne compromet pas les interets pecuniaires de l'epoux innocent, puisque, d'une part, le juge peut ordonner le maintien du regime matrimonial (art. 155) et que, d'autre part, l'obligation d'entretien et les droits successoraux ä. l'egard du conjoint demeurent intacts. Mais eette consideration ne s'applique pas ä. l'indemnite prevue ä. l'alinea 2 et qui sert de reparation au tort moral cause a l'epoux innocent par les faits qui ont detennine le divoree, La possibiliM de l' existence d'un tel tort moral et la necessite de le reparer sont les memes en cas de separation de corps qu' en cas de divorce. On pourrait, il est vrai, faire observer que si les faits invoques sont assez graves pour justifier l'alloeation d'une indemnite, ils seront suffisants aussi pour justifier le divoree et qu'il depend ainsi de la volonte de l' epoux innocent d' obtenir !'indemnite en demandant le divorce

ce qu'll peut faire ou immectiatement, ou a l'expira- tion du temps pour Iequella separation a ete prononcee. ou au bout de trois ans en cas de separation pour une duree indeterminee. Le droit de reclamer une indemnite ne lui serait done pas denie, il serait simplement subor- donne a une condition dont la realisation depend de sa seule volonte. Ce raisonnement pourrait conduire ä. refuser l'indemniM, en eas de separation, aux epoux suisses qui ont le choix entre Ie divorce et la separation (v. dans ce sens GMUR, note 12 sur art. 153, RüSSEL et MENTHA, I, p. 220; dans le sens oppose, EGGER, note 5 sur art. 155, BREITENBACH, Die Trennung von Tisch und Bett, p. 79-80). Mais cette solution ne se justifieplus lorsqu'il s'agit, comme en l'espece, d'epoux etrangers qui, en vertu de leur loi nationale, ne peuvent pas obtenir le divorce et en sont rectuits ä. Ia separation de AS 40 H -1914

312 Familienrecht. N° 54. corps; lorsque, d'apres les circonstances de la cause, on peut prevoir que la separation sera definitive, il serait inequitable de refuser a l' epoux innocent une indemnite qui, dans les memes conditions de fait, aurait ete accordee a un epoux suisse qui, lui, aurait demande et obtenu le divorce. Dans cette hypothese, l'argument de texte tire de l'art. 151 et de la note marginale peut etre neglige, car, si meme on admet que le legislateur a antendu creer une distinction, au point de vue du droit a l'indemnite, entre le divorce et la separation de corps, tout porte a croire qu'il n'a eu en vue que la separation otganisee par le code et non pas les institutions plus ou moins dissemblables prevues dans les legislations etran. geres. Enfin on doit ob server qu'il n'est pas de l'essence de la separation de corps d'exclure tout droit de l'epoux innocent a une indemnite ; en France, par exemple, il a ete juge que la pension qui lui est accordee a entre autres pour but de reparer le prejudice materiel et moral cause par la faute de celui contre lequella separation est pro- noncee (v. Pandectes Iraßf;aises, nOs 682 et suiv., notam- ment n° 686). En l'espece il n'est pas douteux q~e les faits qui ont determine la separation de corps -les infidelites du mari, ses injures, sa brutalite a l'egard de sa femme - ont cause a la demanderesse un grave tort moral. Il convient par consequent, l'article 151 CC, comme il vient d' etre dit, ne s'y üpposant pas, de faire droit en principe a la demande d'indemnite de la recourante. Le juge peut allouer cette indemnite soit sous forme de ca- pital, soit sous forme de rente viagere (art. 153 CC). Vu les circonstances de la cause, c'est la forme de la rente qui parait correspondre le mieux aux interets de la de- manderesse, son etat de sante ne lui permettant guere de faire fructifier un capital. Il y a lieu de fixer ex requo et bono a 30 fr. par mois cette rente qui s'ajoutera, bien entendu, a ceUe que le defendeur est tenu de lui fournir a titre de pension alimentaire. Familienrecht. N° 55. 313 Par ces motifs, le Tribunal federal prononce:

1. Le recours principal est ecarte.
2. Le recours par voie de jonction de la demanderesse est partiellement admis en ce sens que :

1. Le defendeur est condamne, en vertu de l'article 151 CC, a servir a sa femme une rente de 30 fr. par mois des la date du jugement attaque;
2. Le jugement du ,Tribunal de district. relativement a l'attribution des deux fils Colla, est annule et la cause est renvoyee a l'instance cantonale pour nouvelle deci- sion apres complement d'enquete conformement a l'ar- ticle 156 al. 1 CC.

55. Urteil der 11. Zivila.bteilung vom a. Juli 1914 i. S. Heer, Kläger, gegen Heer, Beklagte. Verhältnis zwischen Art. 156) und 285 ZGB. Kompetenz des Scheidungsrichters, die aus der Ehe hervorgegangenen Kinder ausnahmsweise weder dem einen 1rlOch dem andern Ehegatten zuzusprechen, sondern einer Drittperson, bezw. den Vormundschaftsbehörden anzuvertrauen, mit der Wir- kung, dass beide Ehegatten der elterlichen Gewalt verlustig gehen. Voraussetzungen dieser Lösung.; A. -Durch Urteil vom 6. Mai 1914 hat das Ober- gericht des Kantons Zürich (I. Appellationskammer) im Anschluss an ein Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom 18. Dezember 1913, durch welches die· Ehe der Li- tiganten auf Grund des Art. 141 ZGB wegen unheil- barer Geisteskrankheit der Beklagten geschieden, und gegen welches nur hinsichtlich der Kinderzuteilungsfrage appelliert worden war, erkannt:
56. Das Kind Bertha wird den Vormundschaftsbe- hörden zur ständigen Obsorge überlassen.
57. Der Kläger ist verpflichtet, an die Kosten der