Incarto n. 15.2018.39
Lugano 11 maggio 2018
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello quale autorità di vigilanza
composta dei giudici:
Jaques, presidente Walser e Grisanti
vicecancelliere:
Cortese
statuendo sul ricorso 3 maggio 2018 di
RI 1 (patrocinata dall’__________ PA 1, __________)
contro
l’operato dell’Ufficio dei fallimenti di Lugano, o meglio contro la pubblicazione della vendita a trattative private avvenuta sul Foglio ufficiale svizzero di commercio del 24 aprile 2018 nella procedura di fallimento diretta nei confronti della
CO 1, Lugano (rappresentata dall’Ufficio dei fallimenti di Lugano, Viganello)
ritenuto
in fatto: A. Il 12 dicembre 2017 la Pretura del Distretto di Lugano ha decretato il fallimento della CO 1, società avente quale scopo sociale la gestione di una compagnia aerea, dallo stesso 12 dicembre alle ore 15:00.
Con pubblicazione sul Foglio ufficiale svizzero di commercio (FUSC) del __________, l’Ufficio dei fallimenti (UF) di Lugano ha informato i creditori che il fallimento sarebbe stato liquidato secondo la procedura ordinaria e che la prima assemblea dei creditori si sarebbe svolta il 4 gennaio 2018; ha inoltre fissato al 19 gennaio 2018 il termine per insinuare i crediti e ha reso noto che “qualora la prima assemblea dei creditori non potesse costituirsi legalmente e la maggioranza dei creditori conosciuti non si opporrà entro i successivi 10 giorni, l’Ufficio si riterrà autorizzato a procedere immediatamente alla realizzazione della flotta aerea con la clausola di urgenza prevista dall’art. 243 cpv. 2 LEF”.
Il 4 gennaio 2018 la prima assemblea non ha potuto essere validamente costituita, essendo presenti o rappresentati solo 123 creditori su 780 noti.
B. Sul FUSC del __________ è apparsa la seguente pubblicazione: “All’amministrazione del fallimento è pervenuta un’offerta di USD 16'500'000.– per l’acquisto dei 6 aerei inventariati nel fallimento CO 1. In ossequio all’esigenza posta all’art. 256 cpv. 3 LEF in materia di vendita a trattative private, l’amministrazione del fallimento dà la possibilità ai creditori e a eventuali terzi interessati di formulare offerte superiori, che, unitamente alla garanzia emessa da una primaria banca svizzera per l’importo offerto, dovranno pervenire all’ufficio del fallimenti , via al Fiume 7, 6962 Viganello entro il termine improrogabile del 04.05.2018. Tra gli eventuali offerenti verrà indetta il 09.05.2018 alle ore 14:00 presso la sede dell’ufficio una licitazione privata e quanto messo in vendita verrà aggiudicato al migliore offerente. Se entro il termine fissato non perverranno nuove offerte gli aerei saranno aggiudicati per l’importo di USD 16'500'000.–”. La pubblicazione è stata anticipata per email del giorno precedente in particolare alla RI 1, che aveva in precedenza manifestato il suo interesse per l’acquisto di “almeno due” aeroplani.
C. Con ricorso del 3 maggio 2018, la RI 1 ha chiesto, previo conferimento dell’effetto sospensivo, l’annullamento dell’avviso appena menzionato, dell’offerta di USD 16.5 milioni, della proposta di formulare offerte superiori e dell’eventuale asta del 9 maggio 2018. In via subordinata, la ricorrente ha postulato la retrocessione dell’incarto all’UF e il differimento della vendita fino alla seconda adunanza dei creditori, “rispettivamente” la richiesta di un’autorizzazione da parte dell’autorità di vigilanza a vendere d’urgenza gli aerei “qualora vi fossero contestazione in merito all’elenco degli oneri”. In via ancora più subordinata la ricorrente ha chiesto la retrocessione dell’incarto all’UF “affinché vengano definiti esattamente gli aeromobili e chiariti i diritti di pegno gravanti i medesimi, nonché l’esistenza di eventuali diritti di ritenzione sugli aeromobili”.
D. Stante l’esito del giudizio odierno, il ricorso non è stato notificato alle parti interessate per osservazioni.
Considerato
in diritto: 1. Interposto all’autorità di vigilanza cantonale – nel Canton Ticino la Camera esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art. 3 LPR) – entro dieci giorni dalla pubblicazione dell’atto impugnato, avvenuta il 24 aprile 2018, il ricorso è ricevibile dal profilo della competenza di questa Camera, dell’oggetto del ricorso (un provvedimento concreto dell’amministrazione del fallimento che fa avanzare la procedura di liquidazione) e della tempestività (art. 17 cpv. 2 LEF).
