Pfandausfallschein is not a new claim by novationGénéré par IA

68 A. Oberste Zivilgerichts instanz -1. Materiellrechtliche Entscheidungen. ttliire, tft für Me rage ber Dffenfunbtgfeit be Sd)neUgefter,. fnftem mit a(3reiften im rüfa9r 1901 09ne jeben meIang. remd) ift nun baran feftau9arten, bafj aud) ein refatiu fleinct' fd)iInferifd)er ebanfe be q5atentfd)ut)eß rä9ig tft (ugL ba UrteU be munbengerid)t Mm 20. e3emlier 1907 1. S. maU Sil9ne c. ?fiarbernm- en3eUer Sil9nc, m-s 33 II 91r. 95 S. 636 f.), unb baß aud) fd)on tn ber rreid)ung eineß neuen 91ut?effefte mit liefannfen smWefn (m-S 29 II S. 173 f. rttl. 3 unb S. 731) eine rfinbung Hegen fann. 91id)t einmal ein fotd)er aU eineß J'tomliinationßvatente liegt alier in casu bor. ?fieber bie SteUung heß q5rolilem , nod) heffen m-Ußfü9rung liebtngten eine fd)iI:pferifd)e ätigleit, fonbern bie smilgltd)feit unb Bttlecfmäfjtgfeit eine!: fold)en reinen Summierung 3ttleier liefcmnter lemente mufjten liei ber metrad)tung ber unftion ber Sd)neUgefter einem jeben Sad)oer" ftänbigen 09ne ttleitere nar ttlerben, unb ei3 ttlar biefe j!5ertlO ffomm. nung benn (lUd) in Üliereinfttmmung mit bel' m-uffaffung ber " erien fRamel unb Sd)oU einem jeben Sad)berftänbtgen 3u3umuten. 5. -Bag fomtt liei ber m-nmelbung bei3 q5atente 91r. 23,740 burd) ben fRed)t oorgänger ber J'trägerin eine r f in b u n g nid)t bor, f onbern eine blOße 9 a n b ttl e rf i3 m ii f3 i 9 e j!5 er b e ff e run 9 be frügern abitfd)en q5atente 91r. 10,329 auf runb bei3 in"

ttli fd)en a ur j!5erlireitung gelommenen aI3 eiftenft)ftem , fo mufj fOltftanter q5ra:rii3 gemäfj (m-S 20 S. 681, 25 II S. 995, 26 II S. 232, 27 II S. 246) ba q5atent 91r. 23,740 geftütt auf m-rt. 10 Biff. 1 be in casu anttlenbbaren früljeren q5atentgefetei3 .lom 29. 3uni 1888/23. JJ(äi3 1893 beaüglid) aUer bier m-n fprüd)e nid)ttg erffiirt ttlerben. 3ft bem aber fo, fo liraud)t gat' ntd)t unterfud)t 3u ttlerben, ob bie menagte ftd) einer gefet?ttlwrigen 91ad)aljmung atelttierter egenftänbe, be3ttl. be j!5erfauf fofd)er fdjufbtg gemad)t, unb aud) nid)t, oli bie J'tliigerin, ttlie bon ber egen:partet be9au:ptet ttliro, f. Bt. burd) auaergerid)tHd)en iSergletd) auf eine J'tlageergebung gegen fte beraid)tet ljalie. 1'Jemnadj at oa munbengertd)t erfnnnt: te ernfultg ttlirb aligettliefen unb bamit ba Urteil be Bibi( .. gerid)tß beß J'tantouß mafel Stilbt .lom 8. eliruar 1910 iu aUen eHen eftiitigt. ß. Berufungs-u. Kassationsinstanz : 6. Schuldbetreibung und Konkurs. No U. 269 6. Schuldbetreibung und Konkurs. Poursuites et faillites. 44. Arret du 18 juin 1910 dans la cause Barbezat, dem. et rec., contre Leooultre et Breitenstein, der. et int. Art. 5 LP: Responsabilit9 des fonctionnairesde l'office des faillites. Action en reparation du pretendu dommage re- sultant de l'adjudication d'un immeuble annulee par les au tori- tes de surveillance. -Requisit du rapport de causalite entre cette annulation et les fautes imputees aux fonctionnaires. -Une erreur dans l'interpretation de la loi, de la part d'un fonc- tionnaire, ne constitue une faute au sens de l'art. 5 LP que lorsqu'elle est imputable a sa negligence, c.-a-d. lorsqu'il aurait pu et dü I'eviter en empIoyant Ia diligence qu'on est en droit d'attendre de lui. L'interpretation erronee des effets de l'inobser- vation du delai prescrit a l'art. 258 al. 3 LP pour proceder a la seconde vente d'un immeuble aux encheres ne revet pas ce caractere. -DMaut du priitendu dommage. A.