36! B. Civilrechtspllege. en revanche et a titre d'equivalent, d'l1ne partie Dotable des charges militaires qui leur ineombaient precec1emment, mais elle ne saurait avoir pOUf effet de porter atteinte ades droits aequis par üe" r:itoyens> surtout lorsqne, ramme dans ['es- pece, ces droits ont leuf sou!'ce chll1s la ereation onereuse d'une amvre d'l1tilite pulJEque destinee ;1 devenir propriete cantonale, et qu'ils se l[onveHt eorrobores par des stipula- tioos positives de droit prive. L8 refus de la Confederatioo, base snr l'art. 30 et le nou- veau regime oe droH pllblic qu'i! intronis2, -de continuer a servil' une indemnito de pontoI1l1ge an i'nton du Valais , ne saurait donc en aucun Eit:.:t de cause justifier un refus semblable de 1a part cle ce c,mtofl, ViS-:l-Yis de pal'ticuliers auxquels Je Iient un contrat, clont le C3ractere incontestable- ment civii ne saurait etre revoque en douLe flepuis la der- niere convention cons8ntie entre parHes. Sur la troisieme conclusion : 7 0 La presente conclusior: viSG UD etat ,je cllOses futur, dont les elements constilutifs ne pourront etre constates et apprecies qu'a l'expiration du terme prevll dans la eonven- tion precitee, dont les termes precis sauvcgarclent d'ailleurs suffisamment) de ce chef, les droits evcntuels des deman- deurs. II n'ya done pas lien d' eutrer en maliere actuellement sur eette partie cle la dernande. Par ces motifs, Le Tribunal fedllfal prononce: 1 0 Les eone!usions 1 et 2 pl'ises en demande sont aecor- des, teiles qn'elles sont transcrites dans les faits du present jugement. 2° II n'est en revanche pas entre en matiere actuellement sur la conclnsion N° 3. IV. Civilstl', vor Bundsgr. als forum prorogatum. N° 85. 363 IV. Civilstreitigkeiten, zu deren Beurtheilung das Bundesgericht von heiden Parteien angerufen vJ'orden w-ar. Differends de draits, qui etaient portes devant le Tribunal federal par convention des parties. 85. Estmtto delta Sen tc WUi 10 Lnglio 1876 nelltt catsa. massa dal Signor Binosi alta Socielä {en'ol'i(i1'Üt del Got- t(trdo ). SuUa questione deUt< Regia : Le condizioni in elli si tr01'Clvano CI fine 111aggio 1 7 4. i contmenti, Binosi e [el'rovia, del Gottardo, ,le loi' 1'Cr: lpro - ehe prcstC/zioni conlraitllo li, eremo eSS'5 tal da fjWstlficm'e l'applicazione di questomodo coatti1!o? La Societa dei Gottardo pretenrlD si llebba risnlvere la questione in senso affermati:o e fa richhmo a qnec:t'. nopo all' art. cIS dei Capitolato d'01l81'i general!) ehe contiene aHa leHera eie segucnti prescrizioni : Art. ,18. Modi coattim:. Lell. c. » Ove I'J\ppallatore non si conformi aHa cOi1en­ ) zione nella esecuzione dei lavori 0 li CO:ll1l1ca in maIllenl » da far temere (secondo i! Ciudizio delta Dirl:'ziOne?cnica, » i1 quate solo fa regola in ljuesto (',,1,:0, e coutl'U 11 quale ») non v'ha azione giudiziale) ehe es:si non possano e?n,ve- )) nielltemente essere termiuati liel tdnpCJ lt:,bito, 0 \floh la » Convenzione sotto qualuuque altro b So(ieta sara » in dir1tto di ritcwliergli la totaliLil dei la';ori ehe forrnano lJ ['oooetto della Cnvenzione e di f2:rli escguir0 ;l'ufficio a 0'" ., '-ni ,,; '-'j '" On la ['erdurabile )) spese e nsehw deli apiJu tü,o[\J, e "O<lV t l .· ») Ullarentiaia delta cauzione depositata. '" u , ll" t I So )) In queslo caso l'appaltatore e 0) Jllga 0, per porre a - Gcm;BSS der Tendenz dieser Sammlung, nicht alle:, sondcr~l nur die ,:vichti- ce E t-I 'd ds Bundeso'crichtcs aufzunehmen, Ist yon dlCsrm SO\IC dem "ern n sC JeJ ce" ,,' '1'1 'I Al " k 0' 'hra -ht worden folgenden Urtheile (rio 86) nur derj,cmgc JeJ zum JUIUC oe c , welcher von allgemeinem Interesse 1St.