1.1 Rileva a ragione la ricorrente che secondo costante dottrina e giurisprudenza non è legittimato a ricorrere il terzo che si ritiene privato della possibilità di vedersi aggiudicato un bene (sotto consid. 1.3). Sostiene tuttavia di avere un interesse proprio a formulare un’offerta, secondo l’offerta contenuta nell’atto impugnato, e a capire i rischi incorsi in caso di aggiudicazione. Afferma in particolare che la decisione di procedere a una vendita a trattative private è nulla nella misura in cui l’avviso d’incanto non indica né l’ubicazione degli aeromobili, né le condizioni per importare taluni di essi in Svizzera, né tantomeno l’esistenza di diritti di pegno e di ritenzione sugli stessi.
1.2 Legittimata a ricorrere giusta l’art. 17 LEF è la persona che giustifica un interesse proprio, attuale, pratico e degno di protezione alla modifica o all’annullamento del provvedimento impugnato oppure all’adozione di una determinata misura ingiustamente negata nell’ambito di un’esecuzione o di un fallimento, e che in tal senso è colpita dal provvedimento in misura e con un’intensità maggiore di chiunque altro (sentenza della CEF 15.2013.114 del 27 febbraio 2014, pag. 3; Cometta/Möckli, Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, 2a ed., 2010, n. 14 ad art. 18, n. 40 ad art. 17 LEF; Erard in: Commentaire romand, Poursuite et faillite, 2005, n. 24 ad art. 17 LEF; Gilliéron, Commentaire de la loi fédérale sur la poursuite pour dettes et la faillite, vol. I, 1999, n. 140 segg. ad art. 17 LEF). In assenza di un interesse degno di protezione, i terzi estranei alla procedura esecutiva non sono di principio legittimati a inoltrare un ricorso, a meno che l’atto contestato sia loro direttamente pregiudizievole (DTF 139 III 387 consid. 2.1). Stante l’esigenza di un interesse attuale, essi non possono neppure fare valere gli interessi dei creditori. Se, tuttavia, invocano la nullità del provvedimento, l’autorità di vigilanza deve esaminare d’ufficio la censura (art. 22 cpv. 1 LEF; sentenza della CEF 15.2015.40 del 9 novembre 2015, RtiD 2016 II 643 n. 30c, consid. 3).
1.3 Ne consegue che, in linea di massima, i terzi interessati all’acquisto di beni compresi in un’asta non sono legittimati a ricorrere contro la fissazione o l’annullamento della stessa (sentenze della CEF 15.2013.114 del 27 febbraio 2014, RtiD 2014 II 878 n. 44 c, e 15.2014.120 del 25 febbraio 2015). La ricorrente non può dedurre nulla a proprio vantaggio dal fatto che la pubblicazione avversata sia indirizzata anche a terzi, siccome non conferisce loro alcun diritto o aspettativa degna di protezione all’aggiudicazione degli aerei posti in vendita. Soltanto i creditori, infatti, dispongono per legge (art. 256 cpv. 3 LEF) del diritto di formulare offerte superiori (Bürgi in: Basler Kommentar, SchKG I, 2a ed. 2010, n. 23 ad art. 256 LEF). E la ricorrente non è neppure legittimata a invocare l’interesse a una massimizzazione del provento della realizzazione, trattandosi d’interessi altrui (dei creditori e della fallita).
1.4 Entra quindi in considerazione solo l’eventuale nullità della pubblicazione impugnata (art. 22 cpv. 1 LEF), cui la ricorrente accenna citando la sentenza pubblicata nella DTF 131 III 237 segg., secondo cui è nulla la decisione di procedere a una vendita a trattative private se la descrizione dei beni da realizzare non soddisfa le esigenze d’individualizzazione. La correttezza della procedura fallimentare rispetto ai suoi partecipanti, la scelta e la retribuzione di ausiliari dell’amministrazione del fallimento oppure l’esigenza di massimare il prezzo di vendita dei velivoli sono interessi dei creditori e della fallita che la ricorrente non è legittimata a far valere in loro vece (sopra consid. 1.2). Neppure è autorizzata a contestare il contenuto delle condizioni d’asta (DTF 60 III 31 consid. 2; sentenza del Tribunale federale 7B.46/2006 del 18 aprile 2006, RtiD 2006 II 783 n. 86c consid. 5.1; Lorandi, Betreibungsrechtliche Beschwerde und Nichtigkeit, 2000, n. 213 ad art. 17 LEF), a maggior ragione in un caso in cui, come in concreto, l’aggiudicazione avviene a trattative private e non in un’asta pubblica (sentenza della CEF 15.2005.132/150 del 13 gennaio 2006 consid. 1).
