Incarto n. 12.2024.102
Lugano 16 dicembre 2024
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Fiscalini, presidente, Stefani e Grisanti
cancelliere:
Bettelini
sedente per statuire nella causa inc. n. SE.2023.56 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, promossa con petizione 2 marzo 2023 da
AP1, R______ patrocinata dall'avv. PA1, L______
contro
dott. med. AO1, Mo______ patrocinato dall'avv. PA2, L______
con cui l'attrice ha postulato la condanna del dott. med. AO1 al pagamento di almeno fr. 14'957.90, aumentati a fr. 16'778.15 con il memoriale conclusivo, oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022 su fr. 14'957.90, dal 24 aprile 2023 su fr. 850.- e dal 22 gennaio 2024 su fr. 970.25, come pure l'accertamento dell'inesistenza del debito di fr. 8'000.- nei confronti del medesimo;
domande avversate dal convenuto e che il Pretore ha parzialmente accolto con decisione 28 giugno 2024, nel senso che ha condannato il convenuto al pagamento di fr. 630.- oltre interessi e ha accertato l'inesistenza del debito dell'attrice di fr. 5'220.-;
appellante l'attrice che, con appello 2 settembre 2024, chiede la riforma della decisione impugnata nel senso di accogliere la petizione (così come precisata in sede di conclusioni), con protesta di spese e ripetibili di entrambe le sedi;
mentre il convenuto, con osservazioni del 18 ottobre 2024, propone di respingere il gravame, pure con protesta di spese e ripetibili;
letti ed esaminati gli atti e i documenti di causa;
ritenuto
in fatto:
A. Il 7 dicembre 2021 AP1 – dopo avere letto sul sito www.tio.ch la pubblicità del centro M___J____ diretto dal dott. med. AO1 e del metodo "Medilipo" offerto, "non invasivo ma estremamente efficace per eliminare il grasso" (doc. E) – si è rivolta al citato medico per una prima consulenza per un problema di cellulite alle braccia e alle gambe. In occasione di una seconda visita del 21 marzo 2022 il dott. med. AO1sigliato un intervento di lipoemulsione cutanea laser a fibra ottica. Il prezzo complessivo per gli interventi era di fr. 9'360.- (v. doc. ZZ), di cui fr. 4'140.- per le braccia e fr. 5'220.- per le gambe. Il 28 marzo 2022 AP1di sottoposta al trattamento in questione – (inizialmente) delle sole braccia – presso lo studio M___J____ anticipo di fr. 1'360.- (doc. A), l'interessata si è impegnata a pagare la somma residua (per i due interventi) di fr. 8'000.- in 12 rate mensili attraverso la S______ SA versando tra l'aprile e l'agosto del 2022 complessivi fr. 3'410.- (doc. B1).
B. Contrariamente alle aspettative – secondo l'interessata generate dalla pubblicità dello studio M____J_____ e dai colloqui preliminari che le avevano prospettato un intervento semplice, certo, veloce (con un periodo di recupero di 2 settimane) e senza effetti collaterali e che l'avevano indotta a sottoporsi all'intervento pur avendo già programmato un viaggio per metà aprile 2022 – il decorso postoperatorio è stato lungo e non senza complicanze. Sin da subito AP1 ha lamentato gonfiori, ematomi, indurimenti (noduli sottocutanei), dolori e problemi estetici su entrambe le braccia che l'hanno costretta a modificare i piani e a sottoporsi a decine di sedute di linfodrenaggio. Non avendo ricevuto risposte soddisfacenti, ella ha comunicato allo studio M____J____ che non intendeva più fare il trattamento per le gambe (doc. H) e il 23 giugno 2022 ha chiesto di annullare la fattura nel frattempo emessa (doc. C, D) e di restituirle gli importi già versati, precisando che se fosse stata debitamente e tempestivamente informata, non si sarebbe sottoposta all'intervento (doc. L).
C. Ottenuto il rilascio dell'autorizzazione ad agire (inc. CM.2022.444), con petizione 2 marzo 2023 AP1 ha convenuto il dott. med. AO1 dinanzi alla Pretura del Distretto di Lugano per ottenerne la condanna al pagamento di almeno fr. 14'957.90 oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022 come pure per fare accertare l'inesistenza del debito di fr. 8'000.- nei di lui confronti di cui alla fattura e all'accordo di pagamento rateizzato. In sintesi l'attrice ha rilevato che il dott. med. AO1 le aveva assicurato che il trattamento "Medilipo" era semplice e prevedeva tempi di recupero di due settimane, condizione – comunicata al medico – per lei imprescindibile dal momento che aveva programmato un viaggio per la metà di aprile del 2022. A parte ciò, non le era stata prospettata la necessità di effettuare sedute di linfodrenaggio dopo l'intervento né era stata debitamente informata sui rischi, sugli effetti collaterali e sui tempi di recupero, le informazioni tecniche essendole state fornite oltretutto solo pochi minuti prima dell'intervento e senza spiegazione. I gonfiori, gli indurimenti e i dolori alle braccia l'avevano altresì limitata in tutte le attività per diversi mesi e le avevano causato incubi e attacchi di panico che le impedivano di concentrarsi sul lavoro. Sotto il profilo estetico, inoltre, le braccia denotavano un aspetto peggiore rispetto a prima con un graffio ancora visibile e cicatrici inestetiche nei punti di entrata della fibra ottica. Fosse stata debitamente informata, ella non avrebbe così acconsentito al trattamento. Ciò posto, l'attrice ha chiesto la rifusione di fr. 8'267.90 a titolo di risarcimento delle spese sostenute per i trattamenti post intervento (visite mediche, linfodrenaggi), di fr. 4'690.- per i pagamenti già effettuati (anticipo di fr. 1'360.- più rate mensili di complessivi fr. 3'330.- [recte: 3'410.-: doc. B1]) e di fr. 2'000.- per il torto morale subito.
