VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI U 16 27
2 - 1.A._____ ist Lehrer in der Gemeinde X.. Am 1. Februar 2016 kam es zu einem Gespräch mit der Schulkommission der Gemeinde X. (nachfolgend Gemeinde). Anlass dazu gaben einige Vorfälle, aufgrund welcher sich die Gemeinde zum Handeln gezwungen sah. So haben sich A._____ und eine andere Lehrperson in E-Mails über das Vorgehen der neuen Klassenzuteilung in einem für die Gemeinde nicht akzeptablen Ton geäussert; es werde von A._____ erwartet, dass er seinen Umgang und Ton mit der Schulleitung und -kommission ändere. Weiter habe sich A._____ anlässlich eines Unterrichtsbesuches der Schulleitung am 13. Januar 2016 übertrieben kritisch geäussert, was nicht toleriert werde; so habe er sich etwa angemasst, der betreffenden Person vorzuschreiben, wie sie sich beim Unterrichtsbesuch in seiner Klasse zu verhalten habe. A._____ habe der Schulleitung jedoch keine Vorschriften zu machen. Schliesslich gab der Umstand, dass A._____ am 8. Februar 2016 in Cow- boy-Kleidung und mit einer Spielzeugpistole ausgestattet zum Unterricht gegangen sei, Anlass zu einer weiteren Uneinigkeit. Für die Schulleitung komme ein derartiger Auftritt als Lehrperson nicht in Frage. 2.Aufgrund dieser drei Vorkommnisse sprach B._____ im Namen der Schulkommission der Gemeinde am 19. Februar 2016 gegenüber A._____ eine "formelle Verwarnung" aus. Mit Schreiben vom 24. Februar 2016 ersuchte A._____ die Gemeinde um Rückzug derselben. 3.Gegen den Entscheid der Gemeinde reichte der anwaltlich vertretene A._____ (nachfolgend Beschwerdeführer) am 29. Februar 2016 beim Er- ziehungs-, Kultur- und Umweltschutzdepartement (nachfolgend EKUD) Einsprache/Beschwerde betreffend Verwarnung ein und beantragte des- sen Aufhebung unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Gemeinde. Zusammenfassend machte er geltend, dass er seine Meinung mit Bezug auf die Klassenzuteilung frei äussern dürfe und der Vorwurf, er masse sich an, der Schulleitung ein Verhalten vorzuschreiben, völlig an
3 - den Haaren herbeigezogen sei. Auch der Unterricht in Cowboy-Kleidung müsse im richtigen Licht gesehen werden. 4.Zwischenzeitlich liess B._____, Präsidentin der Schulkommission, den Beschwerdeführer mit Schreiben vom 3. März 2016 wissen, dass die in der Verwarnung genannten Vorkommnisse keine Disziplinarmassnahmen und keine personalrechtlichen Konsequenzen zur Folge haben würden. Die in der Verwarnung aufgelisteten Beanstandungen und Anordnungen seien jedoch verbindlich. 5.Am 7. März 2016 fragte das EKUD das Verwaltungsgericht des Kantons Graubünden um seine Meinung bezüglich der Rechtsmittelinstanz in vor- liegender Angelegenheit an. Mit Schreiben vom 16. März 2016 erachtete der zuständige Instruktionsrichter unter Verweis auf die verwaltungsge- richtliche Praxis die funktionelle Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts als gegeben. 