Incarto n. 14.2009.10
Lugano 15 maggio 2009 B/fp/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente, Walser e Roggero-Will
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 6 settembre 2007 da
AP 1 __________(patrocinata dall’ __________)
Contro
AO 1 (patrocinato dall’ PA 2PA 2 __________)
tendente ad ottenere il rigetto definitivo dell’opposizione interposta al PE n. __________ del 27/30 agosto 2007 dell’UE di __________;
sulla quale istanza il Pretore del Distretto di , con sentenza 5 febbraio 2009 (EF.) ha così deciso:
“1. L’istanza è parzialmente accolta: l’opposizione interposta dalla parte convenuta al precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio esecuzione e fallimenti di __________ è respinta in via definitiva limitatamente alla somma di fr. 1'000.-- oltre interessi al 5% dal 1. febbraio 2007.
Parte istante rifonderà a controparte fr. 520.-- a titolo di indennità.
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP 1
che con atto 11 febbraio 2009 postula l’accoglimento dell’istanza,
con protesta di spese e ripetibili;
preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
ritenuto
In fatto:
A. Con PE n. __________ del 27/30 agosto 2007 dell’UE di __________ AP 1 ha escusso AO 1 per l’incasso di fr. 41'350.-- oltre interessi al 5% dal 1. agosto 2004, indicando quale titolo di credito: “Sentenza di divorzio della Pretura di __________ del 24.6.1998 (inc. no. OA.), sentenza della Pretura di __________ del 5.2.2003 (inc. no. OA.) con modifica parziale della precedente convenzione di divorzio, sentenza della Pretura di __________ dell’8.2.2007 (inc. no. DI.), tutte cresciute in giudicato; alimenti dovuti all’escutente nel periodo 1.8.2004-24.08.2007, alimenti dovuti per i figli minorenni J, J__________, J__________ nel periodo 1.8.2004-30.6.2006, tasse e spese di giustizia di fr. 100.00, ripetibili di fr. 150.00”.
Interposta tempestiva opposizione dall’escusso, l’istante ne ha chiesto il rigetto definitivo per fr. 41'350.-- oltre interessi al 5% dal 1. febbraio 2006 su fr. 37'000.--, dal 15 giugno 2005 su fr. 4'000.-- e dall’8 febbraio 2007 su fr. 350.--.
B. La procedente fonda la sua pretesa su una sentenza di divorzio del 24 giugno 1998 della Pretura di __________ (inc. no. OA.__________), passata in giudicato, con cui è stata omologata la convenzione sulle conseguenze accessorie del divorzio stipulata dalle parti il 23 aprile 1998 (doc. B). Le cifre 3, 5, 9 e 10 della convenzione prevedono quanto segue:
“3. I figli J__________, J__________ e J__________ verranno affidati alle cure della madre, la quale eserciterà pure l’autorità parentale. Madre e padre si obbligano a collaborare attivamente nell’educazione dei figli.
………………
A) A titolo di pensione alimentare, giusta l’art. 152 CCS, il signor AO 1 verserà alla signora AP 1 l’importo mensile di fr. 1'000.-- sino al mese di giugno 2013 (compreso).
……….
fr. 800.-- (ottocento)mensili per ogni figlio, oltre all’assegno famigliare, sino al raggiungimento del sesto anno di età;
fr. 900.-- (novecento) mensili per ogni figlio, oltre all’assegno famigliare, sino al raggiungimento del dodicesimo anno di età;
fr. 1'100.-- (millecento) mensili per ogni figlio, oltre all’assegno famigliare, sino al raggiungimento del sedicesimo anno di età;
fr. 1'400.-- (millequattrocento) mensili per ogni figlio, oltre all’assegno famigliare, sino al raggiugimento della maggiore età o al termine della loro formazione scolastica o professionale, giusta l’art. 276 e segg. CCS, ritenuto che i contributi saranno direttamente versati dal padre ai figli maggiorenni.
…………..