D. Con risposta 5 aprile 2023 il convenuto si è opposto alla petizione, sottolineando che, se le indicazioni postoperatorie sono osservate scrupolosamente, il pieno recupero si raggiunge in poco tempo e che alla paziente era stata fornita un'esaustiva informazione, come risultava dal documento "consenso informato", consegnato il 22 (recte: 21) marzo 2022 e firmato il 28 marzo successivo. Egli ha inoltre contestato che l'attrice non sapesse della necessità di effettuare sedute di linfodrenaggio soltanto due settimane dopo l'intervento e ha precisato che ella, disattendendo le indicazioni ricevute, avrebbe iniziato tali sedute già prima del periodo di attesa. Comunque sia, tra la presunta violazione dell'obbligo di informazione e i non provati danni alla salute dell'attrice difettava il necessario nesso di causalità.
E. Con replica spontanea 24 aprile 2023 (in cui l'attrice ha aumentato la propria pretesa a fr. 15'307.90) e duplica spontanea 14 giugno 2023 le parti hanno ribadito le proprie posizioni. Esperita l'istruttoria (senza perizia, alla quale l'attrice ha rinunciato l'11 dicembre 2023) esse hanno mantenuto il loro punto di vista con le conclusioni scritte del 20 dicembre 2023 e 25 gennaio 2024 (in cui l'attrice ha adeguato la propria pretesa in fr. 16'778.15 oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022 su fr. 14'957.90, dal 24 aprile 2023 su fr. 850.- e dal 22 gennaio 2024 su fr. 970.25, sempre postulando l’accertamento dell’inesistenza del debito di fr. 8'000.- di cui alla già indicata fattura del medico).
F. Con decisione 28 giugno 2024 il Pretore ha parzialmente accolto la petizione nel senso che ha condannato il convenuto a pagare all'attrice fr. 630.- oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022 e ha accertato l'inesistenza del debito della medesima di fr. 5'220.-nei confronti del convenuto. Le spese processuali di fr. 600.- sono state poste a carico dell'attrice per tre quarti e per il resto a carico del convenuto, cui la prima è stata tenuta a rifondere fr. 1'900.- per ripetibili ridotte.
G. Contro la decisione appena citata AP1 è insorta a questa Camera con un appello del 2 settembre 2024 in cui postula l'accoglimento integrale della petizione (secondo quanto precisato nel memoriale conclusivo), con protesta di spese e ripetibili (rivendicate in fr. 3'500.-).
H. Con osservazioni del 18 ottobre 2024 il dott. med. AO1 propone di respingere l'appello, pure con protesta di spese e ripetibili.
Considerando
in diritto:
La decisione impugnata è una decisione finale in una controversia patrimoniale dal valore superiore a fr. 10'000.- per cui la sua appellabilità è pacifica (v. art. 308 CPC). Il giudizio querelato è stato recapitato all'attrice il 2 luglio 2024 (tracciamento dell'invio n. ..__.____, agli atti). Il termine per appellare è scaduto così – tenuto conto della sospensione dei termini dell'art. 145 cpv. 1 lett. b CPC – lunedì 2 settembre 2024. Presentato brevi manu l'ultimo giorno utile, l'appello in esame è pertanto tempestivo. Come è tempestiva la risposta all'appello, presentata il 18 ottobre 2024 entro il termine di 30 giorni assegnato da questa Camera (v. art. 312 CPC).
Nella decisione impugnata il Pretore, riepilogato il quadro giuridico che disciplina la responsabilità del medico (art. 97 e 398 CO), ha ricordato che quest'ultimo viola i propri doveri contrattuali non solo quando commette un errore nella diagnosi o nella cura a dipendenza di una lesione delle regole dell'arte generalmente riconosciute bensì anche quando non osserva i propri obblighi di informazione. Rammentato che l'esecuzione di un'operazione senza informare – debitamente – il paziente o senza ottenerne il consenso configura un illecito che si ripercuote sull'intera operazione, il Pretore ha evidenziato che in siffatta eventualità il medico deve risarcire i danni derivanti dall'insuccesso totale o parziale dell'intervento anche se non ha violato alcuna regola dell'arte. Egli ha precisato che l'onere della prova circa l'adeguata informazione e l'ottenimento del consenso (almeno il giorno prima, trattandosi di operazioni non gravi) grava sul medico. Ciò posto, il primo giudice ha ritenuto che le prove fornite in concreto dal medico non bastavano per provare pienamente la debita informazione della paziente e che quindi costui aveva commesso una violazione contrattuale nel senso degli art. 97 e 398 CO. Dalla cartella clinica si evinceva soltanto che il consenso informato era stato firmato il 28 marzo 2022, come per altro aveva confermato pure l'assistente medica I______ C______ (loc. cit., pag. 4 seg.).