364 B. Civilrechtspflege. }) eieta in grado di continIlare i lavori per mezzo de' suoi }) funzionarj, a eederle, dietro sua domanda, tutti i mezzi )) d'opera impiegati nella costruzione, i materali in provvista, TI eome anche i eantieri, le baraeehe ecc. eel i diritLi qualun- TI que ehe egli abbia aequistato e relativi all' eseeuzione dei TI lavori. Se l' Appaltatore non si prestasse immediatamente » a quest' obbligo, la Soeieta avra il diritto di aequistare » nuovamente a spese deU' appaltatore tutti gli oggetti ehe » egli era obbligato a consegnarle, e di eosLringerlo inoltre )) al pagamento dei danni a lei eagionati dal ritardo prodotto JJ dal nuovo acquisto di questi oggetti. » E in facolLa della Societa di far continuare a economia, }) ovvero da un nuovo appaltatore i lavori ritolti d'ufficio allo » appaltatore primitivo, d'impiegare 0 meno il per<;onale e » gli operaj di questi, einfine di mantenere, 0 no, i cottimi » ed i eontratti di provviste da lui eonehiusi. » Dal giorno ehe la Societa ritoglie d'ufficio ad un Appal- )) tatore i lavori ehe formavano I'oggelto della convenzione TI stretta eon lui, ogni pagamento della Societa al detto Ap- ~ paltatore rimane sospeso. j) <! Essa non risponde per conto den' Appaltatore delle » somme da lui dovute ai eottimisti, operaj, fornitori e terzi » qualunque per lavori eseguiti, provviste effettuate ee. al » momento in eui i lavori gli sono ritolti, ehe neUa misura )) dei pagamenti eorrispondenti ehe rimanessero ancora a » farg-lisi. In nessun easo la Soeieta si incarica delle obbli- » gaioni di altra natura eonttatte dall' Appaltatore. )) Si pUD concedere ehe --a stregua dei Contratti d' Appalto- la Direzione della ferrovia deI Gottardo avesse legittimo di- ritto ad ordinare Ia messa in regia deli' Impresa Binosi; avvegnaehe. trattandosi di lavori ehe devono essere terminati per una data epoca (alla quale la Societa ferroviaria si e ob- bligata di aprire la Iinea all' esereizio), non si possa co- stringere la Direzione stessa a fare prima una Causa coll' Ap- paltatore, per vedere se un tal modo coattivo sia 0 meno IV. Civilstr. vor Bundsgr. als forum prorogatum. No 85. 365 ammissibile, ma si debba lasciarle inveee la facolta di ap- plicare si tosto quella misura, sempre pero sotto sua rispon- sabilita per il easo in eui la misura stessa venisse poi di- chiarata mancante di fondamento, e ne fosse derivato alcun danno all' Impresario. -A quest' ultimo riguarclo resta sempre riservato iI Giudizio dei Tribunali competenti ; ond'e ehe, se le elausole eontenute a questo proposito nel ripe- tuto Articolo 18 dei Capitolato dovessero aver di mira l'es- dusione assoluta dei Giusdieente, elle urterebbero evidente- mente, eome queHa dei 4 0 Lemma dell' art o 16, contro l'or- dine pubblico, eontro 13 natura essenziale dei Contratti sina- lagmatici, eontro i piu ovvj prineipi: dei diritto eomune, e sarebbero da comprendersi, per analogia, fra quelle rinuncie ehe l'art o 563 dei Codice Civile di Lueerna diehiara nulle e di nessun valore. -Nessuno puil rinunciare incondizionata- mente aB' intervento dei Giusdieente. Al disopr;l deI giudizio della Direzione teenica sta dunque, in ogni easo, il giudizio dei Tribunali. Ma, prescindendo anche da siffatta considerazione generale, l'applicazione elella regia a spese dell' Appaltatore non po- trebbe mai elirsi giustifieata, qualora eel in quanta la Societa ferroviaria versasse ella medesima in mon~, si fosse cioe resa eolpevole di notevoli mancanze , non potendosi permet- te re a nessuno dei contraenti di approfiuare delle conse- guenze delle sue proprie eolpe. Il diritto cli ritogliere i lavori al Binosi era dunque vinco- tato in prima 1l1ogo aHa condizione, ehe la Sociela deI Got- tardo si fosse condotta in modo affatto iri'eprensibile; e gia fu dimostrato che ql1esto non era il caso. I ritardi subiti dan' Appaltatore a causa delle difettose espropriazioni dei terreni e delle cave d'imprestito gli hanno eonferito un didtto ineontestabile ad una proporzionata pro- trazione dei termini. Resta quindi a vedere se, = qualora ai termini fissati dalle Convenzioni si fosse aggipnto anche il tempo durante il quale egli fu impedito per eolpa della Societa, il Binosi avrebbe poi