Tutte le spese mediche non coperte dalla cassa malati o da altra assicurazione, come pure le spese ortodentistiche sono a carico di entrambi i genitori in ragione di un mezzo ciascuno. Pure eventuali spese straordinarie legate alla formazione scolastica, alle attività extrascolastiche od alla formazione linguistica e/o professionale e/o sportiva dei figli saranno da concordare dai coniugi ed il loro costo sarà assunto dagli stessi in ragione di un mezzo ciascuno.
L’abitazione coniugale, sita in P__________ Q__________ __________ ad A__________, resterà occupata dalla signora AP 1 e dai figli.
I signori E__________ danno atto di aver già provveduto allo scioglimento del regime patrimoniale derivante dal vincolo matrimoniale e di avere regolato i propri rapporti di dare e avere. Nel caso in cui la signora AP 1 dovesse vendere l’appartamento no. __________ situato in P__________ Q__________ __________ ad A__________, donatole dal marito nel 1997 –abitazione coniugale – essa s’impegna a versargli la metà del guadagno netto (prezzo di vendita dedotte le relative spese, gli oneri ipotecari ed i tributi pubblici) per un limite massimo di fr. 25'000.--.
……………..”
In seguito, in vista della tutela comune dei figli, con accordo 30 novembre 2001 (doc. 5), le parti hanno tra l’altro pattuito quanto segue:
“ 4. Il padre s’impegna a pagare extra eventuali scuole speciali nella misura del 50% (e__________). S’impegna inoltre a partecipare a spese per corsi o attività sportive dei bambini sempre nella misura del 50%. Per il resto fa stato il paragrafo 9 della convenzione vecchia.
……………..
Il padre, pagando i debiti allo stato, provvede così a liberare l’appartamento dalle ipoteche legali dei servizi sociali”.
Con sentenza del 5 febbraio 2003 il Segretario assessore della Pretura del Distretto di __________ (inc. no. OA.__________), ha omologato la convenzione del 28 maggio 2002, con cui le cifre 3, 5, 6 e 9 della precedente convenzione sulle conseguenze accessorie del divorzio, sono state modificate come segue:
“3. (nuovo). I figi J__________, J__________ e J__________ restano affidati alle cure entrambi i genitori i quali provvederanno, in alternanza fra loro (e meglio come descritto al nuovo punto 4) alla loro cura ed alla loro educazione. I genitori eserciteranno congiuntamente l’autorità parentale.
Padre e madre si obbligano pertanto a collaborare attivamente all’educazione dei figli. Entrambi i genitori s’impegnano ad avvisare regolarmente l’altro sulla situazione dei figli ed a richiedere tempestivamente il consenso per le disposizioni più importanti, come la scelta degli studi e della professione, gravi malattie o operazioni mediche ed ogni altro problema esistenziale.
…………………..
…………….
Fr. 800.-- (ottocento) mensili per ogni figlio (oltre l’assegno familiare) sino al raggiungimento del sesto anno di età,
fr. 900.-- (novecento) mensili per ogni figlio (oltre l’assegno familiare) sino al raggiungimento del dodicesimo anno di età,
fr. 1'100.-- (millecento) mensili per ogni figlio (oltre l’assegno familiare) sino al raggiungimento del sedicesimo anno di età,
fr. 1'400.-- (millequattrocento) mensili per ogni figlio (oltre l’assegno familiare) sino al raggiungimento del diciottesimo anno di età,
raggiunta la maggiore età il versamento del contributo alimentare verrà direttamente regolato fra genitori e figli maggiorenni, giusta l’art. 276 e ss. CCS.
………………………………………….”
La procedente ha poi prodotto un’autorizzazione al cambiamento di nome del 15 marzo 2004 del Dipartimento di giustizia, polizia e sanità dei __________ a favore dell’escusso (doc. D) e una sentenza 8 febbraio 2007 della Pretura del Distretto , Sezione 1 (inc. no. DI.), passata in giudicato (doc. E), con cui l’escusso è stato condannato a pagare all’istante una tassa di giustizia e spese di complessivi fr. 100.-- e ripetibili per fr. 250.--.