-Par avis de vente immobiliere du 22 novembre 1902, l'office des faillites de GenElVe a annonce que le 14 janvier 1903 aurait lieu la vente aux encheres publiques d'un im- meuble sis a Carouge et dependant de la faHlite de Jean-Louis Borret. L'avis de vente portait que l'immeuble serait mis a prix a 40000 fl'., montant de l'estimation. Il existait sur cet immeuble une hypotheque de 30 000 fr. en faveur de la Banque populaire suisse. Aucune offre suffisante n'ayant ete faite 10rs de Ia vente du 14 janvier 1903, Ia vente de l'immeuble a ete remise. Dans l'intervalle entre l'avis du 22 novembre 1902 et 1a vente du 14 janvier 1903 un proprietaire voisin, Edouard Barbezat, avait fait opposition a I'etat des charges, en deman- dant que le batiment mis en vente fut ramene a la hauteur d'un rez-de-chaussee et de deux etages et que le mur de fa.- (jade fut demoli en tant qu'iI empietait sur le sol de la cour Barbezat. Un proces s'est engage a ce sujet; il s'est ter- mine par un arret du 24 mars 1906 par lequel la Cour de Justice civile a donne gain de cause partiel a Barbezat.

270 A. Oberste Zivilgerichtsinstanz. -I. Materiellrechtliche Entscheidungen. Une fois ce proces termine, l'office des faillites a fait pro- ceder le 15 aout 1906 a une nouvelle vente aux encheres de l'immeuble Borret. L'avis de cette vente a eta publie Ie 11 juillet 1906 et a ete communique a la Banque populaire suisse. Il portait que I'immeuble serait expose aux encheres publiques " meme au-dessous de Ia mise a prix primitive- ment fix6e a 40000 fr., montant de l' estimation , mais il ne mentionnait pas qu'il s'agissait d'une seconde enchere. La Banque populaire ne s'est pas presentee a Ia vente du 15 aout 1906 et I'immeuble a ete adjuge pour la somme de 11 000 fr. a Edouard Barbezat. CeIui-ci averse le 20 aout a l'office Ie montant du prix d'achat qu'il s'etait procure au moyen d'un compte de credit que lui avait ouvert laSociete du Credit suisse. Il a paye de plus a l'office Ie 15 aout 1906 la somme de 660 fr. pour frais de mutation. B. -Par plainte du 20 aout 1906, Ia Banque PQPulaire a demande a I'autorite cantonale de surveillance de Geneve de declarer l'adjudication il'reguliere et, au besoin, nulle, d'ordonner qu'il sera procede a de nouvelles encheres ou de donner a l'office des failIites de Geneve teIles instructions que l'autorite jugera necessaires. A l'appui de sa plainte Ia Banque exposait que, contrairement aux prescriptions de Ia LP, I'avis de vente du 11 juilIet 1906 n'indiquait pas qu'il s'agissait d'une seconde enchere et ne mentionnait ni Ia pre- miere enchere, ni le prix de Ia derniere offre; qu'en outre Ie delai de deux mois fixe par I'art. 258 LP n 'avait pas ete observe. Par decision du 8 mars 1907, l'autorite cantonale de sur- veillance a admis Ia plainte, annule l'adjudication du 15 aout

