VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI R 15 70 5a Camera presidenzaRacioppi giudiciMeisser, Audétat attuarioPaganini SENTENZA dell'8 giugno 2016 nella vertenza di diritto amministrativo A._____ SA, rappresentata dall'Avvocato lic. iur. Fabrizio Keller, ricorrente contro Comune Politico di X._____, rappresentato dall'Avvocato lic. iur. Andrea Toschini convenuto concernente procedura edilizia
nello spazio fra l'edificio principale n. 190 ICAI e la tettoia n. 190-A ICAI. Inoltre l'A._____ SA chiedeva di poter pavimentare con dell'asfalto riciclato la parte rimanente della particella non edificata di ca. 585 m 2 . 3.Il 10 dicembre 2014 il Comune notificava all'A._____ SA il fermo dei lavori poiché avrebbe constatato che la realizzazione dei piazzali stava avvenendo senza attendere il rilascio della licenza edilizia. II 12 gennaio 2015 il Comune decretava nuovamente un fermo lavori e comunicava all'A._____ SA di aver constatato che sui piazzali del fondo si era insediata una ditta di pavimentazione stradale (la B._____ SA), la quale utilizzava gli spazi quale magazzino e quale deposito per macchinari e attrezzi. Il Comune, pertanto, invitava l'A._____ SA a inoltrare anche una domanda di costruzione concernente il cambiamento di destinazione. 4.Il 19 gennaio 2015 l'A._____ SA contestava la necessità di una licenza edilizia per l'uso del fabbricato da parte della B._____ SA, specificando che la stessa avrebbe in parte anche un'attività produttiva e che esisterebbe un diritto acquisito all'uso dello spazio come magazzino. Su richiesta del Comune, il 26 febbraio 2015 l'A._____ SA inoltrava dei nuovi piani con le quote di costruzione dei piazzali.
3 - 5.Il 15 aprile 2015 il Comune trasmetteva la bozza di decisione al richiedente assegnandogli un termine di 10 giorni per l'inoltro di eventuali osservazioni, in particolare sulla proposta dell'autorità edilizia di autorizzare solo una licenza edilizia parziale. Il 22 aprile 2015 il rappresentante della richiedente chiedeva che gli fossero posti a disposizione gli incarti inerenti alle licenze edilizie precedenti. II 27 aprile 2015 la richiedente prendeva sommariamente posizione contestando la proposta del Municipio di non autorizzare parte dei piazzali e rilevava che gli incarti richiesti cinque giorni prima non gli erano ancora stati messi a disposizione. 6.Il 6 maggio 2015 il Comune comunicava al rappresentante della richiedente, avv. Fabrizio Keller, che la documentazione richiesta avrebbe potuto essere visionata presso la cancelleria comunale e prolungava alla richiedente il termine per inoltrare eventuali osservazioni. Il 13 maggio 2015 il rappresentante della richiedente confermava il suo scritto del 27 aprile 2015 e si rifiutava di entrare nel merito della proposta di decisione. Il 29 maggio 2015 il rappresentante della richiedente rimproverava al Comune di tardare a emanare la decisione e che per tale motivo avrebbe proceduto con la realizzazione della parte incontestata della domanda di costruzione. 7.Con decisione 17 giugno 2015 il Comune decretava la sospensione dei lavori sulla particella n. 190, riservandosi di chiedere il ripristino della situazione allo stato precedente qualora vi fosse stata una violazione materiale del diritto edilizio. 8.Con decisione 18 giugno 2015 il Comune approvava parzialmente la domanda di costruzione del 22 ottobre 2014, ovvero la realizzazione di una nuova pavimentazione in asfalto di ca. 485 m 2 fra l'edificio n. 190 e l'edifico n. 190-A dell'ICAI. Esso respingeva invece la richiesta di
