Incarto n. 17.2017.175+250
Locarno 26 ottobre 2017/av
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Corte di appello e di revisione penale
composta dai giudici:
Giovanna Roggero-Will, presidente, Damiano Stefani e Giovanni Celio
segretario:
Mauro Trentini, vicecancelliere
nell’ambito del procedimento penale condotto dal Ministero pubblico
ed ora sedente per statuire nella procedura d’appello avviata con annuncio del 21 giugno 2017 da
AP 1,
rappr. dall'avv. DI 1, 6901 Lugano
contro la sentenza di proscioglimento emanata il 20 giugno 2017 dalla Pretura penale di Bellinzona (motivazione scritta intimata il 13 luglio 2017) nei confronti di
IM 1,
rappr. dall'avv.DI 2, 6901 Lugano
richiamata la dichiarazione di appello 2 agosto 2017;
esaminati gli atti;
ritenuto
in fatto: A. Il 24/25 agosto 2015 AP 1 - separatosi dalla moglie __________ nel 2014, dopo 7 anni di matrimonio e la nascita di due figli (__________, __________ 2008 e __________, __________ 2009) – ha avuto uno scambio di messaggi alquanto intimi via WhatsApp (applicazione di messaggistica che permette di mandare testi, foto, video, documenti e registrazioni vocali ad altri utenti via Internet attraverso il proprio telefono cellulare) con la sua compagna __________, con la quale aveva un legame dal maggio precedente.
Tra le varie cose, egli ha inviato alla donna tre filmati e due fotografie che si era fatto/scattato da solo, in bagno, mentre si stava masturbando, con il pene in primo piano.
La relazione sentimentale tra i due è terminata di lì a breve, ad inizio settembre 2015. Qualche tempo dopo, la ragazza, serbando un forte rancore nei confronti di AP 1, ha deciso di dar seguito alle minacce a più riprese formulate ed ha trasmesso alla moglie __________ i video della masturbazione.
In un contesto di separazione estremamente litigiosa, __________, a sua volta, ha deciso di inoltrare i filmati a suo padre, IM 1, poiché aveva capito che le immagini erano state girate in occasione dell’esercizio di un diritto di visita.
Su questa scia, il 3 novembre 2015, la donna ha pure introdotto di fronte all’Autorità di protezione regionale (ARP) 4 di Paradiso un’istanza per la sospensione del diritto di visita (AI 3), corredata da una perizia psichiatrica allestita proprio da __________ a sua detta su richiesta del peritato stesso. L’istanza è stata accolta in via supercautelare il 4 novembre 2015 (AI 3).
La sedicente perizia, va detto per completezza, è poi risultata essere stata fatta alla completa insaputa di AP 1 a scopo evidentemente strumentale. Al punto che __________ è stata licenziata dalla clinica psichiatrica per la quale lavorava e nel cui nome il referto era stato redatto.
B. Dopo la sentenza della ARP, il 25 novembre 2015, IM 1 si è recato dal parroco di ______, Don __________, che aveva un buon rapporto sia con lui che con il denunciante, per sfogarsi, confidarsi e per, a suo dire, favorire un incontro chiarificatore tra le parti con la speranza di risolvere in modo civile la situazione.
Nell’ambito della discussione, l’imputato ha mostrato al prelato la documentazione scritta e, su sua richiesta dopo avergliene parlato, gli ha fatto vedere il video di AP 1 intento a masturbarsi.
In seguito, Don __________, avendo visto che il prevenuto aveva esternato l’intenzione (almeno a parole) di risolvere bonalmente la questione, ha preso contatto con il denunciate per cercare di sollecitare una mediazione. Nel corso del colloquio egli lo ha anche informato del fatto che giravano i video in questione, rendendolo attento che il suo comportamento, nel contesto di quel momento, era poco oculato: “Come detto ero preoccupato per un video che circolava in un momento delicato e che poteva essere usato in cattiva fede perché si diceva che nel video si sentivano le voci dei figli in un’altra stanza” (PG __________ del 9 maggio 2016, AI 3, pag. 5).