et invite l'office des faillites a proceder co.nformement a Ia loi a la realisation de l'imm('uble Bonet. Le Tribunal fecteral, Chambre des Poul'suites et des Faillites, a confirme cette decision par arret du 30 avril 1907. Le 13 mai 19071'office des faillites a informe Barbezat qu'i . te'nait a sa disposition les sommes par Iui versees et les in- terets bonifies par Ia Caisse des consignations. Barbezat a repondu qu'il protestait contre la maniere d'agir de I'office et qu'il entendait rendre ce dernier responsable du prejudice que Iui causait l'annulation de l'adjudication du 15 aout 1906. B. Berufungs-u. Kassationsinstanz : 6. Schuldbetreibung und Konkurs. o 44. 271 Le 26 juin 1907 l'office des raHlites arestitue a Barbezat le montant de ses avances avec interets. La difference entre Ia somme que Barbezat a du payer a Ia Sodete du Credit Imisse pour interets et commission et celle qu'iI a perQue de l'office pour interets est de 111 fr. 10, somme a laquelle s'a- joute celle de 2 fr. 90 pour perte d'interets sur les 660 fr. payes pour droits de mutation. Le 24 jmllet 1907 l'office des faillites a procede a une nouvelle premiere vente et le 4 septembre 1907 a la deu- xieme vente de I'immeuble qui a ete definitivement adjuge a Ia Banque populaire suisse pour le prix de 22 000 fr. Barbezat ne s'est pas presente aces ventes. Le 5 mars 1908 il a ouvert action au directeur et au sous- directeur de l'office des faHlites de Geneve, F. Lecoultre et M. Breitenstein, en concluant a ce qu'ils soient condamnes a Iui payer solidairement 20 000 fr. a titre de dommages- interets. En cours de proces il a amplifie ses conclusioIlS ä. la somme de 20 634 fr. 90 et les a motive es en resume de Ia. faQon suivante: L'office des !'aillites de Geneve a commis trois fautes qui ont entmine l'annulation de I'adjudication du 15 aout 1906 :

L'avis de vente etait irregulier, faute d'une mention expresse qu'il s'agissait d'une seconde enchere. 2° L'oflice a neglige de mentionner la premiere enchere- dans l'avis de vente. 3° La procedure dans son ensemble etait irreguliere; Ia. premiere vente datant de plus de trois ans devait etre con- sideree comme nulle et il fallait proceder a une deuxieme premiere vente. Ces fautes engagent Ia responsabilite du directeur et du sous-directeur, aux termes de l'art. 5 LP. Ils doivent reparer le dommage qui en est resulte pour Barbezat. Ce dommage- se decompose comme suit : a. Prejudice provenant de Ia perte de l'immeuble : Barbe- zat a perdu la difference existant entre Ia somme qui lui a. ete remboursee et la valeur marchande de l'immeubIe, soit 20000 fr. b. Prejudice provenant de la difl'erence d'interets entre

'272 A. Oberste Zivilgerichtsinstanz. -I. Materiellrechtliche Entscheidungen. eeux que l'offtce a bonifies a Barbezat et ceux que ce dernier a du payer, soit 114 fr. c. Prejudice occasionne par les dnpnnses qu'ont entrainees pour Barbezat les recou1's a l'autoflte de surveIllance et au Tribunal fnde1'al, soit 520 fr. 90. Ces trois sommes forment au total celle de 20634 fr. 90 que Barbezat reclame aux defendeurs. . C. Par jugement du 9 fevrier 1909, le tflbun,al de pre- miere instance a condamne Breitenstein a payer a Barbezat Ja somme de 114 fr. Sur appel de Barbezat et de Breitenste,in, la Conr de Justice civile a, par arret dn 12 mars 1910, refo1'rr: e le Juge- ment du tribunal da premiere instance et deboute Barbezat de toutes ses conclusions contre les defendeurs. Cet arret est motive de la fal,(on suivante: ,. . Le directeurLecoultre ne s'est pas occupe de la realisatIOn ,de l'immeuble Borret. Il n'a donc pu commettre aucune faute, 'car on ne peut exiger du direeteur d'un office qu'il .contnole 1e