Per quel che era del danno, il Pretore ha stabilito che l'attrice non aveva sufficientemente provato che i dolori e gonfiori alle braccia le avevano causato un pregiudizio economico, non avendo allegato alcunché in proposito se non i costi per i linfodrenaggi e le visite mediche postoperatorie. Relativamente ai linfodrenaggi, tuttavia, le nove sedute prescritte dal convenuto erano state rimborsate dalla cassa malati, mentre "per le altre 80 e più sedute" non era stata sufficientemente dimostrata la loro necessità. Per il resto, l'intervento non era stato un completo insuccesso, ma vi erano soltanto state più complicanze rispetto a una situazione normale, sicché veniva a mancare anche il nesso causale tra la mancata informazione e il danno (loc. cit., pag. 5 a 8). Passando poi all'accordo di rateizzazione della fattura 22 marzo 2022 per l'importo di fr. 8'000.-, il Pretore ha sottolineato che quest'ultima comprendeva anche l'operazione alle gambe mai avvenuta e ha quindi accertato l'inesistenza del debito dell'attrice di fr. 5'220.- oltre che il diritto di costei alla restituzione di fr. 630.- anticipati per l'intervento mai eseguito (pag. 8 seg.). Trattandosi infine del torto morale, il Pretore ha constatato che in mancanza di ogni indicazione in merito all'esistenza di una sofferenza morale e alla gravità del pregiudizio, non vi erano gli elementi per verificare le premesse per il risarcimento e determinarne l'ammontare (pag.9).
La censura merita di essere trattata con priorità poiché, dovesse trovare accoglimento, renderebbe superfluo l'esame degli argomenti ricorsuali dell'appellante fondati sulla presunta mancanza d'informazione. Il problema è che il convenuto si limita a riproporre la propria personale posizione senza però confrontarsi con l'argomentazione pretorile secondo cui della pretesa consegna (il 21 marzo 2022) di tutta la documentazione informativa non vi erano sufficienti prove poiché dalla cartella clinica non risultava nulla se non la firma del consenso informato il 28 marzo 2022, circostanza – quest'ultima – confermata per altro dalla teste I______ C______, assistente medica. In difetto di ogni critica al riguardo, la doglianza si rivela su questo punto irricevibile per carenza di motivazione senza che occorra pronunciarsi sulla sentenza del Tribunale federale richiamata dal convenuto (ad ogni buon conto, sul momento in cui il medico deve informare il paziente, anche in caso di interventi non particolarmente gravi, e sull'inefficacia di un consenso non tempestivo e quindi non informato cfr. DTF 149 II 109 consid. 11.1.3 con riferimento a STF 4P.265/2002 del 28 aprile 2003 consid. 5.2; sul tema anche Donzallaz, Traité de droit médical, Berna 2021, vol. II, pag. 2059 n. 42566; Wiegand/Abegglen, Die Aufklärung bei medizinischer Behandlung, in: recht 1993 pag. 192; più specificatamente nel caso della chirurgia estetica e sull'opportunità di lasciare un ragionevole termine di riflessione cfr. Giger, Analyse der haftpflichtrechtlichen Situation im Hinblick auf die chirurgische Schönheitsoperation, in: Festschrift für Willi Fischer, Zurigo 2016, pag. 167).
Dal canto suo, l'appellante ravvisa anzitutto una contraddizione nella decisione impugnata per avere il Pretore da un lato indicato che non era stata allegata alcuna prova del danno economico e dall'altro attestato che erano stati addotti i costi dei linfodrenaggi e delle visite postoperatorie (memoriale, pag. 6). L'appellante equivoca tuttavia sui termini. Il Pretore ha infatti accertato che essa non aveva allegato alcuna prova in merito al danno economico riconducibile ai dolori e gonfiori alle braccia, "se non" i costi per i linfodrenaggi e le visite mediche postoperatorie. Il primo giudice non è caduto dunque in contraddizione bensì ha formulato un'eccezione per i costi di linfodrenaggio e delle visite postoperatorie, su cui si tornerà in appresso. Al proposito l'appello cade pertanto nel vuoto.
Trattandosi dei costi di linfodrenaggio, l'appellante si duole, con riferimento alle prime nove sedute, del fatto che il Pretore non avrebbe considerato quanto da lei indicato negli allegati preliminari, ovvero che l'importo rimborsato dalla cassa malati complementare avrebbe potuto essere utilizzato per altri trattamenti e ciò a prescindere dal fatto che la necessità di effettuare quel numero di sedute le fosse stata comunicata soltanto il giorno dell'intervento. L'attrice chiede il rimborso di tali costi – che sarebbero dimostrati dalle fatture agli atti e confermati dai terapisti sentiti durante l'istruttoria – che non avrebbe dovuto affrontare ove il medico avesse adempiuto il proprio obbligo d'informazione poiché, in tal caso, essa avrebbe rifiutato il trattamento (memoriale, pag. 6).