366 B. Civilrechtspflege. potl1to terminare a tempo debito i lavori inerenti alla sua Impresa. fiesta a vedere, in altri termini, se fosse dala in caS1t an- ehe 1a soconda condizione indispensahile ad una legiltima ripresa dei lavori per parte deHa Socielil ferroviaria; quella eioe, se re,dmente vi fosse stato di che temere, ehe i lavori dei ql1attro iolti in discorso non potessero venir terminati nel tempo concesso all' Impresa. E i Perili, -basandosi in questo alle deposizioni di pa- recchi lesLlmonj e ad un deUagliato confronto dei lavori eseguüi eÜll queiii da eseguirsi --, non esitano a rispondere = « potersi certamente ammettere che Binosi, prosegl1endo » un po piü alacremente nella eseeuzione de' suoi lavori, » COIlW feee per esenupio nei mesi di 'lnarzo'e d'aprile, avrebbe » finita jJl3l termine stnbilito flaZ Contratto prolungetto PfO- )) porzionatamente ai sof(erti ünpedimenti. » E che Binosi non avrebbe cOl'risposto a tale aspettativa non fu punto provato, ne dimostrato. Il rapporto dei Periti diee ami a tale rign~:rdo nella sua prefazione = «( Essere in ) ogni caso inc1ubitabile che l'InlraprerHlitore, quantunque » non icloneo all' Impresa, ha datoprova d'avere la (enna » e 1'cttr[ volontä di eseguire onestamente il suo Contralto, e » poterl1lisi ri!aseiare attestato d'aver fatto a tale nopo tutti ») gli sfol'zi immaginabili. » Arrogi [a cireostanza che [a stagione aprivasi appnnto al- lora soHo aUimi anspiej, segnatamente per la cOBtrozione delle oper:e fI'arte, 113 giornate si faeevano piu Illnghe, e Bi- nosi poltwa in quell' epoca disporre liberamente di tutto quanta rifcrivasi a' suoi CIllattro Lotti. 1\1a la Societil deI Gottardo accampa un altro motivo a giustificazione deI suo procedere. Ella sostiene, ehe, anche indipeUllentemente dal grande ritardo in cui versavano i la- vori dei 4 Lotti, Luigi Binosl si trovava in tale e tanto stremo di forze finanziarie, ehe non gli sarebbe stato materialmente possibile di conlinuare piü oltre la sua Impresa. E valga iI vero, essa dice, = Si arriva al mese di giugno IV. Civilstr. vor Bundsgr. als forum prorogatum. No 85. 367 deI -1874, e Binosi non e piü in grado di pagare a'suoi lavo- ranti la seconda quindicina deI maggio precedente; scop- piano gravi disordini sui cantieri, e la Societa si vede obbli- gata a soddisfare ella medesima, a scanso di disordini e di pericoli, gli operaj tumuHuanti. Oltraeeio, la Banca Cantonale Tieinese, presso la quale Binosi aveva attinto fino a quell' epoca i mezzi peeuniarj con cui far fronte ai bisogni dell' Impresa, fatta eireospetta dal ritardo in cui sono i lavori dei 4 Lotti e dal conseguente pe- ricolo di una messa in regia, non solo si rifiuta ad nlteriori anticip3zioni, ma mette eziandio formale sequestro, per la somma di 60 mila franchi, sui Mandati ehe la Societa ha ri- lasciato a favore Binosi, e il libello di sequestro viene pure confermaLo dal Tribunale di Bellinzona. Dunque iI Binosi non ha piü mezzi, e caduto in concorso, e s' e messo da lui medesimo in regla. Fin qui laferrovia deI Gottardo. Altrimenti si presentano pero i fatti nella lorD realta , ed altre devono quindi e88eme anehe le deduzioni. Se non si puo negare da una parte, ehe la posizione finanziaria deI Binosi fosse tale da sollevare delle legittime apprensioni, non si puo nemmeno ammettere ehe ella fosse tale da rendere assolutamente impossibile la continuazione della Impresa. Scoppiarono infatti disordini e tu multi fra gli operaj dei quattro Lotti per la impossibilita in eui si trovava J' Appalta- tore di pagar 10ro Ia seconda quindicina di maggio. }ia, se invece di procedere con tanto rigore, la Societa, -che al postutto aveva aneora sempre in sue mani e l' importo della ·cauzione (franchi 17,800), e quello deHe rite nute deI die ci per cento fatte sui pagamenti degli acconti mensili , (circa 15,000 franchi), e doveva inoltre al Binosi una somma di 27,451 franchi per i lavori da lui eseguiti nel mese di maggio,

gli fosse venuta aleun po co in soecorso, l'lmpresario avrebbe potuto evitare quei disordini, e - eost faeendo- conservare il credito suo e trovare quindi il denaro necessa- rio-aHa proseeuzione dei lavori.