2.1 Che la vendita riguardi tutti e sei gli aeroplani in blocco risulta dalla stessa pubblicazione, la quale menziona un’unica offerta di USD 16.5 milioni e la possibilità di presentare offerte superiori. Il luogo di situazione degli aerei è riportato sull’inventario ed è di pubblico dominio (la stampa cantonale ha più volte riferito che un aereo si trova sull’aeroporto di __________, uno in riparazione a __________ in __________ presso la __________ e i quattro ultimi presso l’aeroporto di __________ in __________, circostanze perfettamente note alla ricorrente, siccome sono riportate nella email del 9 febbraio 2018 acclusa al ricorso (doc. 8).
2.2 Quanto all’identificazione degli aerei mal si capisce la censura secondo cui essi non sarebbero descritti né sarebbe dato sapere se sono iscritti nell’apposito registro svizzero o in un registro analogo estero (ricorso ad n. 30). La stessa ricorrente, infatti, ha prodotto gli estratti del registro svizzero degli aeromobili relativi agli oggetti da vendere (doc. 6). Del resto il modello degli aeromobili, con il riferimento alla loro immatricolazione, figura nell’inventario. Contrariamente a quanto afferma la ricorrente, tale documento può essere consultato da ogni persona giustificante un interesse (art. 8a cpv. 1 LEF), ciò che è il caso dell’interessato ad acquisire un bene inventariato, limitatamente a tale bene. Comunque sia, la RI 1 non pretende, per avventura, che l’UF le abbia negato la consultazione della parte dell’inventario relativa agli aerei. E a differenza del precedente da essa citato (DTF 131 III 237 segg.), l’inventario, come detto, contiene una designazione sufficientemente precisa per escludere la nullità della vendita prospettata. Anche su questo punto il ricorso cade nel vuoto.
2.3 L’incertezza sul tipo dei beni da realizzare (mobile o immobile) e della vendita prospettata (all’asta o a trattative private, d’urgenza o no) denunciata dalla ricorrente (ad 32) non sussiste. Gli aerei sono inventariati nella parte “I. Fondi”, il tipo di vendita è menzionato esplicitamente nella pubblicazione avversata (“In ossequio all’esigenza posta all’art. 256 cpv. 3 LEF in materia di vendita a trattative private, sopra ad B) e la sua urgenza è già stata evidenziata dall’UF con la pubblicazione del 19 dicembre 2017 (sopra ad A), che non risulta essere stata né impugnata né successivamente modificata. Sapere se queste modalità di vendita siano state regolarmente decise dai creditori o dall’autorità di vigilanza è questione che la ricorrente non è legittimata a sollevare (sopra consid. 1.4). Eventuali dubbi al riguardo non le impedivano di formulare un’offerta, che ovviamente non l’avrebbe vincolata se la decisione dell’UF fosse stata annullata in seguito al ricorso di un creditore o della fallita, ciò che per altro non si è verificato. In assenza di un motivo di nullità, anche su questo punto il ricorso è infondato.
2.4 Dagli estratti del registro aeronautico presenti nell’incarto fallimentare si può evincere che i velivoli sono gravati da pegni, cinque della PI 1 per fr. 2'000'000.– ognuno e uno della PI 2 per lo stesso importo. Altri diritti di pegno non risultano dal registro aeronautico, in cui per legge devono essere iscritti anche i diritti di pegno legale (art. 48 lett b della legge federale sul registro aeronautico [LRA, RS 748.217.1]), compresi i diritti di ritenzione, esaustivamente definiti dalla legge (art. 51 LRA). Ora, entrambi i creditori pignoratizi hanno dichiarato di rinunciare al loro diritto di pegno se i crediti da loro insinuati saranno pagati con il provento della vendita a trattative private prospettata dall’UF (dichiarazioni 20 aprile 2018 della PI 1 e 19 aprile 2018 della PI 2). Gli aggiudicatari degli aerei non saranno quindi vincolati da quei pegni, sicché la questione evocata dalla ricorrente è – ed era – senza rilievo per lei, ciò di cui avrebbe potuto accertarsi informandosi presso l’UF. Le suddette dichiarazioni sottintendono d’altronde il consenso delle creditrici ipotecarie alla vendita a trattative private (art. 256 cpv. 2 LEF), per tacere del fatto che tale consenso non è richiesto in caso di tacitazione integrale dei crediti ipotecari con il provento della vendita (DTF 72 III 32) e comunque sia la ricorrente non è legittimata a far valere gli interessi dei creditori pignoratizi (sopra consid. 1.3).
2.5 Con decisione odierna – sia precisato per mera abbondanza – la Camera, preso atto delle condizioni definitive della vendita a trattative private, l’ha autorizzata ai sensi dell’art. 128 cpv. 2 RFF, tenuto in particolare conto dell’alto costo della manutenzione degli aeromobili (circa fr. 100'000.– al mese), che seppure a carico dei creditori pignoratizi (art. 262 cpv. 2 LEF), riduce l’(eventuale) eccedenza a favore dei creditori chirografari (art. 85 RUF, secondo trattino).