Sconcertato per quanto scoperto, il 1. dicembre 2015, AP 1 ha sporto querela penale nei confronti di IM 1 per diffamazione (art. 173 CP), calunnia (art. 174 CP) e violazione dei segreti privati (art. 179 CP) per aver mostrato il filmato al parroco, con la volontà di minare la sua credibilità ed infangare la sua immagine (AI 1).
C. Esperite le indagini, in data 13 giugno 2016, il procuratore pubblico PP 1 ha emanato il decreto d’accusa 2776/2016, con il quale ha ritenuto IM 1 autore colpevole del reato di violazione della sfera segreta o privata mediante apparecchi di presa d’immagini, art. 179 quater CP, “per avere, il 25 novembre 2015 a Morcote, con un apparecchio video, reso accessibile ad un terzo una presa d’immagini rientrante nella sfera privata di una persona, senza l’assenso di quest’ultima, e meglio per avere mostrato in visione a __________, riprese filmate che ritraevano AP 1 intento a masturbarsi” e ne ha proposto la condanna alla pena pecuniaria di 15 aliquote giornaliere da fr. 1'570.- cadauna, corrispondenti a complessivi fr. 23'550.-, sospesa condizionalmente per un periodo di prova di 2 (due) anni, oltre che al pagamento di una multa di fr. 1'500.- ed a quello della tassa di giustizia e delle spese giudiziarie.
D. Con sentenza 20 giugno 2017, il presidente della Pretura penale ha prosciolto IM 1 dall’imputazione di violazione della sfera segreta o privata mediante apparecchi di presa d’immagine e gli ha riconosciuto un’indennità ex art. 429 CPP di fr. 1'800.-. La tassa di giustizia e le spese sono state caricate allo Stato.
E. Contro la sentenza di primo grado, l’AP AP 1 ha tempestivamente annunciato l’appello, confermato con la dichiarazione del 3 agosto 2017, allestita dopo la lettura della decisione motivata.
Egli, lamentando una violazione del diritto e del potere d’apprezzamento, sostiene come, contrariamente a quanto giudicato in prima sede, i presupposti oggettivi e soggettivi del reato di cui all’art. 179 quater CP sono stati adempiti sia dalla ex-fidanzata __________, prima, che da IM 1, poi. Analizzando in maniera estesa la norma sotto vari profili d’interpretazione, il ricorrente giunge a sostenere che è mancato il suo consenso alla fissazione delle immagini incriminate sul telefono e sul computer della ex compagna. Da qui, a cascata, non vi è stata dunque alcuna autorizzazione né al susseguente salvataggio sui dispositivi della moglie, né su quello del suocero. Tantomeno si può parlare di benestare alla divulgazione a terzi.
L’appellante lamenta pure un accertamento inesatto ed incompleto dei fatti poiché, a suo dire, l’intento dell’imputato al momento di rivolgersi al prete non era quello di favorire una riappacificazione, bensì quello di minare la sua credibilità ed infangare la sua immagine.
Ciò posto, AP 1 postula quindi l’annullamento della sentenza di prime cure e la condanna di IM 1 per il reato ed i fatti indicati nel decreto d’accusa. Egli chiede pure che al prevenuto venga inflitta la pena proposta dal procuratore pubblico, e che gli vengano caricate tasse e spese di primo e secondo grado.
Ottenuto il consenso delle parti alla trattazione in forma scritta dell’appello, con decreto scritto del 6 settembre 2017, la presidente della CARP ha fissato all’AP un termine di 20 giorni per la presentazione di una motivazione scritta del suo ricorso. Con allegato del 15 settembre 2017, AP 1 ha quindi dato seguito a tale richiesta. I contenuti della motivazione scritta coincidono esattamente con quelli della dichiarazione d’appello, già molto dettagliata.
Con decreto del 18 settembre 2017 è stato fissato alle altre parti un termine per l’eventuale presentazione di osservazioni.
Il 19 settembre 2017 il procuratore pubblico ha scritto di rimettersi al prudente giudizio di questa Corte.