Il semplice e generico rinvio alle "fatture agli atti" e alle audizioni dei terapisti – senza specificare gli atti e i passaggi topici – non soddisfa i requisiti formali di motivazione dell'art. 311 cpv. 1 CPC. Non incombe infatti a questa Camera intraprendere ricerche nell'incarto per reperire elementi che potrebbero suffragare la tesi di una parte e sostituirsi così all'obbligo della medesima di sostanziare le proprie allegazioni, men che meno nell'ambito di una procedura retta dal principio dispositivo (art. 55 cpv. 1 CPC). A parte ciò, la doglianza è destinata all'insuccesso anche perché l'appellante si limita ad addurre una mera ipotesi – la possibilità di utilizzare l'importo rimborsato dall'assicurazione malattia complementare per altri trattamenti – senza fornire alcun elemento concreto al proposito e in particolare senza specificare né tanto meno provare quali ulteriori trattamenti non sarebbero stati rimborsati e sarebbero stati assunti dall'attrice per il fatto che l'assicurazione complementare si era già fatta carico delle nove sedute di linfodrenaggio. L'appellante solleva così un argomento meramente ipotetico sul quale non occorre né è possibile pronunciarsi.
6.1 Al riguardo il Pretore ha accertato sulla scorta del doc. P (giustificativi per la richiesta di rimborso e fatture varie) che la paziente aveva effettuato sedute di linfodrenaggio per più di una volta alla settimana allorché dal rapporto terapeutico 1° luglio 2022 di G______ S______ (S______ M______) si evinceva che la situazione delle braccia era migliorata e che da quel momento in poi poteva essere effettuato un trattamento alla settimana (doc. F), sebbene la terapista non l'avesse in seguito più rivista. Dal doc. P risultava poi che dal 26 luglio (recte: 27 giugno) 2022 AP1 si era sottoposta ai linfodrenaggi circa ogni due giorni da parte della terapista L______ C______ D______, la quale durante la sua audizione ha dichiarato che le braccia erano dolorose e gonfie ma non sempre, che secondo la sua esperienza dopo ogni tipo di intervento le terapie possono durare anche diversi mesi e che la paziente nel maggio 2023 era contenta del trattamento e aveva deciso di proseguire da sola a casa con degli esercizi. Da ciò il Pretore ha desunto che il danno non era stato provato (decisione impugnata, pag. 7).
6.2 L'appellante obietta che non vi è alcun nesso tra i fatti menzionati e la conclusione che ne ha tratto il primo giudice, dai primi risultando il contrario, ovvero la necessità delle sedute. Lo stesso Pretore avrebbe infatti riconosciuto che al 1° luglio 2022 lei non era guarita ma solo migliorata e che perlomeno una seduta settimanale era ancora necessaria. Ella non comprende pertanto perché tali sedute non le siano state riconosciute almeno nella misura di una per settimana e ancor meno perché non siano state ammesse quelle effettuate fino a quel momento. Che poi lei non si sia più recata – per i motivi illustrati durante il proprio interrogatorio – dalla terapista G______ S______ bensì altrove è senza rilievo. In favore della necessità dei trattamenti linfodrenanti fino al maggio del 2023 si sarebbero inoltre espressi anche gli altri terapisti sentiti in qualità di testi, fra cui V______ F______ (che l'ha trattata tre volte subito dopo l'intervento Medilipo nel mese di aprile 2022), la già citata G______ S______ (che l'aveva ripresa dall'11 aprile fino al luglio 2022 e che aveva riscontrato una profonda ecchimosi oltre che un ispessimento bilaterale), la già citata L______ C______ D______ (che l'aveva seguita dal giugno 2022 al maggio 2023 e aveva riscontrato delle braccia gonfie e perlopiù dolorose con indurimenti e noduli) e il dott. med. A______ F______ di T______ V______ e di M______ (chirurgo che l'aveva visitata una prima volta nel giugno 2022 e una seconda volta nel giugno 2023). Tutto ciò confermerebbe che sino al maggio del 2023 la situazione non era tornata normale ed erano stati effettuati linfodrenaggi per la presenza di indurimenti e dolori. Che poi tali trattamenti fossero necessari dopo l'intervento lo avrebbe riconosciuto lo stesso convenuto che li aveva prescritti, seppure in misura molto minore. Onde l'infondatezza della conclusione pretorile secondo cui la loro necessità non sarebbe stata dimostrata né sarebbe stato allegato il danno economico subito che in realtà è comprovato dalle fatture agli atti (memoriale, pag. 7 a 10).
6.3 Ora si conviene con l'appellante che l'argomentazione con cui il Pretore ha negato l'esistenza del danno in rassegna possa destare qualche perplessità. Il fatto che la situazione, al 1° luglio 2022, fosse migliorata e che da quel momento non giustificasse più di un linfodrenaggio alla settimana non esclude – come osserva a ragione l'attrice – che almeno fino a quel momento i trattamenti effettuati potessero essere necessari e che lo potessero essere anche in seguito (fino al maggio 2023), seppure in misura ridotta. Comunque sia, la richiesta dell'attrice va respinta per altre due ragioni. Come osserva anche il convenuto (osservazioni, pag. 3), il danno in questione non è sufficientemente circostanziato né è quantificato. Invano si cercherebbe infatti nell'appello un'allegazione che illustri e quantifichi il costo dei trattamenti di linfodrenaggio, men che meno nei limiti testé esposti. Di certo non può soddisfare gli obblighi di allegazione e specificazione che gravano sull'attrice il rinvio globale ai doc. P (plico di fatture di varia natura, medica, farmaceutica, ortotecnica, e quindi non solo attinenti ai linfodrenaggi oltre che in parte finanche precedenti alla data dell'intervento Medilipo e relativi alle gambe [v. verbale V______ F______ del 16 ottobre 2023, pag. 1]), T, CC, DD, EE (v. memoriale, pag. 14). Né incombe a questa Camera l'obbligo di estrapolare da tali atti (che andrebbero ancora selezionati e interpretati) i dati che potrebbero servire alla quantificazione della pretesa – entro i limiti (temporali e di frequenza) dianzi ricordati – sostituendosi così ai doveri della parte gravata dal relativo onere (cfr. al proposito DTF 144 III 519).