detail de toutes les affaires confiees a un autre fonctlOnnalre. Aucune faute ne peut non plus etre relevee a la charge ode Breitenstein. L'art. 258 LP ne prevoit pas que l'inobse vation du delai de deux mois pour la deuxieme vente ant pour consequence l'annulation de Ia premiere. Dans sa decl- ;sion du 30 avril 1907, le Tribunal federal ne dlt pas que eette annulation soit imposee par une disposition precise de Ia loi, mais il estime que dans le cas particulier, etant. dnnn.e que la premiere vente remonte a plusieurs nees, Il etatt necessaire de proceder a une nouvelle premIere vente. En procedant autrement, dans un cas douteux, Breitenstein n'a pas commis de faute. Quant a l'avis de vente du 11 juillet, les art. 257 et 208 ne prescrivent pas que l'avis doit indiquer q?'il. s'agit 'une deuxieme vente' Ia loi exige senlement que I aVIS mentIOnne l'oHre la plus hnute faite lors de la premiere vente. L'office a toujours applique cette disposition dans ce sens qu'il n'y avait lieu a indication que s'il y avait eu une offre. En se confo1'mant a cette pratique constante, Breitenstein n'a pas commis de faute. . Berufungs-u. Kassalionsinstanz: 6. Schuldbetreibung und Konkurs. No . 273 D. -C'est contre eet arret que Barbezat a, en temps utiIe, recouru au Tribunal federal, en reprenant contre les deux defendeurs solidairement ses conclusions en paiement d'une indemllite de 20 634 fr. 90. Statuant sur ces aits et considerant en d1'oit:

1. -L'action du demandeur tend a Ia reparation du pre- judice que lui a cause l'annulation de l'adjudication de l'im- meuble Borret prononcee en sa faveur le 15 aoftt 1906. TI estime que cette annulation est due a Ia faute des defendeurs et que cetlx-ci sont par consequent responsables du dommage qui en est resulte pour Iui (art. 5 LP). Il releve a leur charge trois fautes differentes qui consistent t 0 a avoir procede a la seconde vente t1'ois ans apres 1a premiere;

a n'avoir pas mentionne dans l'avis de vente qu'il s'a- gissait d'une seconde vente ;

a n'avoir pas indiqlle, dans cet avis, la derniere enchere. 11 convient de faire d'embIee abstraction de ces deux der- nieres fautes. En effet, a supposer qu'elles fussent etablies, -alles ne sauraient entrainer Ia responsabilite des defendeurs, .car elIes ne sont pas en relation de causalite avec le fait generateur du pretendu dommage, soit avec l'annulation de Ia vente du 15 aoftt 1906. Sans doute, dans sa decision du .s mars 1907, l'autorite cantonale de surveiIlance a admis que l'avis de vente de juillet 1906 etait irregulier, parce qu'il ne mentionnait pas qu'il s'agissait d'une seconde vente, et elle a .annuIe l'adjudication a raison de eette irregularite. Dans son arret du 30 avriI 1907 (RO 33 I p. 423 et suiv.) , Ie Tribunal federal a reconnu que I'argumentation de l'autorite cantonaJe etait juste et que l'irregularite constatee pouvait etre invoquee par le ereancier hypothecaire pour faire annuler 1a vente. Mais, en I'espece, Ie Tribunal federal a prononce cette annula- tion en se pIal,(ant a un point de vue tout different; il a expose que le fait de proceder a une seconde enchere plus de trois ans apres Ia premiere constitue a lui seul dejil une vio- lation de Ia 10i ; ce qui est incontestable, ajoutait-il, c'est Ed. spee. 10 n° 20 p. 89 et suiv. AS 36 11 -1910 (Note du red. du RO.)