In data 9 ottobre 2017 IM 1 ha trasmesso le sue osservazioni con le quali, ribadendo le argomentazioni del primo giudice, ha chiesto la conferma integrale della sentenza impugnata, rivendicando nel contempo il riconoscimento di un indennità ai sensi dell’art. 429 CPP per la procedura d’appello quantificata in fr. 3'333.95 (7 ore a fr. 420.-/h oltre IVA).
Considerando in fatto e in diritto
1.I fatti, nella loro sostanza, non sono contestati.
E’ dunque accertato che AP 1 si è filmato e fotografato con il proprio telefono cellulare nell’atto di masturbarsi ed ha inviato questi video e foto a __________, colei che in quel momento era la sua compagna, nell’ambito di uno scambio di messaggi su WhatsApp.
Di lì a poco, conclusasi la loro relazione, la ragazza, ha voluto vendicarsi di lui trasmettendo le immagini alla moglie, __________.
__________, a sua volta, ha mandato tutto a suo padre, IM 1, che, a suo dire per trovare una soluzione, si è rivolto al parroco di ______, amico e confidente suo, della figlia e del genero.
Nel corso della discussione, avendo accennato anche alle riprese, su richiesta del parroco che voleva meglio capire di cosa si trattasse, gli ha mostrato un breve spezzone di uno dei filmati controversi.
2.L’art. 179quater CP punisce con una pena detentiva sino a tre anni o con una pena pecuniaria colui che, con un apparecchio da presa, osserva o fissa su un supporto d'immagini un fatto rientrante nella sfera segreta oppure un fatto, non osservabile senz'altro da ognuno, rientrante nella sfera privata d'una persona, senza l'assenso di quest'ultima (cpv. 1), rispettivamente chi sfrutta o comunica a un terzo un fatto, del quale egli sa o deve presumere d'essere venuto a conoscenza mediante un reato secondo la regola appena citata (cpv. 2). Pure con la stessa pena è punito chi conserva o rende accessibile a un terzo una presa d'immagini, che sa o deve presumere eseguita mediante il reato principale di questa norma (cpv. 3).
Il reato è perseguito a querela di parte.
La norma - introdotta da un legislatore che pensava a quel momento principalmente ai fotografi della stampa scandalistica che tartassavano i personaggi famosi - persegue l’intrusione di nascosto nella sfera segreta o privata di una persona così come la ripresa di immagini senza consenso da parte di persone alle quali la vittima ha liberamente garantito accesso alla sua intimità.
Il reato principale di cui al capoverso 1 della norma consiste nell’osservare o nel fissare su un supporto d’immagini un fatto protetto, tramite un apparecchio di presa. Un apparecchio di presa è un mezzo elettronico o meccanico che consente di captare l’immagine su un qualsiasi tipo di supporto al fine di poterla trasmettere, conservare o riprodurre (Von Ins/Wyder, in Basler Kommentar, Strafrecht II, 3a edizione, Basilea 2013, ad art. 179quater n. 18). L’osservazione ad occhio nudo non è dunque sanzionabile, così come non lo è quella con un cannocchiale o un binocolo, se privi di possibilità di registrazione (DTF 117 IV 31).
Sono tipicamente degli apparecchi per la presa (i cosiddetti “Aufnahmegeräte”) le fotocamere, le videocamere, le telecamere e, da qualche tempo, le videocamere dei telefoni cellulari (DTF 133 IV 249) e dei computer (webcams).
Per rendere l’atto punibile, tuttavia, non basta la ripresa o l’osservazione, ma è indispensabile l’assenza del consenso da parte dell’interessato. Non sussiste ad esempio alcuna infrazione quando delle persone acconsentono ad essere riprese all’interno di un abitazione come ad esempio avviene per i reality.