Con l’esecuzione in oggetto l’istante pretende il pagamento di fr. 37'000.-- per alimenti per il periodo dal 1. agosto 2004 al 31 agosto 2007 per sé e fr. 4'000.-- per i figli minorenni pure dal 1. agosto 2004 fino al 30 giugno 2006, ritenuto che dal 1. luglio 2006 il Cantone Ticino anticipa gli alimenti per i figli. La creditrice chiede poi il pagamento di fr. 100.-- per spese e tassa di giustizia rispettivamente di fr. 250.-- per ripetibili, che il convenuto è stato condannato a pagarle in base alla sentenza 8 febbraio 2007 della Pretura del Distretto di __________, (doc. E), complessivamente fr. 41'350.--.
C. All’udienza di contraddittorio del 5 febbraio 2009 le parti hanno rinviato alla precedente udienza del 24 ottobre 2007. In quell’ambito l’escusso ha sollevato l’eccezione di compensazione, ritenendo l’istante sua debitrice per l’importo di fr. 40'000.-- (doc. 1) dovutogli in seguito all’accordo, secondo il quale, al momento della vendita dell’ex abitazione coniugale, divenuta proprietà dell’istante, quest’ultima doveva versargli l’importo di fr. 40'000.--. Avendo la procedente destinato tale importo a coprire il 50% della retta dell’I__________ El__________ di sua pertinenza, essa, secondo il convenuto, è rimasta debitrice nei suoi confronti di fr. 40'000.--. Il precettato ha poi fatto valere la compensazione anche per l’importo di fr. 350.--, ritenuto che l’istante gli deve fr. 1'200.-- a titolo di ripetibili riconosciutegli con sentenza 4 giugno 2007 del Tribunale cantonale dei __________ (doc. 1).
Con la replica e la duplica le parti si sono confermate in sostanza nelle loro argomentazioni.
D. Con sentenza 5 febbraio 2009 – resasi necessaria in quanto una prima sentenza emanata il 4 agosto 2008 dalla Segretaria assessore della Pretura del Distretto di , era stata annullata il 4 agosto 2008 da questa Camera sulla base delle considerazioni illustrate dal Tribunale federale nella sentenza 4A_512/2007 del 13 maggio 2008 (inc. 14.2007.114) – il Pretore del Distretto di , ha accolto solo parzialmente l’istanza, argomentando che l’importo di fr. 40'000.--, che l’istante doveva versare all’escusso, era stato pattuito con la convenzione 30 novembre 2001, nel caso di vendita dell’ex abitazione coniugale di proprietà dell’ex moglie (doc. 5). Avvenuta la vendita, l’importo di fr. 40'000.-- è stato versato a favore dell’I E a copertura delle rette. Il primo giudice ha rilevato che dalla dichiarazione prodotta agli atti dall’I__________ E__________ emerge che dal 1999 al 2005 sono stati versati fr. 81'560.--, di cui, fatto salvo per la somma di fr. 40'000.-- che vengono imputati alla madre, riferendosi tuttavia all’accredito di fr. 40'000.-- derivante dalla vendita della casa, il residuo viene interamente ritenuto pagato dal padre (doc. 2). In prima sede è stato ritenuto che anche volendo prendere per vera la tesi dell’istante, secondo cui l’importo di fr. 40'000.-- è stato corrisposto al convenuto secondo le sue indicazioni, ossia mediante versamento all’I__________ E__________, emerge che l’istante non ha versato alcunché al citato istituto, per le rette scolastiche dei figli, quando in base alla convenzione omologata dal giudice, doveva contribuire al 50% (doc. B e C). In prima sede la compensazione fatta valere dall’escusso per l’importo di fr. 40'000.-- è stata pertanto ammessa, per cui la pretesa di parte istante è stata accolta limitatamente a fr. 1'000.--, ossia fr. 37'000.-- alimenti per la convenuta oltre a fr. 4'000.-- contributi per i figli, che sommati danno fr. 41'000.--, dedotto l’importo posto in compensazione di fr. 40'000.--. In riferimento alla pretesa di fr. 350.-- per tassa di giustizia e ripetibili il primo giudice ha pure accolto l’eccezione di compensazione fatta valere dall’escusso con l’importo di fr. 1'200.-- per ripetibili, al cui pagamento era stata condannata l’istante con la sentenza 4 giugno 2007 del Tribunale cantonale dei __________ (doc. 1).