Ma vi è di più. Come giustamente rilevato nella risposta all'appello (osservazioni, pag. 3), il convenuto aveva espressamente diffidato nelle "Istruzioni post trattamento Medi Lipo (Laser a fibra ottica)" (doc. 4) la paziente dal sottoporsi ai linfodrenaggi prima del 15° giorno dall'intervento (loc. cit.: "Dopo il primo controllo dovrà effettuare una serie di linfodrenaggi da un operatorio sanitario autorizzato da eseguire solo a partire dal 15° [quindicesimo] giorno dal trattamento stesso e per nessun motivo prima di questo giorno"; cfr. pure la cartella clinica richiamata relativa alla consulenza del 7 aprile 2022, pag. 11: "La paziente asserisce di averli [i linfodrenaggi, ndr] già iniziati disattendendo il nostro protocollo e di averne fatti anche prima di sottoporsi al trattamento"). Avendo l'attrice disatteso – come conferma per altro anche la deposizione di V______ F______ del 16 ottobre 2023, pag. 2: "Poi lei ha fatto l'operazione alle braccia e più o meno una settimana dopo l'ho vista per fare i linfodrenaggi alle braccia e ne abbiamo fatti tre (il 6, 8, 12 aprile 2022)" – questa chiara avvertenza, non è possibile stabilire – in difetto di un referto tecnico che chiarisca tale aspetto – in che misura l'eventuale danno (comunque sia, non sufficientemente sostanziato) sarebbe ascrivibile all'intervento come tale (e quindi al convenuto per non avere raccolto tempestivamente il consenso della paziente) e in che misura esso sarebbe invece imputabile all'attrice per non essersi attenuta alle istruzioni. Anche per questo motivo l'appello manca pertanto su tale questione di consistenza.
Per gli altri trattamenti postintervento l'appellante non precisa nulla, salvo quantificare in complessivi fr. 10'088.15 tutti i costi successivi all'operazione (inclusi quindi anche quelli di linfodrenaggio) e rinviando in maniera globale e informe ai doc. P, T, CC, DD, EE (memoriale, pag. 14). In particolare, l'attrice non specifica con un minimo di precisione a quanto ammonterebbero i costi per le visite mediche (di cui nemmeno è precisato il motivo nei giustificativi) e quelli per le guaine da indossare dopo l'intervento (riguardo alle quali essa si limita a rinviare [pag. 12] inammissibilmente all'allegato conclusivo), né indica quali singole prove dimostrerebbero le pretese, dovendosi ancora una volta sottolineare che non spetta a questa Camera sostituirsi agli obblighi processuali delle parti e rimediare alle loro mancanze. Oltre a ciò, anche in merito a tali costi non sarebbe ad ogni buon conto possibile determinare in quale misura il danno invocato sarebbe ascrivibile al convenuto oppure all'attrice per non avere seguito le istruzioni per il periodo successivo all'intervento. Anche al riguardo l'appello non può così trovare ascolto.
Diversa è invece la questione per i costi dell'intervento Medilipo alle braccia, la cui spesa – per quanto accertato dal primo giudice (decisione impugnata, pag. 2) e non contestato dalle parti – è stata determinata in fr. 4'140.- ed è stata saldata dall'attrice con un primo acconto di fr. 1'360.- il 28 marzo 2022 (doc. A) e con pagamenti successivi per complessivi fr. 3'410.- (doc. B1). Appurata la violazione contrattuale (art. 97 e 398 CO) e l'illecito (art. 41 CO e art. 28 cpv. 2 CC) per non avere il convenuto ottenuto debitamente il consenso informato dell'attrice (sopra, consid. 3), si pone la questione della restituzione di tali costi. Al proposito l'appellante ribadisce che se avesse saputo che i tempi di recupero (che nel suo caso erano durati oltre un anno) potevano superare le due settimane e che il trattamento poteva avere gli effetti collaterali da lei subiti (dolori, indurimenti, edemi), ella non vi si sarebbe sottoposta e non avrebbe di conseguenza sostenuto alcuna spesa. In altre parole, se il contratto fosse stato adempiuto correttamente (e in concreto fosse stato tempestivamente preceduto dalla necessaria informazione) ella non avrebbe speso gli importi di cui chiede la restituzione (memoriale, pag. 12 e pag. 14). Il convenuto da parte sua obietta che l'attrice non ha reso verosimile che se il consenso informato le fosse stato sottoposto il 22 (recte:
8.1 Da quest'ultima argomentazione del convenuto giova nondimeno subito sgombrare il campo. Egli perde di vista che in difetto di un consenso informato spetta al medico addurre – allegando le circostanze a sostegno – e provare il consenso ipotetico del paziente, ovvero che quest'ultimo avrebbe accettato il trattamento anche qualora fosse stato debitamente informato, fermo restando l'obbligo di collaborare del paziente che in tal caso deve rendere verosimile o almeno allegare i motivi personali che l'avrebbero portato a rifiutare il consenso (DTF 133 III 121 consid. 4.1.3; 117 Ib 197 consid. 5c; 108 II 59 consid. 3; più recentemente: STF 4A_415/2023 dell'11 ottobre 2023 consid. 4.2). Non avendo tuttavia in concreto l'appellato addotto – al contrario dell'attrice che già nella petizione aveva accennato, senza essere contraddetta, di avere "comunicato al convenuto che a metà aprile 2022 sarebbe dovuta partire per un viaggio e che si sarebbe sottoposta all'intervento solo se era certo che entro quella data le braccia sarebbero già guarite completamente" (loc. cit., pag. 3) – né tanto meno provato circostanze del genere, l'obiezione cade nel vuoto.