274 A. Oberste Zivilgerichtsinstanz. -l. Materiellrechtliche Entscheiduugen. qu'apres un intervalle de plusieurs annees il y a en tout cas lieu de proceder a une nouvelle premiin'e enchere . Si donc l'adjudication du 15 aout 1906 a et13 annulee, c'est uniquement parce que, eu egard au temps considerable qui s'etait ecoule depuis Ia premiere vente, celle-ci devait tre consideree comme caduque j Ie Tribunal federal a estime que l'offiee aurait du recommeneer Ia procedure de realisatioll r proceder a une nouvelle premiere vente dans laquelle l'adju- dication n'aurait pu avoir lieu au-dessous du prix d'estima- tion, et proceder ensuite seulement a une seconde enehere. Le Tribunal federal n'a donc pas te nu eompte des in'egula- rites qui entachaient l'avis de vente ; meme si elles n'avaient pas existe, meme si Pavis avait mentionne la derniere enehere et indique qu'il s'agissait d'une seconde vente, le Tribunal federal aurait annuIe l'adjudication qu'il regardait eomme illegale vu la cadueite de la premiere vente. Il en resulte que ce ne sont pas les deux dernieres fautes invoquees par le re- courant qui ont eause I'annulation de l'adjudication ; elles ne peuvent done servir de fondement a son action qui vise ex- clusivemeut a. la reparation du dommage deeoulant de cette annulation. On doit en dire de meme de l'inobservation de l'art. 258 LP qui porte que la deuxieme vente doit avoir lieu dans les deux mois apres la premiere. A supposer qu'elle constituat une faute, elle ne serait en aucun rapport de causalite avee l'annulation de I'adjudieation du 15 aout 1906. Si Ia disposi- tion de l'art. 258 avait ete observee, la seconde vente aurait ete tenue Ie 14 mars 1903 au plus tard, l'enchere du 15 aout

n'aurait pas eu lieu et le demandeur n'aurait pu ob- tenir l'adjudication de l'immeuble acette date. Pour justifier le bien-fonde de son action en reparation du prejudice eause par l'annulation de l'adjudieatioD du 15 aout 1906, il ne peut done evidemment pas invoquer une faute sans laquelle l'adjudieation elle-meme eut ete impossible. 2. -La seule question qui se pose est des lors celle de savoir si l'office a commis une faute en procedant a une se- conde vente le 15 aout 1906 sans avoir tente une nouvelle premiere vente. 11 Berufungs-u Kassationsinstanz : 6. Schuldbetreibung und Konkurs. N0 44. 275 . La loi sur Ia poursuite ne regle pas les consequences de l'mobservation du delai de deux mois fixe a l'art. 258. O'est une ache qu'elle a laissee a Ia pratique et a Ia jurisprudence. Plusieurs solutions sont possibles: On peut soutenir que l'inobservation du delai entraine for- cement Ia caducite de la premiere vente et que l'office est dnn tnus les cas oblige de recommencer Ia procedure de reahsatInn par une nouvelle premiere vente. On peut soutenir au contraire que Ia premiere vente con- tinue a deployer ses effets, malgre l'inobservation du delai q? n'aurait d'autre consequence que d'engager la responsa- bIllte de l'office pour Ie prejudice qui a pu en resulter. Enfin, entre ces deux solutions extremes on peut concevoir une solution intermediaire, d'apres Iaquelle l'inobservation du delai n'entrainerait Ia caducite de Ja premiere vente et l'obligation de recommencer la proeedure de realisation que dans . uelques cns xcep:ionneIs, p. ex. lorsque, depuis la premIere vente, Il s est ecoule un temps tres