E. Contro tale sentenza pretorile si aggrava tempestivamente AP 1 riproponendo in sostanza le argomentazioni addotte in occasione dell’udienza di discussione del 24 ottobre 2007. In particolare l’appellante rileva che tutti i riferimenti relativi alla retta scolastica riguardano unicamente il figlio J__________, mentre nessun accordo è intervenuto tra i genitori in merito all’iscrizione dei gemelli J__________ e J__________ all’I__________ E__________, per cui si è sempre rifiutata di partecipare alle spese per quest’ultimi, ciò anche in base alle sentenze di divorzio 24 giugno 1998 (doc. B) rispettivamente del 5 febbraio 2003 (doc. C), che in nessun caso la obbligano a partecipare per la metà alla loro retta scolastica. L’appellante contesta pertanto la tesi avversaria secondo la quale dovrebbe farsi carico del 50% dei costi dell’I__________ E__________. La creditrice rileva poi in merito all’importo di fr. 40'000.-- dovuto all’ex marito, di avere dimostrato di avere pagato tale somma il 15 settembre 2003 tramite il notaio rogante e secondo le indicazioni dell’appellato. La quota parte a carico suo per la retta del figlio J__________ è stata da lei pagata scalando fr. 200.-- mensili dagli alimenti dovuti, mentre per i figli J__________ e J__________ non vi era alcun suo obbligo di contribuire alle rette pagate per esclusiva volontà di controparte, che non ha mai trovato il suo accordo.
Considerato
In diritto:
1.Per l’art. 80 cpv. 1 LEF quando un credito posto in esecuzione è fondato su una sentenza esecutiva il creditore può chiedere in giudizio il rigetto definitivo dell’opposizione. Una sentenza diviene esecutiva quando è cresciuta in giudicato, ossia non può più essere impugnata con un rimedio di diritto ordinario, e da essa scaturisce per il debitore un obbligo di pagamento o di prestazione di garanzia (Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. I, 4. ed., Zurigo 1997, n. 3 seg. ad art. 80; Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, vol. I, n. 6 segg. ad art. 80; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 35 seg. e 38 seg. ad art. 80; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, pag. 213 seg. e 21 segg.).
Il giudice del rigetto deve accertare d’ufficio, in ogni stadio di causa (quindi pure in sede di appello) se la sentenza su cui si fonda l’esecuzione ossequia tutti i requisiti posti dalla LEF per poterle riconoscere carattere esecutivo (Staehelin, op. cit., n. 50 ad art. 84; Gilliéron, op. cit. n. 22 ad art. 80; Stücheli, op. cit., pag. 112 ad c), così da permettere il rigetto in via definitiva dell’opposizione.
Le sentenze 24 giugno 1998 rispettivamente 5 febbraio 2003 2002 del Segretario Assessore della Pretura di __________, (doc. B e C), con cui sono state omologate le convenzioni stipulate dalle parti, così come la sentenza 8 febbraio 2007 del Pretore del Distretto di __________ (doc. E), costituiscono, in via di principio, validi titoli di rigetto definitivo dell’opposizione ai sensi dell’art. 80 LEF.
2.Secondo l’art. 81 cpv. 1 LEF se il credito è fondato su una sentenza esecutiva di un’autorità della Confederazione o del cantone in cui fu promossa l’esecuzione, l’opposizione è rigettata in via definitiva a meno che l’escusso provi con documenti che dopo la sentenza il debito è stato estinto o il termine per il pagamento è prorogato, ovvero dimostri che è prescritto.