3.La conservazione e la concessione dell’accesso a una registrazione d’origine illegale ad un terzio previste dall’art. 179quater cpv. 3 CP è stata concepita nella misura in cui tali atti costituiscono un pericolo per la vittima che corre il rischio di essere nuovamente lesa nella sua sfera intima o privata in caso di divulgazione delle immagini. In questo senso si tratta di un reato di messa in pericolo astratta e non di risultato (cfr. Stratenwerth/Jenny/Bommer, Schweizerisches Strafrecht, BT I, 7 ed. Berna 2010, § 12 n. 58 con rinvio a n. 32 e seg.; Hurtado Pozo, Droit pénal, Partie spéciale, Nouvelle édition refondue et augmentée, Ginevra 2009, § 81 n. 2220; Von Ins/Wyder, in Basler Kommentar, Strafrecht II, 3a edizione, Basilea 2013, ad art. 179quater n. 19 con rinvio ad art. 179bis n. 29).
Dal profilo oggettivo, il reato di cui all’art. 179quater cpv. 3 CP presuppone l’esistenza di una presa di immagini illecita che realizzi sia dal profilo oggettivo sia da quello soggettivo il reato di cui al cpv. 1. È dunque necessario che l’infrazione di base sia stata commessa intenzionalmente e che non esistano motivi giustificativi. Per contro, non occorre che l’autore dell’infrazione di base sia colpevole, potendo la stessa essere realizzata anche da una persona incapace ai sensi dell’art. 19 cpv. 1 CP o da un’altra persona non penalmente responsabile (cfr. Hurtado Pozo, op. cit., § 81 n. 2222 con rinvio a n. 2215 e seg.; Stratenwerth/Jenny/Bommer, op. cit., § 12 n. 58; Donatsch, Strafrecht III, 10a edizione, Zurigo 2013, pag. 410 e pag. 404 e seg.).
Sul piano soggettivo, il reato di cui all’art. 179quater cpv. 3 CP presuppone che l’autore sapesse o dovesse presumere che la presa d’immagini è stata eseguita mediante un’infrazione ai sensi dell’art. 179quater cpv. 1 CP. In questo senso, se non ha agito per dolo diretto, l’autore deve aver almeno considerato, secondo la sua conoscenza delle circostanze concrete, possibile che la registrazione che intendeva conservare o divulgare era stata ottenuta tramite il reato contemplato dall’art. 179quater cpv. 1. La negligenza non è sufficiente, ma è richiesto il dolo, quanto meno nella forma di dolo eventuale (cfr. Hurtado Pozo, op. cit., § 81 n. 2223 con rinvio a n. 2219; Stratenwerth/Jenny/Bommer, op. cit., § 12 n. 58).
4.Nella fattispecie le immagini sono state prese direttamente da AP 1, che si è filmato e fotografato da solo con il suo cellulare.
Contrariamente a quanto sostengono lui ed il suo patrocinatore, in maniera alquanto ardita, è stato AP 1 a fissare su supporto elettronico il video e le fotografie. Non è necessario essere esperti informatici per comprendere che i files delle immagini sono stati creati e salvati, per la prima volta, sul suo telefono cellulare. Egli non ha fatto una videochiamata con la compagna che l’ha registrata a sua insaputa, ma si è ripreso da solo con la camera frontale (quella dalla parte dello schermo) del suo telefono cellulare, usando la mano libera, e poi ha inviato le varie immagini alla compagna del momento in occasione di uno scambio di messaggi WhatsApp a sfondo erotico.
L’accusatore privato, dunque, non solo ha acconsentito a farsi ritrarre in un momento di intimità, ma è addirittura l’autore delle riprese.
Va da sé, quindi, che, in una simile situazione, si deve parlare di un atto direttamente imputabile alla persona che compare nelle immagini e dunque, di evidente consenso.
E’ stato, poi, AP 1 stesso a inviare, scientemente, i files alla fidanzata come gioco erotico da lui stesso alimentato, se non addirittura avviato.
__________, così come __________ e IM 1 non hanno fissato nulla sul supporto d’immagini, ma si sono limitati a salvare sul proprio telefono (cosa che per la maggior parte dei casi avviene automaticamente, per default) o sul computer i files ricevuti. La tesi dell’accusatore privato per la quale egli si è limitato ad eseguire il video mentre è stata la compagna a fissarlo sul suo cellulare, sul computer e su un CD è giuridicamente, tecnicamente e concettualmente errata.