superieur au deJai legal ou Iorsque les conditions de l'immeuble a reaIiser se sont modifiees dans l'intervalle. La ?e.conde de ces trois solutions a ete adoptee par l'office des fadhtes de Geneve qui a procede a Ia seconde vente bien que plus de trois ans se fussent ecouIes depuis la premiere. Le Tribunal federal, au contraire, s'est rallie a la troisieme solution, qui parait conforme a, Ia ratio legis et aux besoins de Ia pratique. En reglant Ia procedure de realisation des immeubles dans Ia faillite, le legisiateur est parti de l'idee que normalement le prix d'estimation represente la valeur e !'im.meubie. Des Iors il n'a pas voulu permettre que I'ad- JudlcatlOn put avoir lieu a un prix inferieur, avant que le re- sultat de deux encheres successives eiit demontre que ce prix etait impossible a atteindre et que par consequent l'es- timatiou de I'office etait erronee. Mais, pour qu'on puisse in- terpreter dans ce sens le dMaut d'offre atteignant Ie prix d'estimation, il ne faut pas qu'entre cella-ci et la vente il se soit ecoule un laps de temps tellement long que Ja valeur de l'immeuble ait pu varier dans l'intervalle. O'est evidemment POU! ce motif que le Iegislateur a voulu que Ia deuxieme

276 A. Oberste Zivilgerichtsinstanz. -1. MateriellrechtHche Entscheidungen. vente eut lieu dans les deux mois des la premiere, de ma- niere a ce que les deux encheres eussent lieu dans des eon- ditions presque identiques. Cette quasi-identite de eonditions pourra eneore etre admise, me me si, entre les deux ventes, il y a un intervalle un peu plus long que celui fixe par Ia loi; mais elle n'existe plus, si cet intervalle est de plusieurs annees pendant les- quelles Ie marche immobilier a pu subir des fluctuations qui se sont repercutees sur la valeur de l'immeuble. La premiere vente et son resultat negatif ne peuvent plus, en pareil cas, constituer une sorte de presomption de l'impossibilite de rea- tiser l'immeuble au prix d'estimation ; d'ou la necessite de recommencer Ia procedure de realisation par une nouvelle premiere vente. Ces considerations qui ont determine Ia decision de l'au- torite federale de surveillance sont certainement justifiees. La pratique suivie par l'office de Geneve doit donc etre tenue pour juridiquement erronee et contraire a Ia loi. Mais cette erreur et cette violation objective de la loi n'impliquent evidemment pas une faute de l'offiee. L'erreur dans l'inter- pretation des lois de la part du fonetionnaire charge de leur execution ne revet le caractere d'un acte illieite et ne con- stitue une faute au sens de l'art. 5 LP que lorsqu'elle est imputable a sa negligence, lorsqu'il aurait pu et du l'eviter en employant la diligence qu'on est en droit d'attendre d'un fonetionnaire consciencieux. Or, en l'espece, on ne saurait pretendre que l'office des faillites de Geneve se soit rendu coupable de negIigence. La loi, on l'a vu, n'indique pas les consequences de l'inobservation du delai fixe par l'art. 258; elle ne dit pas de quelle manifnre on doit proceder pour rea- liser un immeuble, lorsque plus de deux mois se sont ecoules depuis la premiere enchere. Et cette question n'avait pas non plus ete resolue par Ia jurisprudence. L'office etait donc appeM a prendre une me sure dans un cas qui u'etait pas ex- pressement regle, a l'egard duquel la jurisprudence ne lui donnait aucune indication et qui eomportait plusieurs solu- tions dont aucune ne s'imposait avee l'autorite de l'evidenee. Dans ces conditions, I'interpretation de la loi qu'il a adoptee B. Berufungs. u. Kassationsinstanz : 6. Schuldbetreibung und Konkurs. N° 44. 