368 B. Civilrechtspflege. Consta poi dall' esame degli Atti di Causa ehe la Sentenza eontumaeiale, eon la quale iI Tribunale di Bellinzona aveva eonfermato il IibeHo di sequestro spiceato dalla Banea Can- tonale Ticinese fu debitamente spurgata. Non e dunque vero ehe il Binosi sia eaduto in eoncorso, imperoeehe quella Sen- tenza non rieevette aleuna eseeuzione. Dal eomplesso di tutte queste eonsiderazioni emerge ehiaro ehe l'insolvibilita deI Binosi e quindi l'impossibilita nel me- desimo a eontinuare nella eseeuzione dei lavori dei quattro 10tti in diseorso. non fu pnnto provata, ne dimostf3ta. Eliminata anche questa supposizione, bisogna neeessaria- mente coneludere, ehe l'applicazione delI' art o 18 lett a c deI Capitolato non era -ne in fatto, ne in diritto .,-giustificata. 86. Estratto delta Sentenza 13 Luglio 1876 nella, causa mossa dal signor Giaconw Giovanetti di Tmversella (Regno d' Ita- lia) alla Socielü ferroviaria dei Gottardo, e concernente il VIIo Lotto della Sezione Lugano-Chiasso (Linee Ticinest). Letti gli Atti ed Allegati di Causa e visto risultarne i se- gnenti fatti essenziali : A. Con suo Petitorio, in da ta 21 Settembre 1875} !'Impre- sario Giacomo Giovanetli propone a giudicare : « Che la Soeieta della ferro via deI Gottardo sia condan- » nata a pagargli -entro il tennine di giorni ql1indici -le ]I seguenti somme: = » a) Franehi 365,71'1 e 42 centesimi, -quaIe residuo » importo dei Iavori eseguiti e a titolo d'indennizzo per la }) fornitura deI materiale; -iI tutto eog!' interessi nella » misura annua deI 6 % a datare dal giorno 6 Dicembre » 1874. » b) Franehi 15,000 -quale bonifieo sul prezzo degli ]I attrezzi di magazzeno, dei materiali, eee., eec., eh' egli 1> (Giovanetti) dovette abbandonare sui eantieri deli' Impresa IV.Civilstr. vor Bundsgr. als forum prorogatum. No 86. 369 » -eogl' interessi al 6 % apartire dalla da ta deI Petito- '& rio. J) B. A giustifieare queste sue domande, l' Attore espone: = In seguito ad avviso d'asta pubblicato dalla Soeieta della ferrovia deI Gottardo, Giaeomo Giovanetti offre di assumere la eostruzione dei lavori di sottöstruttura deI tratto di ferro- via Lugano-Chiasso, ehe e eompreso fra i chilometri 9240 e 11047 e eostituisGe iI Lotto N° 7. Le sue offerte sono aecet- tale dalla Societa ed egli si dichiara, eon lettera 6 Luglio 1873, = ( pronto a por mano all' eseeuzione dei relativi la- » vor i anche prima ehe siano esaurite tutte le formalita ine- )) renti aHa eonehiusione deI Contratto, sottoponendosi fin » d'allora interamente e senza riserva a tutte le clausole deI J) Contratto stesso, alle disposizioni contenute nelle norme di » appalto e nel Capitolato d'oneri, agli ordini che gli ver- » ranno impartiti relativamente all' esecllzione dei lavori dagli J) Agenti delta Direzione, co me anche a riconoseere ed ac- » eettare i Disegni di esecuzioue ehe gli verranno eonsegnati » dall'Ufficio di Sezione ed i Computi prevt'ntivi da questo » elaborat!. » I lavori alle due teste deI tunnel vengono infatti immedia- tamente aHaecati, ma, per il resto deI Lotto, i terreni, Iungi dal!' essere completamente liberi, non sono messi a disposi- zione deli' Impresa ehe dieci settimane dopo; non si puo quindi pOl' mano a questa parte dei Iavori ehe sullo seoreio deI SeUembre. Continuando i lavori, altre nuove difficolta materiali so- pravvengono, gia fin dai primi mesi, ad ineagliarne la rego- 1are prosecuzione. Fra I'altre) una fm na assai eonsiderevo!e della roceia sovrastante all'imboeeo settentrionale della gal- leria ; frana, ehe si rinnova dappoi a piu riprese e riduce l'lmprenditore alla neeessita di dover aprire due finestre, o gaUerie laterali, per 10 searieo deHa sterro e delle ma- eerie. Arrogi la eireostanza dei lungo ritar?o raposto. dall~ Di- rezione della Societa alta eonsegna det Pwm e Dtsegnt per