Nella fattispecie, non essendo dato quindi il presupposto indispensabile dell’assenza di consenso, la ripresa e la fissazione dei filmati e delle fotografie trasmesse a __________ e da questa a __________ che le ha poi inoltrate a IM 1, è stata del tutto lecita.
Di riflesso, non essendo realizzati i presupposti di cui all’art. 179quater cpv. 1 CP, neppure la successiva conservazione dei files e la loro divulgazione a terzi, fatta dapprima dalla ex compagna, poi dalla moglie separata ed infine dall’imputato, sono punibili ai sensi dell’art. 179quater cpv. 3 CP.
L’appello deve essere quindi respinto e la sentenza di primo grado confermata.
Indennizzo ex 429 CPP e 432 CPP
6.IM 1 ha postulato il riconoscimento di un’indennità ai sensi dell’art. 429 CPP anche per la procedura d’appello.
Secondo l’art. 436 cpv. 1 CPP le pretese d’indennizzo e di riparazione del torto morale nell’ambito della procedura di ricorso sono rette dagli art. 429-434 CPP.
Giusta l’art. 429 cpv. 1 lett. a CPP, se è pienamente o parzialmente assolto o se il procedimento nei suoi confronti è abbandonato, l’imputato ha diritto a un’indennità per le spese sostenute ai fini di un adeguato esercizio dei suoi diritti procedurali, ossia - generalmente - per la copertura delle spese di patrocinio.
Con le sue sentenze DTF 139 IV 45 e 141 IV 476 il Tribunale federale ha stabilito essere conforme al sistema elaborato dal legislatore (cfr. art. 432 cpv. 1 e 2 CPP) porre a carico dell'accusatore privato le spese di patrocinio dell'imputato per la procedura di appello, nel caso in cui il proscioglimento sia stato pronunciato al termine di una procedura completa dinanzi ai tribunali e l'appello sia stato inoltrato unicamente dall'accusatore privato.
In applicazione di questa giurisprudenza, preso atto che in casu la procedura di secondo grado è stata promossa solo dall'accusatore privato (integralmente soccombente), le relative spese di patrocinio dell’imputato prosciolto sono poste a carico dell’AP.
7.A. Per stabilire l’importo delle spese di patrocinio da risarcire, viene verificata la congruità della nota d’onorario secondo il principio stabilito dall’art. 21 cpv. 2 LAVV (del 13 febbraio 2013, RL 3.2.1.1, identico nel suo tenore all’art. 15a cpv. 2 vLAvv del 16 settembre 2002, in vigore dal 1. gennaio 2008, disposizione che ha, peraltro, ripreso l’art. 8 TOA dopo l’abrogazione - con effetto a partire dal 1. gennaio 2008 - di tale normativa), secondo cui l’avvocato ha riguardo alla complessità e all’importanza del caso, al valore ed all’estensione della pratica, alla sua competenza professionale e alla sua responsabilità, al tempo e alla diligenza impiegati, alla situazione personale e patrimoniale delle parti, all’esito conseguito e alla sua prevedibilità.
Sulla scorta di tali principi, questa Corte ammette, quindi, onorari corrispondenti a una regolare, ordinata e ragionevole conduzione del mandato, secondo quanto mediamente praticato, lasciando a carico del patrocinato la parte riconducibile a una specifica scelta del patrocinatore. In altre parole, l’onorario a tempo è stabilito prendendo quale parametro un avvocato sperimentato nel diritto penale, tenuto conto di un ragionevole margine di oscillazione connesso con la particolarità del caso (sentenza della Camera dei ricorsi penali inc. 60.2010.119 del 10 novembre 2010 e inc. 60.2010.189 del 12 novembre 2010).