3.1 Stante il suo stesso testo, l’art. 259 LEF si applica solo alle realizzazioni a pubblico incanto. Nelle procedure di vendita a trattative private, per contro, il deposito di condizioni d’asta non è di principio necessario, poiché la facoltà di presentare offerte superiori implica intrinsecamente che, a parte il prezzo, le condizioni delle nuove offerte siano quelle dell’offerta pervenuta all’organo esecutivo. Anche su questo punto il ricorso si rivela quindi infondato, se non addirittura irricevibile, dal momento che persino l’omissione da parte dell’amministrazione fallimentare di concedere ai creditori la facoltà di formulare offerte superiori non è un motivo di nullità della realizzazione (Bürgi, op. cit., n. 28 ad art. 256) che possa essere eccepito da un terzo (sopra consid. 1.3).
3.2 Dottrina e giurisprudenza riconoscono un interesse degno di protezione a un interessato all’acquisto di un oggetto messo all’asta qualora questi si dolga dell’esistenza di manovre illecite o contrarie ai buoni costumi che abbiano influito sull’esito dell’asta ai sensi dell’art. 230 CO (DTF 57 III 129 seg.; sentenza della CEF 15.2005.132/150 già citata, consid. 1; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. II, 2000, n. 28 ad art. 132a, con rif.; Rutz/Roth in: Basler Kommentar, SchKG I, 2a ed. 2010, n. 2 ad art. 132a LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 9a ed. 2013, n. 28 ad § 6). Se tale norma sia applicabile per analogia anche alle vendite a trattative private è una questione che può rimanere indecisa nel caso specifico per i motivi che seguono.
a) La ricorrente si duole di avere ricevuto informazioni contraddittorie e incomplete sull’oggetto dell’offerta. Quali siano le informazioni incriminate non è specificato nella parte in diritto del ricorso (n. 34-37). L’unico rinvio preciso (al n. 24) è quello alla risposta 25 aprile 2018 dell’UF (doc. 20). Orbene, essa non lascia sorgere dubbi, contrariamente a quanto sostiene invece la ricorrente. L’UF conferma infatti che l’offerta verte unicamente sui sei aerei indicati nell’inventario fallimentare, ad esclusione dei pezzi di ricambio. Risulta chiaro che l’offerta comprende tutti e sei gli aeroplani e che solo offerte superiori agli USD 16.5 milioni proposti sarebbero entrate in considerazione. Risposte alle domande sull’inventario e sui pezzi di ricambio non erano necessarie a quello stadio della procedura, dal momento che non facevano parte dell’offerta. Quali fossero poi i “sospetti rinvii di attività della massa fallimentare” (n. 24) sui quali l’UF avrebbe dovuto determinarsi non è dato di capire né la ricorrente spiega.
b) Vero è che l’UF aveva inizialmente escluso offerte parziali che non comprendessero l’intero lotto composto dei sei velivoli e delle parti di ricambio (e-mail 6 marzo 2018, doc. 12). La ricorrente non spiega però per quale motivo la mutazione del parere dell’UF determinerebbe la nullità della procedura di vendita o le sarebbe direttamente pregiudizievole (v. sopra consid. 1.2). Insufficientemente motivato il ricorso si rivela al riguardo finanche inammissibile.
c) Non incombe a questa Camera, infine, ricercare tra gli altri fatti allegati dalla ricorrente informazioni o manovre illecite o contrarie ai buoni costumi suscettibili di avere influito negativamente sulla procedura di realizzazione degli aerei, siccome spettava invece alla RI 1 di motivare il ricorso in conformità dell’art. 7 cpv. 3 lett. b della legge cantonale sulla procedura di ricorso in materia di esecuzione e fallimento (LPR, RL 3.5.1.2).
Con l’emanazione del giudizio odierno, la domanda di effetto sospensivo diventa senza oggetto.
Per legge non si preleva la tassa di giustizia e non si assegnano indennità (art. 20a cpv. 2 n. 5 LEF, 61 cpv. 2 lett. a e 62 cpv. 2 OTLEF [RS 281.35]).
Per questi motivi,
pronuncia: 1. Nella misura in cui è ammissibile il ricorso è respinto.
Non si prelevano spese né si assegnano indennità.
Notificazione all’avv. .
Comunicazione all’Ufficio dei fallimenti, Lugano.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente Il vicecancelliere
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro dieci giorni dalla notificazione, ridotti a cinque ove la decisione impugnata sia stata pronunciata nell’ambito di un’esecuzione cambiaria (art. 74 cpv. 2 lett. c, 100 cpv. 2 lett. a e cpv. 3 lett. a LTF). Il termine non è sospeso durante le ferie giudiziarie nei casi previsti all’art. 46 cpv. 2 LTF.