277 ne pourrait constituer une faute que si elle apparaissait non seulement comme inexaete, mais comme si manifestement contraire au texte et a l'esprit de la loi qu'un examen un peu attentif eut du eonvaincre le fonctionnaire de l'erreur qu'i1 commettait. L'interpretation admise par l'office n'a pas ee caractere. On peut meme dire qu'en principe elle est juste et conforme aux' besoins de la pratique. Il arrive sou- vent que le delai fixe par l'art. 258 ne puisse etre observe; lorsque ce cas se presente, les offices de faillite ne se regar- dent pas comme astreints a recommencer la procedure de realisation; Hs procedent directement a la seconde vente. Dans son arret du 30 avril 1907 le Tribunal federal a impli- citement approuve eette pratique ; il s'est eontente de la de- elarer inadmissible dl.1.ns le cas particulim', parce qu'il s'etait eeouM un temps decidement trop long depuis la premiere vente. En d'aiItres termes,Ia seule difference qui existe entre l'interpretation de l'office et celle du Tribunal federal c'est que Ie premier estime que l'inobservation du delai de l'art. 258 n'entraine jamais la caducite de la premiere vente; tan- dis que le Tribuual fMeral estime qu'elle l'entraine dans quelques cas exceptionnels. Il est bien evident qu'une aussi faible divergence d'interpretation sur un point delicat ne peut etre imputee a faute a I'offke; les conclusions du de- mandeur doivent des lors etre ecartees. On doit d'ailleurs observer que, dans aucun cas, il n'aurait pu exiger d'indemnite a raison rIe la privation du benefice que lui avait proeure l'adjudication du 15 aout 1906. En effet il n'a pu reatiser ce Mnefice que parce que l'office a eonsi- dere a tort la vente comme une seeonde vente ; elle aurait du etre consideree comme une premiere vente et alors l'im- meuble n'aurait pu etre adjuge a Barbezat pour HOOO fr. Eien loin done de pl'iver le demandeur d'un benefice, la pre- tendue faute de I'office le lui a proeure momentanement. Aujourd'hui que l'adjudication a ete annuIee, Barbezat se trouve dans Ia situation ou il se serait trouve si l'office n'a vait pas re garde 1a vente du 15 aout comme une seconde vente. Cette erreur d'interpretation ne Iui cause done pas le dommage qu'il allegue.

278 A Ob . erste Zivilgerichtsinstanz. -I. Materiellrechtliche Entscheidungen. Le senl p,re udice qu'il souffre est ainsi represente par Ia perte d lllterets (114 fr.) sur les sommes qu'il a versees a l'office et qu'il avait empruntees a un taux superieur a celui des interets que lui a bonifies l'office. Si celui-ci avait pro- cede correctement, l'immeuble n'aurait pas ete adjuge au demandeur, lequel, par consequent, n'aurait pas ete oblige de faire un emprunt pour operer un versement a l'office. C'est donc dans cette mesure tres restreinte que ses conclusions auraient pu lui etre allouees, si Ia faute du sous-directeur Breitenstein (il ne peut etre question de celle du directeur qui ne g'est pas occupe de la realisation de l'immeuble) avait ete admise. Par ces motifs le Tribull tl federal prononce: Le recours est ecarte. 