La remunerazione oraria viene fissata prendendo come base, per i casi che non presentano particolari difficoltà, l’importo di fr. 280.- stabilito dall’art. 12 del Regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio d’ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili del 19 dicembre 2007
B. Delle spese si riconoscono quelle effettive e necessarie cagionate dal procedimento penale, applicando (così come in precedenza la CRP) per analogia i principi di cui all’art. 3 TOA (del 7 dicembre 1984) secondo cui, oltre agli onorari, l’avvocato ha diritto al rimborso di tutti gli esborsi e spese vive da lui sopportati nell’interesse o su richiesta del cliente o da questi cagionate, quali in particolare, le note e fatture pagate a terzi e a uffici pubblici per il cliente, le spese di trasferta, le spese di soggiorno, pernottamento e vitto fuori domicilio, le spese per l’uso dei servizi pubblici (posta, telefono ecc.). L’avvocato ha, inoltre, diritto al rimborso dei seguenti importi:
a) fino a fr. 50.- per la formazione e archiviazione dell’incarto
b) fr. 5.- per ogni pagina originale, compresa la copia per l’incarto, e fino a fr. 2.- per ogni copia, qualunque sia il
metodo di riproduzione;
c) fr. 1.- al km per le trasferte con la propria automobile.
(cfr. ad es.: sentenza della Corte di appello e revisione penale, inc. 17.2017.82 del 21 aprile 2017, consid. 1 -4).
Considerato che il caso non presenta particolari difficoltà né in relazione all’accertamento dei fatti, né in diritto, la tariffa oraria riconosciuta è di fr. 280.-.
Tutto quanto ben ponderato, ricordato che il difensore ha dovuto per lo meno leggere la sentenza di primo grado, l’appello, discutere con il cliente e redigere il suo allegato di 7 pagine, si giustifica riconoscere le 7 ore fatturate, per un onorario complessivo di fr. 1'960.-.
Le spese, di fr. 147.- non sono state dettagliate. Ciononostante, tenuto conto dei principi base di calcolo elencati nel considerando precedente, l’importo appare adeguato alla fattispecie (apertura incarto, copie originali, fotocopie stimabili consentono di arrivare molto vicino a questa cifra).
L’IVA ammonta a fr. 168.55.
AP 1 dovrà in definitiva risarcire a IM 1, a titolo di indennità per la procedura d’appello, fr. 2'275.55.
Oneri processuali
Per questi motivi,
visti gli art. 10, 76 segg., 80 segg., 84, 126, 348 segg., 379 segg., 398 segg. CPP
179quater CP
nonché, sulle spese, gli art. 423, 426, 428 CPP e la LTG, e, sulle indennità, gli art. 429 e 436 CPP rispettivamente il Regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio d’ufficio e di assistenza giudiziaria per la fissazione delle ripetibili,
dichiara e pronuncia:
Di conseguenza,
1.2. E’ confermato il proscioglimento di IM 1 dall’imputazione di violazione della sfera segreta o privata mediante apparecchi di presa d’immagine per i fatti descritti nel decreto d’accusa n. 2776/2016 del 13 giugno 2016.
1.3. Gli oneri processuali di primo grado rimangono a carico dello Stato.
tassa di giustizia fr. 1'000.-
altri disborsi fr. 200.-
fr. 1'200.-
sono posti a carico di AP 1.
È confermata l'indennità ex art. 429 cpv. 1 lett. a CPP di fr. 1'800.- riconosciuta a IM 1 in primo grado, posta a carico dello Stato della Repubblica e Cantone Ticino.
A titolo di indennità ai sensi dell'art. 429 cpv. 1 lett. a CPP in relazione con l’art. 432 cpv. 1 CPP per le spese legali della procedura d’appello è riconosciuto a IM 1 un importo di fr. 2'275.55, che gli dovrà essere corrisposto dall’accusatore privato appellante AP 1.
Intimazione a:
P_GLOSS_TERZI
Per la Corte di appello e di revisione penale
La presidente Il segretario
Rimedi giuridici
Contro decisioni finali, contro decisioni parziali, contro decisioni pregiudiziali e incidentali sulla competenza e la ricusazione e contro altre decisioni pregiudiziali e incidentali (art. 90 a 93 LTF) è dato, entro trenta giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), il ricorso in materia penale al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, per i motivi previsti dagli art. 95 a 98 LTF (art. 78 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata dall'art. 81 LTF. Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia penale è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale per i motivi previsti dall’art. 116 LTF (art. 113 LTF). La legittimazione a ricorrere è disciplinata in tal caso dall’art.115 LTF.