Tra i motivi di estinzione di un credito rientra la compensazione (Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, op. cit. n. 6 ad art. 81). Quale prova dell’estinzione del credito per compensazione valgono soltanto documenti che siano idonei a provare l’esistenza della contropretesa, ossia una sentenza esecutiva ai sensi dell’art. 81 cpv. 1 LEF oppure un riconoscimento incondizionato da parte della controparte attestante una pretesa creditoria liquida e indiscutibile. Il motivo di estinzione va pertanto provato per il tramite di documenti chiari e univoci (“mit völlig eindeutigen Urkunden”, DTF 115 III 100 consid. 4 con rif; CEF 5 febbraio 2009 [14.2008.105] consid. 4, 27 gennaio 2005 [14.2004.101] consid. 5; Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, op. cit. n. 3 ad art. 81; Staehelin, op. cit. n. 4 ad art. 81; Gilliéron, op. cit., n. 57 ad art. 81).
a) L’escusso solleva l’eccezione di compensazione, sostenendo di essere creditore nei confronti dell’appellante dell’importo di fr. 40'000.-- dovutogli in seguito alla vendita dell’ ex appartamento coniugale, avendo egli pagato la quota parte delle rette scolastiche dovute dall’istante. Quest’ultima sostiene che non vi era nessun obbligo da parte sua di pagare la retta scolastica per i figli J__________ e J__________, mentre la quota parte a suo carico per la retta del figlio J__________ è stata pagata scalando fr. 200.-- mensili dagli alimenti.
Orbene, come previsto dall’ ”Accordo in vista della tutela comune” dei figli, concluso dalle parti il 30 novembre 2001 (doc. 5 clausola 10), nel caso di vendita dell’ex appartamento coniugale, l’istante doveva versare fr. 40'000.-- all’escusso.
Questo importo, proveniente dalla vendita dell’ex appartamento coniugale, avvenuta con rogito del 10 luglio 2003, è stato versato tramite il notaio rogante su istruzione dell’escusso all’I__________ E__________ (cfr. contratto di compravendita del 10 luglio 2003, doc. L punto 2). Tale versamento a favore dell’I__________ E__________ è pertanto da imputare all’escusso stesso che complessivamente ha corrisposto fr. 81'560.-- per le rette scolastiche dei figli, come si evince dal conteggio allestito dal citato istituto (cfr. doc. 2). Con il versamento dell’importo di fr. 40'000.--, proveniente dalla vendita dell’ex appartamento coniugale l’appellante ha estinto il suo debito nei confronti dell’escusso. La relativa precitata clausola 10 dell’accordo del 30 novembre 2001 (doc. 5) non può quindi più servire all’escusso quale riconoscimento di debito ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF nei confronti dell’istante per far valere la compensazione con il credito posto in esecuzione. Della contropretesa per fr. 40'000.-- fatta valere dall’escusso in compensazione è invero provato con documenti solo il pagamento di tale importo, ma non il fatto che l’escusso abbia acquistato in misura corrispondente un credito compensabile nei confronti dell’istante (cfr. DTF 115 III 101 consid. 4b). D’altro canto dalle clausole contenute nelle precitate convenzioni omologate con le sentenze di divorzio (doc. B clausola 9 e doc. C clausola 9 completata) risulta l’obbligo per entrambi i genitori, di concordare e di assumersi, tra l’altro, le spese straordinarie rispettivamente supplementari legate alla formazione scolastica dei figli in ragione della metà per ciascuno. Da questi documenti non emerge però l’importo di fr. 40'000.-- posto in compensazione. Inoltre l’istante sostiene di essere sempre stata contraria a che i figli J__________ e J__________ frequentassero l’I__________ E__________ e di essersi sempre rifiutata di pagare la sua quota parte delle relative rette, corrisposte dall’escusso per sua esclusiva volontà, mentre pretende di avere già pagato la sua quota parte della retta del figlio J__________ scalando fr. 200.-- mensili dagli alimenti dovuti. Nel caso di specie non è dato pertanto né un riconoscimento di debito da parte dell’istante ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF, né una sentenza esecutiva ai sensi dell’art. 81 cpv. 1 LEF attestanti una contropretesa creditoria liquida e indiscutibile. Mancando pertanto i documenti richiesti da giurisprudenza e dottrina per provare l’estinzione della pretesa posta in esecuzione, l’eccezione di compensazione va respinta. Sarà, se del caso, riservato al giudice ordinario di decidere in merito al ricupero di tale credito fatto valere dall’appellato (DTF 115 III consid. 4b).