8.2 Per quel che è della richiesta di risarcimento dei costi sostenuti, il Pretore ha ricordato che in applicazione dell'art. 97 CO il creditore ha il diritto di ottenere il risarcimento dell'interesse positivo, ovvero egli deve essere posto nella situazione in cui si troverebbe se il contratto fosse stato eseguito regolarmente. Se non che l'attrice chiedeva la rifusione dell'interesse negativo, ovvero postulava di essere posta nella situazione patrimoniale in cui si sarebbe trovata se non avesse mai concluso il contratto in questione e non si fosse mai sottoposta all'operazione Medilipo. Chinandosi nondimeno su tale richiesta, il primo giudice ha ricordato che l'intervento chirurgico, considerato nel suo complesso, deve trovarsi in nesso causale con il danno subito dal paziente e che tale nesso sussiste quando l'intervento si traduce in un insuccesso, ovvero in una lesione della vita, della salute o dell'integrità corporea, e quando appare normalmente suscettibile, secondo il corso ordinario delle cose, di produrre un risultato come quello verificatosi (DTF 108 II 59). Nel caso di specie, il Pretore ha accertato che l'operazione era stata svolta a regola d'arte, come aveva anche confermato l'attrice benché facesse valere importanti gonfiori, dolori, ematomi e problemi estetici su entrambe le braccia. Ciò nonostante il Pretore ha rilevato, sulla scorta delle testimonianze del dott. med. A______ F______ di T______ V______ e di M______ come pure della massaggiatrice G______ S______, che al momento del giudizio ("attualmente") le braccia della ricorrente erano molto migliorate, sicché non si poteva concludere che l'intervento fosse stato un completo insuccesso, ma solo che vi erano state più complicanze rispetto a una situazione normale. E venendo a mancare l'insuccesso dell'operazione difettava anche il nesso causale tra la mancata informazione e il danno (decisione impugnata, pag. 7 seg.).
8.3 Al riguardo l'appellante lamenta una errata applicazione della DTF 108 II 59 e rileva che il fatto che la situazione sia migliorata (dopo oltre un anno dall'intervento) non significa che le braccia siano guarite. Oltre a ciò l'attrice obietta che per fondare una responsabilità del medico per violazione del suo obbligo di informazione non occorre che l'intervento si sia tradotto in un totale insuccesso, come invece ha reputato il Pretore. Per l'appellante il medico che ha violato il proprio obbligo d'informazione risponde di tutti i danni a prescindere dal fatto che siano state osservate o meno le regole dell'arte e che l'intervento abbia avuto totale o parziale insuccesso. E siccome dagli atti si evince che nella fase post-trattamento si erano verificate delle complicanze e che le tempistiche di guarigione si erano protratte oltre il dovuto, come avrebbe per altro confermato lo stesso convenuto che nel suo interrogatorio si era interrogato sul motivo delle difficoltà e aveva dichiarato che nel giro di due settimane i problemi normalmente si risolvono, l'esistenza di un nesso causale e quindi la responsabilità del medico non poteva essere revocata in dubbio (memoriale, pag. 10 seg.).