4 - realizzazione di una nuova pavimentazione in macinato sulla superficie di ca. 585 m 2 adiacente alla tettoia n. 190-A dell'ICAI. Esso decideva inoltre che l'installazione della B._____ SA avrebbe presupposto una domanda di costruzione per il cambiamento di destinazione dell'attività negli edifici n. 190 e 190-A dell'ICAI, risp. per l'utilizzazione degli spazi esterni quali piazzali di deposito. Il Comune considerava, in sostanza, che conforme alla zona sarebbe soltanto l'attività di gestione di un laboratorio di restauro mobili. La realizzazione della pavimentazione di ca. 585 m 2 non sarebbe tuttavia connessa a tale attività ma avrebbe evidentemente come scopo il deposito di macchinari e materiale della B._____ SA. Infine, anche se non fosse dimostrabile una destinazione del piazzale alla B._____ SA, la necessità del piazzale sarebbe comunque rimasta immotivata. 9.Contro la decisione di fermo lavori del 17 giugno 2015 nonché contro quella sulla domanda di costruzione del 18 giugno 2015, in data 19 agosto 2015 l'A._____ SA (qui di seguito: ricorrente) presentava ricorso al Tribunale amministrativo chiedendo la cassazione delle decisioni, che le richieste del Municipio siano dichiarate prive d'oggetto e che alla ricorrente sia rilasciata la licenza edilizia per la pavimentazione in asfalto macinato della superficie di 585 m 2 adiacente alla tettoia n. 190-A dell'ICAI. A motivazione del ricorso, la ricorrente lamentava sostanzialmente una violazione del principio dell'uguaglianza di trattamento, della buona fede e dell'arbitrio e faceva appello alla garanzia del possesso. 10.Con presa di posizione pervenuta al Tribunale amministrativo il 30 settembre 2015, il Comune di X._____ (qui di seguito: convenuto) chiedeva il rigetto del ricorso. Oltre a puntualizzare la fattispecie, il convenuto affermava che le attività insediate negli edifici della ricorrente non adempirebbero ai requisiti posti dalla legge edilizia in merito alla zona industriale e respingeva le allegazioni sulle presunte violazioni del
5 - principio dell'uguaglianza di trattamento e sull'applicazione della garanzia del possesso. 11.Con replica del 12 novembre 2015 la ricorrente avanzava una violazione delle regole professionali dell'avvocatura da parte del patrocinatore del convenuto e ribadiva con nuovi elementi una lesione della buona fede e la presenza di ritardata giustizia. Inoltre, essa eccepiva le allegazioni del convenuto sul contenuto delle licenze edilizie precedentemente rilasciate e gli apprezzamenti della fattispecie. 12.In data 18 dicembre 2015 il convenuto inoltrava a questo tribunale la duplica, contestando interamente le critiche della controparte. 13.Nelle osservazioni del 15 gennaio 2016, la ricorrente delucidava le asserzioni in merito alla lesione della buona fede e alla prassi illegale, le quali venivano poi contestate con la presa di posizione del convenuto del 4 febbraio 2016. A questa quadrupla del convenuto seguiva infine un'ultima contestazione della ricorrente con scritto del 25 febbraio 2016. 14.Sulle ulteriori argomentazioni delle parti nei loro scritti nonché sulla decisione impugnata si tornerà – per quanto utile ai fini del giudizio – nelle considerazioni di merito che seguono. Considerando in diritto: 1.Oggetto del presente ricorso sono sia la decisione di fermo lavori del 17 giugno 2015 sia quella sulla domanda di costruzione del 18 giugno 2015. La competenza del Tribunale amministrativo a giudicare il contenzioso è indubbiamente data per entrambe le decisioni ai sensi dell'art. 49 cpv. 1 lett. a della legge sulla giustizia amministrativa (LGA; CSC 370.100). La
6 - ricorrente è pacificamente legittimata al ricorso, in quanto destinataria delle decisioni impugnate. Essendo tempestivo, in merito a entrambe le decisioni, e rispondendo alle condizioni di forma, il ricorso è ricevibile in ordine. 2.Oggetto del presente litigio è la decisione del convenuto di rigetto della richiesta di realizzazione di una pavimentazione in macinato sulla superficie di ca. 585 m 2 adiacente alla tettoia n. 190-A. Inoltre, è contestata la richiesta di inoltrare una domanda per il cambiamento di destinazione dell'attività per l'impresa di pavimentazione e l'ufficio di collocamento di badanti risp. per l'utilizzo degli spazi esterni quali piazzali di deposito. La particella in questione si trova nella zona industriale ed è di proprietà della ricorrente. La ricorrente ha quali locatarie sulla particella una ditta di pavimentazione (la B._____ SA) e a una ditta di collocamento di personale (la C._____ SA, di cui direttrice è D._____, oggi unico membro con firma individuale dell'azienda ricorrente).