b) L’istante ha chiesto il pagamento di fr. 350.--, producendo la sentenza 8 febbraio 2007 della Pretura del Distretto di __________ (doc. E), con la quale l’escusso è stato condannato a pagarle fr. 100.-- per spese e tassa di giustizia e fr. 250.-- per ripetibili. Con riferimento a tale importo l’escusso ha nuovamente sollevato l’eccezione di compensazione con fr. 1'200.-- che l’istante è stata condannata a pagargli a titolo di ripetibili con sentenza 4 giugno 2007 della Comissione del Tribunale cantonale dei __________ (doc. 1). Adempiendo questa sentenza i presupposti richiesti dall’art. 81 cpv. 1 LEF, di cui al precedente considerando, la compensazione in questo punto va confermata.
Ai sensi dell’art. 105 cpv. 1 CO il debitore in mora con il pagamento di interessi od alla corresponsione di rendite od al pagamento di una somma donata non deve gli interessi moratori se non dal giorno in cui si procedette contro di lui in via esecutiva o mediante domanda giudiziale.
Nel caso di specie l’istante procede per l’incasso di alimenti - che rientrano tra le rendite di cui all’art. 105 cpv. 1 CO
(Thévenoz, Commentaire Romand, Code des Obligations I,
Ginevra, Basilea, Monaco, 2003, n. 4 ad art. 105) -, escutendo dapprima il convenuto con PE n. __________ dell’Ufficio esecuzione di __________ in data 19 febbraio 2007 (PE n. __________) per l’importo di fr. 35'350.-- (cfr. doc. 1) ed in seguito con il PE in oggetto del 27 agosto 2007 per fr. 41'350.-- (doc. G). Il rigetto definitivo dell’opposizione va pertanto accolto per fr. 41’000.-- oltre interessi al 5% di fr. 35'350 dal 20 febbraio 2007 e di fr. 5’650.-- dal 28 agosto 2007.
3.L’appello va parzialmente accolto.
Tassa di giustizia e indennità seguono il grado di soccombenza delle parti (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 LEF).
Per i quali motivi,
richiamati gli art. 80/81 LEF
pronuncia:
I. L’appello è parzialmente accolto.
La sentenza 5 febbraio 2009 del Pretore del Distretto di __________, è così riformata:
“1. L’istanza di AP 1, __________, è parzialmente accolta.
Di conseguenza l’opposizione interposta al PE n. __________ del 27/30 agosto 2007 dell’UE di __________ è rigettata in via definitiva per fr. 41'000.-- oltre interessi al 5 % di fr. 35’350.--dal 20 febbraio 2007 e di fr. 5'650.-- dal 28 agosto 2007.
La tassa di giustizia di fr. 220.--, da anticipare dalla parte istante, è posta a carico di AP 1 per fr. 13.-- e di AO 1 per fr. 207.--, il quale rifonderà all’istante fr. 459.-- quale parte di indennità.”
II. La tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 330.--, già anticipata dall’appellante, è posta carico di AP 1 per fr. 19.-- e di AO 1 per fr. 311.--, il quale rifonderà all’appellante fr. 529.-- quale parte di indennità.
III. Intimazione:
Comunicazione alla Pretura del Distretto di __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente La segretaria
Giacché il valore litigioso della vertenza è di fr. 41'350.--, contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).