45. lldnU uom 25. uui 1910 in 6nd)en ' r4Ueret lldti6erg .,, ., ?BelL u. ?Ber . ,reL, gegen 4Utert Jtr. u. ?Ber. ?BefL Art. 158 SohKG: Der sog. Pfandausrallsohein schafft keinen neuen Forderungsgrund, im.. Sinnl! iner Novation der bisherigen Pfandfor- de:ung, sondern enthalt ledtgltch ein!' betreilJungsrechtlichen Zwecke-n lenende Ventrkandung dieser Forderung, die den Gläubiger, abge- ehen vo.m Falle.des Al't. i58 Abs. 2 SchKG, nicht von der nm'malen Durchfuhrun etnes weiteren BetreilJungsver ahrens entbindet. -Die Frage, ob bei e. ner Hypothekarforderung der bisherige Schuldner zufolge der Verausserung dnr P andliegenschaft mit UelJerbindung de Pfandscnuld auf den Ltegenschaftserwerber von seiner Schuld- pthcht betrezt wird, beurteilt sich ausschliesslich nach de1n kanto- nalen Hypothekarreoht. SDnß ?Bunbeßgerid)t nt, nuf runb folgenber lßroaej3lnge: . - urcl) Urteil i)om 29. nnu tr 1910 tt Me 1. m: el. attl.mnfammer beß 06ergerid)ts oeß ,re tntonß Bürid) erf tnnt: fInle m:6erlennungsffnge roirb gutgeneinen unt bnmit oie tlom R Berufungs-u. Kassationsinstauz: 6. Schuldbetreibung und Konkurs. N 45. 279 11?Be3irfsgerid)tsnräfibium Ufter burd) ?nerfügung i)om 28. uni ,,1909 ber ?Beffngten erteilte :probiforifd)e ffi:ed)tsöffnung für ,,2674 r. 30 ffi::p. nebft ?Betreniungß unb ffi:ed)tßöffnungßfof ten "unb 0:ntid)äbigung aufgeno6en." B. - egen biefes Urteil nt bie ?Bef(ngte red)tngültig bie ?Berufung an O t ?Bunlleßgerid)t erflärt unll 6enntmgt, bie m:ber. fennungsfl tge fei, in ?Beftätigung be erftinftnnaIid)en UrteU , a'6. nuroetfen. C. -SDer .1träger (tt nur m:broeifung ber ?Berufung nntr tgen ,(nffen; - in 0:rroägultg:

1. -2 tut ertigung nft )om 22. m:uguft 1907 )erfnufte oer ,reläger WCaurer feine 2iegenfd)nft 3um lIncebftocf" in ffi:ü1t mit ffi:ed)tnroirfung tuf 1. Dfto6er 1907 nn ben Iomeftiolesl)änbler Santo Cia um ben ßreiß i)Olt 26,000 r., unter Überbtnbung ber auT oer 2iegenfd)aft (tftenben S) potnef(trforoerungen, roorunter eine jold)e ber ?BeUngten, ber ?Brauerei UetHberg m:. ., in ßürid), brltten cangeß, im .1t(tpit(tlbetr(tge )on 2500 r. m WC(ti 1908 rnob oie ?Befragte, rodd)e feitens ber bie 1Sertigung oef orgenben i'Jcotarüüßfnna ei m5nlb bon bem .1tnufßaoid)luffe unll ber Ü6er- nnnme inter :potnefarforberung burd) ben .1täufer ber 2iegen- fd)nft unter inroei (tuf inre ffi:ed)tßfteIIung gemäj3 363 ürd). ?B fofort in ,reenntniß geient worben war, gegen ben neuen igentümer ?Betreibung auf ?Bean (ung bes 0:nbe SDeaember 1907 i)erf(tIIenen ) potl)efarainfes. m:nberfeitß n6er melbete fie, (tI ber Jtlliger )om potnefnrgläu6iger 3roeiten ffi:nnge nuf ßfnnbber. luertung betrieben rourbe, für bnß nm 14. iY(o )ember 1908 in biefer ?Betreibung nufgenommene aften )er3eid)ni inr 1Sorberung . fa:pital neblt (tunftenenben 3wei ßinfen (morunter benienigen, wel d)en fie gegen ben ,reäufer Cia in ?Betreibung gelent ntte) unb ?Betreibungnfoftell, mit tot(tl 2736 1Sr. 70 It ., (t ß 8d)ulb oeß Jtläger nn. m:m 28. alluar 1909 rourbe bie 2iegenld)nft burd) 3m(tngnl)erfteigemng )errocrtet. ?nom teigerungnerlö entfiel auf :bie votnefarfot'berung brUten ffi:angeß nod) ein ?BeMg )on 52 1S r . 40 Itß.; für ben )a bo tnt'er angeme1beten orberung 1)on 2674 1S r . 30 It . ftelIte bn ?Betrei6ungßaIDt oer ?BerIngten tUt 24. e6ru(tr 1909 einen ßf(tnbnunf(tIIfd)ein nus, weld)er ben jHiiger nIß ,,6d)ulb ner l/ unb Santo Cia nl ,, ßfnnbeigentfrmer"