7 - b)Contrariamente alle considerazioni della ricorrente, il convenuto è del parere che le attività constatate della ditta di pavimentazione (della B._____ SA) sulla particella in questione, concretamente: l'utilizzo di un piazzale quale deposito per la lavorazione di terra e scarti e di posteggio di macchinari, non potrebbero essere definite né un'attività artigianale né un'attività industriale ai sensi della norma summenzionata. Ugualmente, sempre a mente del convenuto, anche l'attività di collocamento di badanti svolta in uno degli edifici della particella sarebbe in contrasto con l'art. 25 LE. Questa tesi viene contraddetta dalla argomentazioni della ricorrente, secondo cui la B._____ SA produrrebbe invece delle opere in calcestruzzo, del materiale di pavimentazione e di bordure di rivestimento per il fondo stradale sugli spazi della ricorrente e che, in futuro, certi suoi manufatti saranno lavorati nell'attuale magazzino. Stando al Registro di commercio, la B._____ SA ha come scopo, fra i vari, l'esercizio di un'impresa di costruzioni edili, del genio civile, di sopra e sottostruttura, di un'impresa generale per l'esecuzione di lavori di pavimentazione stradale ed industriale di ogni genere, produzione, forniture e vendita di miscele stradali, di inerti, di riciclati e di sottofondi. Stando alla documentazione agli atti, non risulta che la B._____ SA abbia una produzione sita nel magazzino della particella n. 190 e neppure che essa produca del materiale di pavimentazione sul piazzale esterno. La ricorrente stessa afferma, poi, che le attività di produzione della B._____ SA verrebbero svolte soltanto in parte sulla particella in questione. Ne discende che le attività della B._____ SA, in prevalenza non sono da ritenere di carattere produttivo ai sensi della LE del Comune convenuto. In ogni caso, non appaiono dati i requisiti di una produzione industriale leggera. Pertanto, le attuali attività della B._____ SA, quali la posa di benne, di materiale o il posteggio di veicoli risp. macchinari di lavoro sulla particella in questione non sono da ritenersi conformi alla zona. Per le stesse ragioni, l'attività di collocamento di badanti, esercitata dall'altra
8 - locataria (la C._____ SA), non essendo un'attività produttiva, in linea di principio, non è anch'essa da ritenersi conforme alla zona.
11 - futuro non intenda discostarsi da tale prassi. In tali casi il principio dell' uguaglianza di trattamento è reputato prevalere su quello della legalità (DTF DTF 136 I 65 cons. 5.6, 122 II 451 cons. 4a e 112 Ib 387 cons. 6) c)Vista la difformità di zona della ditta di pavimentazione (v. sopra cons. 3b), la prassi illegale dovrebbe consistere nella tolleranza da parte del Comune di depositi esterni di aziende con attività non conformi alla zona. Pur premettendo che il convenuto, in date occasioni, permetterebbe a delle aziende conformi alla zona il deposito esterno in relazione alla loro attività senza la dovuta autorizzazione (cfr. act. 4, 11-14, 27 della ricorrente), in tal caso non sarebbero comunque date due fattispecie analoghe, per cui non occorrerebbe esaminare i criteri di un'eventuale lesione dell'uguaglianza di trattamento in correlazione alla presunta prassi illegale. Vanno invece valutati più a fondo gli esempi di depositi nel Comune elencati dalla ricorrente, i quali non avrebbero alcun legame con un'attività di produzione, affinché si possa affermare o meno l'esistenza di una corrispondente prassi del convenuto. A prescindere da situazioni non autorizzate contro le quali il Comune è già intervenuto – seppur senza successo – (si fa riferimento in particolare al deposito di binari e materiali in ferro sulle particelle n. 1092 – particella fuori dalla zona edificabile – e n. 181, act. 26 e 28 della ricorrente) e alle quali non è certamente stata applicata una prassi illegale, resta da chiarire se gli altri insediamenti menzionati dalla ricorrente comprovino la presenza di una prassi illegale nel senso appena descritto. In merito ai macchinari depositati sulla particella n. 177 (cfr. doc. 21 della ricorrente) il convenuto afferma che avrebbe appurato la presenza dell'installazione, sebbene, da quanto risulterebbe, non vi sarebbe alcuna attività. Si tratterebbe di una situazione non tollerata che il Comune non intenderebbe tollerare oltre. Lo stesso è stato asserito per i container non autorizzati sulla particella n. 1091 risp. n. 1307 (cfr. act. 22 della ricorrente). In merito alle fotografie inerenti al deposito esterno della F._____ SA (ditta d'esecuzione di
12 - sondaggi; particella n. 1091) risp. della G._____ SA (ditta di costruzioni, con autorizzazione sulla particella n. 1283 di utilizzo di uno stabile quale magazzino e a cui è stata rilasciata una licenza di costruzione per gli uffici e gli alloggi del personale; doc. 23 risp. 25 della ricorrente), il convenuto conferma la sua intenzione di non voler (più) consentire a delle imprese di costruzione o simili di installarsi. In effetti, i permessi per le due ditte in questione sono stati rilasciati nel 2009, ossia sotto l'egida del vecchio ordinamento base. La vecchia legge edilizia, tuttavia, permetteva – ugualmente alla nuova – soltanto la costruzione di edifici destinati alla produzione artigianale e industriale leggera (mediamente moleste; cfr. art. 4.7 cpv. 1 vLE 2005). Si constatano perciò almeno due occasioni in cui il convenuto ha autorizzato l'insediamento di ditte con attività simili alla ricorrente e il relativo deposito esterno. Rispetto alle numerose aziende presenti in loco (cfr. act. U del convenuto) con attività confacenti alla zona, nel senso di un'attività di produzione leggera, queste situazioni non sembrano però poter dimostrare la presenza di una prassi illegale del convenuto. Ad ogni modo, non sembrano esserci motivi per dubitare della volontà del convenuto di non voler più accettare, in futuro, l'insediamento di aziende di costruzione o simili e il loro relativo deposito di materiale o di macchinari all'aperto e dunque di voler applicare l'art. 25 LE senza concedere eccezioni. Le allegazioni in merito all'inuguaglianza di trattamento vanno perciò respinte.