6.Mit Vernehmlassung vom 6. Juni 2016 beantragte die Schulkommission der Gemeinde (nachfolgend Beschwerdegegnerin), auf die Beschwerde sei nicht einzutreten, eventualiter sei sie abzuweisen, alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten des Beschwerdeführers. Auf die Be- schwerde sei nicht einzutreten, da gegen die vorliegende Verwarnung keine Beschwerdemöglichkeit offenstehe. Sie sei lediglich als Weisung und nicht als (anfechtbare) Disziplinarmassnahme zu qualifizieren. Sollte das Gericht das Vorliegen einer Verfügung dennoch bejahen, sei die Be- schwerde abzuweisen, da die Beschwerdegegnerin korrekt innerhalb ih- res Weisungsrechts und in sachlich begründeter Weise gehandelt habe. 7.Mit Replik vom 2. August 2016 macht der Beschwerdeführer geltend, die Beschwerdegegnerin versuche im Nachhinein ihre Absicht – nämlich den Beschwerdeführer formell zu verwarnen, um ihn danach leichter entlas-
4 - sen zu können – mit der Behauptung zu vertuschen, es habe sich ledig- lich um eine Weisung gehandelt. Es folge bereits aus der Bezeichnung der Verwarnung als "formelle Verwarnung", dass es sich bei der ange- fochtenen Verfügung nicht nur um eine Weisung handeln könne. 8.Mit Duplik vom 25. August 2016 hält die Beschwerdegegnerin an ihren Rechtsbegehren vom 6. Juni 2016 fest und betont, dass die Verwarnung inhaltlich korrekt und zu Recht erfolgt sei. Selbst wenn das Gericht auf die Beschwerde eintreten sollte, würde höchstens eine Verletzung des recht- lichen Gehörs geltend gemacht werden können, was indessen nicht ein- mal gemacht worden sei. Eine solche Verletzung wäre denn auch mit dem vorliegenden Verfahren geheilt und durch das vorgängige Gespräch vom 1. Februar 2016 sei überdies das rechtliche Gehör hinreichend ge- wahrt worden. Auf die weiteren Ausführungen der Parteien in den Rechtsschriften sowie in der angefochtenen Verfügung wird, soweit erforderlich, in den nachfol- genden Erwägungen eingegangen. Das Gericht zieht in Erwägung: 1.Art. 14 Abs. 2 der Schulordnung der Politischen Gemeinde X._____ (nachfolgend Schulordnung) bestimmt, dass Verfügungen und Entscheide der Schulkommission in Schulangelegenheiten innert zehn Tagen an das EKUD weitergezogen werden können, sofern das kantonale Schulgesetz nichts anderes bestimmt. Entsprechend reichte der Beschwerdeführer seine Einsprache/Beschwerde vom 29. Februar 2016 beim EKUD ein, welches in der Folge das Verwaltungsgericht um Einschätzung betreffend Zuständigkeit ersuchte. Mit Schreiben vom 16. März 2016 erachtete sich das Verwaltungsgericht gestützt auf sein Urteil U 06 29 vom 3. Juli 2006
5 - für zuständig und eröffnete den Schriftenwechsel. Gemäss zitierter Praxis ist das Verwaltungsgericht und nicht das EKUD funktionell zuständig, wenn es sich um ein Personalgeschäft handelt. Da diese Praxis auch un- ter dem neuen Schulgesetz, welches seit dem 1. August 2013 in Kraft ist, unverändert weiterbesteht, ist die Abgrenzung zwischen einer Schulange- legenheit und einem Personalgeschäft weiterhin massgebend. Im vorlie- genden Fall stehen die personalrechtlichen Aspekte im Vordergrund, geht doch die Streitigkeit auf persönliche Verhaltensweisen des Beschwerde- führers zurück und nicht auf seine fachliche Leistung als Lehrperson. Ent- sprechend ist das Verwaltungsgericht zur Beurteilung der vorliegenden Beschwerde zuständig.