Ora, si conviene con l'appellante che la conclusione tratta dal Pretore dalla DTF 108 II 59 desta perplessità. In quella occasione il Tribunale federale ha ricordato che l'esigenza di un consenso informato è dedotta direttamente dal diritto del paziente alla libertà personale e all'integrità fisica, sicché il medico che effettua un’operazione senza informare il suo paziente e senza ottenerne il consenso commette un atto contrario al diritto e risponde del danno causato, sia che si intraveda nella sua attitudine la violazione dei propri obblighi di mandatario oppure che vi si ravvisi una lesione dei diritti assoluti e dunque un delitto civile. L'illiceità di un tale comportamento colpisce infatti l'integralità dell'intervento e il medico deve perciò risarcire ogni danno che risulta dall'insuccesso totale o parziale dell'operazione, quand'anche non abbia violato alcuna regola dell'arte. In tal modo il rischio dell'atto medico, normalmente sopportato dal paziente, passa all'operatore che interviene senza avere ottenuto il consenso informato. Quanto al nesso di causalità che deve esistere tra l'intervento, considerato nel suo insieme, e il pregiudizio subito, esso – ha proseguito il Tribunale federale – è dato, in maniera naturale e adeguata, se l'operazione sfocia in un insuccesso, vale a dire in una lesione della vita, della salute o dell'integrità fisica e se questa è suscettibile, secondo il corso ordinario delle cose, a determinare un risultato come quello che si è prodotto (loc. cit., consid. 3). Ciò posto, che l'intervento non si sia risolto in un "completo insuccesso" e che la situazione alle braccia sia – dopo oltre un anno – migliorata dopo avere tuttavia causato effetti negativi sull'integrità fisica della paziente (ematomi, edemi, noduli con conseguente rigonfiamento e indurimento doloroso dei tessuti: verbale 22 novembre 2023 L______ C______ D______, pag. 7, 16 ottobre 2023 V______ F______, pag. 2, G______ S______, pag. 5 seg., e A______ F______ di T______ V______ e di M______, pag. 9), non ostava effettivamente per ciò solo a escludere una responsabilità del convenuto, quanto meno per i postumi dell'intervento, ossia per i costi postintervento rivendicati dall'attrice. Sta di fatto che tali costi non possono essere riconosciuti per altri motivi, dianzi illustrati (sopra, consid. 5 a 7).
8.4 Altra è invece la questione della restituzione dei costi dell'intervento come tale, i quali non ricadono – per definizione e secondo la ratio della giurisprudenza testé esposta (che tende "soltanto" a trasferire il rischio dell'atto medico all'operatore sanitario a prescindere da una violazione delle regole dell'arte) – tra i postumi o le conseguenze dell'intervento (cfr. Giger, op. cit., pag. 167 il quale parla di "Behandlungsfolgen"; Fellmann, Arzt und das Rechtsverhältnis zum Patienten in: Kuhn/Poledna, Arztrecht in der Praxis, 2a edizione, Zurigo 2007, pag. 171; Gattiker, Die Widerrechtlichkeit des ärztlichen Eingriffs nach schweizerischem Zivilrecht, tesi Zurigo 1999, pag. 170 con nota 1148). Per tali costi, occorre stabilire se l'attrice può valersi dell'interesse negativo, come ella pretende.
8.4.1 In favore di tale tesi si esprimono Gattiker (Die Widerrechtlichkeit des ärztlichen Eingriffs nach schweizerischem Zivilrecht, tesi Zurigo 1999, pag. 170; della stessa autrice, Die Verletzung der Aufklärungspflicht und ihre Folgen in: Fellmann/Poledna, Die Haftung des Arztes und des Spitals – Fragen und Entwicklungen im Recht der Arzt- und Spitalhaftung, Zurigo 2003, pag. 137) e Geisseler (Aufklärungspflicht des Arztes, in: Haftpflicht- und Versicherungsrechtstagung 1995, San Gallo, pag. 167), per i quali in caso di violazione dell'obbligo di informazione il paziente deve essere posto economicamente nella posizione in cui si troverebbe se l'intervento non avesse avuto luogo. Similmente si pronuncia anche Wiegand il quale, dopo avere in un primo momento rilevato che nel caso di mancata o non corretta informazione il medico non adempie o non adempie correttamente il contratto e il paziente non deve pagare l'onorario o deve pagarlo soltanto in misura ridotta (cfr. Die Aufklärungspflicht und die Folgen ihrer Verletzung, in: Honsell, Handbuch des Arztrechts, Zurigo 1994, pag. 189), pur evidenziando la mancanza nel diritto sul mandato di una norma che preveda – a differenza del contratto di compravendita (art. 205 CO) o di appalto (art. 368 CO) – quest'ultima possibilità, ora sostiene che le conseguenze patrimoniali di un'omessa o indebita informazione da parte del medico non sono opportunamente considerate dal metodo di calcolo dell'interesse positivo bensì sono meglio tutelate dall'interesse negativo (cfr. Basler Kommentar, OR I, 7a edizione, n. 39a ad art. 97 CO).
8.4.2 In questo senso si è – implicitamente (poiché la restituzione dei costi per l'intervento non sarebbe stata compatibile con il riconoscimento dell'interesse positivo) – espresso anche il Tribunale federale nella citata DTF 108 II 59, posto come in quella occasione l'Alta Corte ha riconosciuto alla paziente (che aveva acconsentito a un'operazione di riduzione dei seni avente per oggetto una escissione di cisti e una correzione plastica ma a cui era poi stata effettuata una mastectomia sottocutanea totale con applicazione immediata di protesi che avevano causato complicazioni) anche i costi dell'operazione litigiosa (oltre che degli interventi riparatori successivi: loc. cit., consid. 4). Similmente il Tribunale federale ha negato il diritto all'onorario al medico che aveva mancato di informare una paziente sulla copertura dei costi da parte dell'assicurazione malattia (DTF 119 II 456; sul punto specifico, non pubblicato in quella sentenza cfr. Abegglen, Pflicht des Arztes zur Aufklärung über wirtschaftliche und versicherungsrechtliche Belange der Heilbehandlung (wirtschaftliche Aufklärungspflicht) in: ZBJV 130/1994 pag. 180).