13 - b)Va inoltre rigettata l'allegazione sulla violazione della legge degli avvocati, poiché non è intravedibile un conflitto del patrocinatore del convenuto a causa della carica in seno alla ditta E._____ SA. Questa, parimenti alla B._____ SA, non è peraltro parte della presente procedura e non ha alcun legame o conflitto con quest'ultima, eccetto per il fatto di essere attiva nello stesso settore. Ad ogni modo, a tal riguardo il ricorrente dovrebbe rivolgersi alla rispettiva Commissione di vigilanza. c)Irrilevante ai fini di giudizio sulla buona fede del convenuto nella concreta fattispecie, appare il presunto accanimento del convenuto contro la ricorrente nell'ambito di un altro procedimento, manifestatosi, apparentemente, nel fatto di chiedere una domanda formale di costruzione, invece di considerare la notifica per la posa in riciclato su una strada privata. Parimenti, non si intravede nessuna lesione della buona fede in relazione al caso concreto, nelle asserzioni del convenuto in merito alla licenza provvisoria del 1988 concernente la costruzione (provvisoria) di una baracca, cosicché nell'ottica di un quadro generale, non appare data una violazione della buona fede da parte del convenuto. d)Non occorre poi soffermarsi oltre sulla censura di ritardo arbitrario nell'emanazione delle decisioni impugnate. È pur vero che dall'inoltro della domanda di costruzione del 24 ottobre 2014 alla decisione del 18 giugno 2015 sono trascorsi ca. 8 mesi, e che la procedura è quindi durata ben oltre il limite ordinatorio fissato dall'ordinanza sulla pianificazione territoriale del Cantone dei Grigioni (cfr. art. 46 cpv. 3 OPTC). Ciononostante, tale ritardo non è da imputare esclusivamente al convenuto, ma segnatamente alla necessità di presentare complementi alla domanda di costruzione, ai fermi lavoro e al successivo scambio di scritti dovuto alle divergenze di opinioni tra le parti.
14 - e)Non si può infine dar seguito alla rivendicazione di risarcimento per espropriazione materiale. Innanzitutto, dal punto di vista strettamente formale, non è stato postulato un corrispondente petito su cui poter eventualmente entrare in merito. E pur volendo considerare tale richiesta, andrebbe osservato che, in giusta applicazione della regolamentazione pianificatoria e edilizia, dalle decisioni impugnate non possono derivare dei diritti d'espropriazione a causa di una limitazione della proprietà. Va infine aggiunto che con l'entrata in vigore della nuova legge edilizia, l'utilizzo della zona è rimasto invariato (cfr. art. 4.7 cpv. 1 vLE). Per tutti questi motivi, il ricorso va respinto. Qualora la ricorrente fosse in grado di dimostrare che la B._____ SA svolga una produzione di carattere leggero ai sensi della prassi comunale sulla particella in questione, essa sarà tuttavia libera di inoltrare una corrispondente domanda di cambio di destinazione d'uso risp. di costruzione che il Comune, in linea di principio, sarebbe tenuto ad accogliere. 7.I costi del presente procedimento vanno accollati al ricorrente, quale parte soccombente (art. 73 cpv. 1 LGA). Il comune convenuto, avendo agito nell'esercizio delle sue attribuzioni ufficiali, non ha diritto a ripetibili (art. 78 cpv. 2 LGA). Il Tribunale decide: 1.Il ricorso è respinto. 2.Vengono prelevate
una tassa di Stato di fr.2'500.--
e le spese di cancelleria difr.302.-- totalefr.2'802.--
15 - il cui importo sarà versato dalla A._____ SA entro trenta giorni dalla notifica della presente decisione all’Amministrazione delle finanze del Cantone dei Grigioni, Coira. 3.[Vie di diritto 4.[Comunicazioni] In data 14 marzo 2017 il ricorso interposto al Tribunale federale è stato respinto nella misura in cui è stato dichiarato ammissibile (1C_324/2016).