6 - werden können oder nach kantonalem oder eidgenössischem Recht end- gültig sind (Art. 49 Abs. 1 lit. a des Gesetzes über die Verwaltungsrechts- pflege vom 31. August 2006 [VRG; BR 370.100]). Als Entscheide gelten auch Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung sowie Realakte, die in Rechte und Pflichten von Personen eingreifen (Art. 49 Abs. 3 VRG). Nach der Legaldefinition von Art. 5 Abs. 1 des Bundesgesetzes über das Ver- waltungsverfahren vom 20. Dezember 1968 (VwVG; SR 172.021) handelt es sich bei der Verfügung um einen individuellen, an den Einzelnen ge- richteten Hoheitsakt, durch den eine konkrete verwaltungsrechtliche Rechtsbeziehung rechtsgestaltend oder feststellend in verbindlicher und erzwingbarer Weise geregelt wird. Das VRG enthält keine Definition der Verfügung und überlässt die Umschreibung des Verfügungsbegriffs viel- mehr der Rechtsprechung, welche ihrerseits in erster Linie auf die Defini- tion von Art. 5 Abs. 1 VwVG und die dazu ergangene Bundesgerichtspra- xis abstellt. Obwohl sich also die Legaldefinition nach Art. 5 Abs. 1 VwVG an sich nur auf die Verfügungen in Anwendung von Bundesrecht bezieht, folgen die Kantone aber dem Verfügungsbegriff auch für ihre eigenen Verfügungen (vgl. HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungs- recht, 7. Aufl., Zürich 2016, N 849 ff.; BICKEL, Auslegung von Verwal- tungsrechtsakten, in: HÄNNI/BELSER/WALDMANN [Hrsg.], Publikationen des Instituts für Föderalismus Universität Freiburg Schweiz Band/Nr. 5, Bern 2014, § 2 N 5). c/aa)Nicht alle Handlungen, Äusserungen und Anordnungen von Verwaltungs- behörden, die dem Gesetzesvollzug dienen, sind auch Verfügungen. Werden durch eine Anordnung oder einen Beschluss einer Behörde keine individuellen Rechte oder Pflichten gestaltend oder feststellend geregelt bzw. werden keine Rechtsfolgen verbindlich festgelegt, mangelt es an ei- nem wesentlichen Verfügungselement. Dies ist bei bereits rechtsgültig begründeten Rechtsverhältnissen (öffentlich-rechtliche Anstellungsver- hältnisse, Anstaltsverhältnisse und dergleichen) namentlich bei inner-
7 - dienstlichen Weisungen und organisatorischen Anordnungen regelmässig der Fall. Wenn eine vorgesetzte Behörde einer öffentlich-rechtlich ange- stellten Person konkrete Anweisungen erteilt, wie die Amtsobliegenheiten zu erfüllen sind, wird die Rechtsstellung des Dienstnehmers oder der Dienstnehmerin in der Regel nicht betroffen; derartige Anordnungen sind, wiewohl verbindlich und erzwingbar, keine Verfügungen. Im öffentlichen Dienstrecht ist daher zu unterscheiden zwischen lediglich den Dienstbe- trieb betreffenden Weisungen einerseits und Anordnungen andererseits, welche unmittelbar die Ansprüche und Pflichten des oder der Bedienste- ten regeln; nur im zweiten Fall liegt eine Verfügung vor (Urteile des Ver- waltungsgerichts des Kantons Bern BVR 2000 S. 529 sowie BVR 1996 S. 173 mit weiteren Hinweisen; vgl. auch KEISER, Rechtsschutz im öffentli- chen Personalrecht nach dem revidierten Verwaltungsrechtspflegegesetz des Kantons Zürich, in ZBl 99/1998 S. 211 sowie HÄFELIN/MÜLLER/UHL- MANN, a.a.O., N 874 und 2073; BGE 109 Ib 253 E.1a). Der Rechtsschutz- gedanke ist demnach bei der Konkretisierung des Begriffes des staatli- chen Hoheitsaktes beizuziehen. Vor allem in Grenz- und Zweifelsfällen ist massgeblich auf das Rechtsschutzinteresse als Hauptkriterium zur Ab- grenzung der anfechtbaren Hoheitsakte vom übrigen staatlichen Handeln abzustellen (KÄLIN, Das Verfahren der staatsrechtlichen Beschwerde,