8.4.3 Senza contare che tale posizione è anche già stata assunta da questo Tribunale d'appello nella misura in cui l'allora Camera di cassazione civile ha avuto modo di confermare che il medico, quand'anche non abbia violato alcuna regola dell'arte, sopporta le conseguenze della mancata informazione del paziente e che quest'ultimo deve essere posto nella situazione che avrebbe avuto se l'intervento non fosse stato svolto, avendo quindi diritto alla restituzione dell'onorario (v. RtiD I-2010 n. 42c pag. 755: il fatto che il paziente si fosse già sottoposto a un intervento di correzione dell'occhio sinistro, tramite tecnica laser, non esentava il medico dall'informarlo di nuovo a distanza di quasi due anni e viste le caratteristiche dell'occhio destro ["occhio pigro"]).
8.5 Ciò posto, non v'è dunque necessità di scomodare la giurisprudenza in materia bancaria (STF 4A_131/2022 del 20 giugno 2023 consid. 6.2 con riferimenti), come pretende l'appellante (memoriale, pag. 13), per giustificare il risarcimento dell'interesse negativo e ottenere la restituzione dei costi dell'intervento effettuato senza un efficace consenso informato. Per il resto, considerato che la restituzione di fr. 630.- anticipati per l'intervento mai eseguito alle gambe (v. decisione impugnata, pag. 9) è pacifica, la richiesta di restituzione dell'attrice va riconosciuta in fr. 4'770.- (fr. 630.- + fr. 4'140.-).
La doglianza si rivela d'acchito irricevibile per carenza di motivazione nella misura in cui non si confronta con l'argomentazione pretorile, secondo cui la pretesa andava fra l'altro scartata per l'assenza di qualsivoglia indicazione in merito all'esistenza di una sofferenza morale dell'interessata. L'attrice non spiega perché la decisione pretorile sarebbe al riguardo sbagliata. Né la circostanza che "una" paziente abbia dovuto seguire terapie – non meglio precisate (se non per i massaggi linfodrenanti di cui si è detto) – per un periodo superiore a un anno allorché le era stata prospettata una guarigione in due settimane, indica alcunché sull'effettiva sofferenza morale e sulla sua gravità (oggettiva e soggettiva: DTF 129 III 715 consid. 4.4). A prescindere da ciò, la pretesa non sarebbe destinata a miglior sorte neppure nel merito. Avendo l'attrice, per quanto visto al consid. 6.3 e 7, disatteso le istruzioni di sicurezza post-trattamento, non è possibile stabilire in che misura l'eventuale sofferenza (comunque sia, non sufficientemente sostanziata) sarebbe ascrivibile all'intervento come tale (e quindi al convenuto per non avere raccolto tempestivamente il consenso della paziente) e in che misura essa sarebbe invece imputabile all'attrice per non essersi attenuta a tali disposizioni. Al proposito la decisione impugnata sfugge pertanto alla critica.
Per quanto precede, l'appello merita pertanto parziale accoglimento nel senso che il convenuto è condannato a pagare all'attrice fr. 4'770.- oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022 (data dell'istanza di conciliazione, non contestata) e per il resto è accertata l'inesistenza del debito di AP1 di fr. 8'000.- di cui alla fattura (doc. D) e all’accordo di pagamento rateizzato (doc. B).
Le spese giudiziarie – calcolate su un valore rimasto litigioso in questa sede di fr. 18'928.13 (determinante anche ai fini di un eventuale ricorso al Tribunale federale) – seguono la reciproca soccombenza (art. 106 cpv. 2 CO). Gli oneri processuali, determinati in base agli art. 2, 7 e 13 LTG, sono fissati in fr. 2'000.- e sono posti per due quinti a carico dell'appellante e per tre quinti a carico dell'appellato, tenuto a rifondere alla controparte ripetibili ridotte di fr. 500.- in virtù degli art. 6 e 11 RTar (v. RtiD II-2016 n. 24c pag. 638).
L'esito del giudizio impone anche una modifica del dispositivo sulle spese (ripartite per tre quarti a carico dell'attrice e per il resto a carico del convenuto) e le ripetibili (fr. 1'900.- a carico dell'attrice) di prima sede che si giustifica di porre a carico delle parti in ragione di metà ciascuno, compensate le ripetibili.
Per questi motivi,
richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il RTar,
decide:
I. Nella misura in cui è ricevibile, l’appello 2 settembre 2024 di AP1 è parzialmente accolto. Di conseguenza la sentenza 28 giugno 2024 del Pretore del Distretto di Lugano, sezione 1, è così riformata:
1.1 Il dott. med. AO1 è condannato a pagare a AP1 fr. 4'770.- oltre interessi del 5% dall'8 settembre 2022.
1.2 È accertata l'inesistenza di debito dell'attrice di fr. 8'000.-.
II. Le spese processuali d’appello di fr. 2’000.-, sono poste per due quinti a carico dell'appellante e per tre quinti a carico dell'appellato che rifonderà alla controparte fr. 500.- per ripetibili ridotte.
III. Notificazione:
Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d'appello
Il presidente Il cancelliere
Rimedi giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario con un valore litigioso inferiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).