9 - nen, so dass dieser die Möglichkeit haben muss, sie anzufechten (BGE 103 Ib350 E.2). d/aa)Bei der Interpretation der Verwarnung ist zunächst auszulegen, was die Beschwerdegegnerin mit dem Satz "Dies ist eine formelle Verwarnung" unterstreichen will. Allenfalls will sie damit die Wichtigkeit und Ernsthaftig- keit ihrer Ermahnungen unterstreichen. Auch könnte – wie der Beschwer- deführer argumentiert – die vorausgegangene "formelle Verwarnung" al- lenfalls dazu dienen, eine spätere ordentliche Kündigung, die sonst mög- licherweise als unverhältnismässig erscheinen könnte, zu legitimieren (vgl. vorstehend Erwägung 2c/bb). Dem ist entgegenzuhalten, dass dem Beschwerdeführer in der Verwarnung eine Entlassung nicht angedroht wird. Zwar ist die Bezeichnung des Schreibens als "formelle Verwarnung" unglücklich gewählt, könnte sie doch dem Adressaten das Gefühl vermit- teln, dass eine Entlassung beabsichtigt sein könnte. Es kann indessen nicht bloss aufgrund der Bezeichnung des Schreibens als "formelle Ver- warnung" auf dessen Anfechtbarkeit geschlossen werden. Vielmehr ist die Bezeichnung des Schreibens als "formelle Verwarnung" nicht alleine aus- schlaggebend: Massgebend ist die Auslegung des Schreibens in seiner Gesamtheit. bb)Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung wäre die Anfechtbarkeit der Verwarnung zunächst dann zu bejahen, wenn es sich dabei um eine eigentliche Disziplinarmassnahme handeln würde. Dies ist nicht der Fall, da keine Disziplinarmassnahmen in Aussicht gestellt werden. Im Gegen- teil wird dem Beschwerdeführer mit späterem Schreiben der Beschwer- degegnerin vom 3. März 2016 bestätigt, dass die in der Verwarnung ge- nannten Vorkommnisse keine Disziplinarmassnahmen und keine perso- nalrechtlichen Konsequenzen zur Folge haben würden. Handelt es sich bei der angefochtenen Verwarnung nicht um eine eigentliche Disziplinar- massnahme, ist weiter zu prüfen, ob sie eine notwendige Vorstufe zu
10 - späteren Massnahmen (z.B. einer späteren Kündigung) darstellt. Auch dies trifft nicht zu. Art. 17 Abs. 2 des öffentlich-rechtlichen Arbeitsvertra- ges zwischen dem Beschwerdeführer und der Beschwerdegegnerin vom
13 - nalrechtlichen Konsequenzen zur Folge haben würden. Der Beschwerde- führer sah sich zum Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung am 29. Februar 2016 aufgrund des Hinweises der "formellen Verwarnung" in seiner Rechtsstellung betroffen. Es ist nicht ersichtlich, inwieweit eine solche Formulierung durch die Beschwerdegegnerin notwendig gewesen wäre und das vorliegende Beschwerdeverfahren erscheint als durch die Be- schwerdegegnerin veranlasst. Vor diesem Hintergrund ist es gerechtfer- tigt, vom Grundsatz, wonach in der Regel die unterliegende Partei die Kosten zu tragen hat (Art. 73 Abs. 1 VRG), abzuweichen. Die Gerichts- kosten in Höhe von Fr. 500.-- sind deshalb vollständig der Beschwerde- gegnerin aufzuerlegen. c)Nach Art. 78 Abs. 1 VRG wird die unterliegende Partei in der Regel ver- pflichtet, der obsiegenden Partei die durch den Rechtsstreit verursachten notwendigen Kosten zu ersetzen. Auch wenn der Beschwerdeführer un- terlegen ist, rechtfertigt es sich aus den für die Verfahrenskosten geäus- serten Überlegungen (vgl. vorstehend Erwägung 4b), ihm eine reduzierte Parteientschädigung von Fr. 1'000.-- zuzusprechen. Da die Beschwerde- gegnerin in ihrem amtlichen Wirkungskreis obsiegt, wird ihr nach Art. 78 Abs. 2 VRG keine Parteientschädigung zugesprochen. Demnach erkennt das Gericht: 1.Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 2.Die Gerichtskosten, bestehend
aus einer Staatsgebühr vonFr.500.--
und den Kanzleiauslagen vonFr.284.-- zusammenFr.784.--
14 - gehen zulasten der Gemeinde X._____ und sind innert 30 Tagen seit Zu- stellung dieses Entscheides an die Finanzverwaltung des Kantons Graubünden, Chur, zu bezahlen. 3.Die Gemeinde X._____ hat A._____ aussergerichtlich mit Fr. 1'000.-- (inkl. MWST) zu entschädigen. 4.[Rechtsmittelbelehrung] 5.[Mitteilungen]