B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l
Corte I A-2675/2015
Sentenza del 9 febbraio 2017 Composizione
Giudici Claudia Pasqualetto Péquignot (presidente del collegio), Kathrin Dietrich, Marianne Ryter; cancelliere Manuel Borla
Parti
A._______, ..., patrocinato dall'avv. ..., ..., ricorrente,
Contro
Ufficio federale di polizia (fedpol), Nussbaumstrasse 29, 3003 Berna, autorità inferiore.
Oggetto
Rimborso delle indennità di funzione.
A-2675/2015 Pagina 2
Fatti: A. a. Il 1° gennaio 1996 A._______, classe ... è entrato alle dipendenze della Confederazione in qualità di ispettore della Polizia federale. Attribuito al servizio di inchieste di polizia giudiziaria, segnatamente con il compito di affrontare le problematiche conseguenti l’infiltrazione della mafia italiana e sudamericana sul territorio svizzero, egli è stato posto nella 22esima classe salariale. b. Il 1° gennaio 2000 l’interessato è stato quindi promosso quale Commis- sario della polizia federale, con contestuale adeguamento ad una classe salariale superiore e meglio alla classe 25esima. A far tempo dal 1° gen- naio 2001 tale funzione è stata confermata con contratto di lavoro, preve- dendo un salario annuo di 127'927 franchi (comprensivo della 13esima mensilità) a cui veniva sommato il rimborso del carovita, l’indennità di resi- denza, come pure eventuali assegni familiari e di prima infanzia così come indicato precisamente dal contratto di lavoro: Besoldungsklasse: 25 Jahresgehalt Fr. 127'927.-
A-2675/2015 Pagina 3 a cui si aggiungeva un’indennità di residenza di 3’288 franchi. Tale con- tratto non prevedeva, come del resto i precedenti, alcuna indennità di fun- zione. B. Con email del 20 luglio 2011, A., rivolgendosi a B., pro- prio diretto superiore, Chef de division principale suppléant FEDPOL, ed esprimendo la propria insoddisfazione, ha chiesto di regolarizzare la pro- pria funzione di Responsabile operativo degli interventi del CCPD di Chiasso (in seguito Responsabile Operativo CCPD), poiché essa era pa- ragonabile alla funzione di “un commissario capo di FEDPOL e [di] capo- divisione”. Con risposta del medesimo giorno B., evidenziando che “une classe supplémentarie est tout à fait jouable”, ha rilevato che sa- rebbe stato opportuno creare un “cahier des charges” nuovo che rispec- chiasse le funzioni assunte dall’interessato, così da regolarizzare una si- tuazione “qui crée une inégalité de traitement”. C. Conseguentemente, il 9 dicembre 2011 e per il 1° gennaio 2012, le parti hanno stipulato un nuovo contratto di lavoro, il quale lasciava invariata la funzione dell’interessato, ovvero Responsabile Operativo CCPD, ma con- templava un adeguamento ad una classe di stipendio superiore indicata quale “24 + 1 ad personam” per un salario annuo di 143'479.70 franchi (13 mensilità di 11'036.90 franchi) e un’indennità annua di residenza di 3'369 franchi. Pure questo contratto, come del resto i precedenti, non contem- plava alcuna indennità di funzione. D. Constatata una differenza sostanziale tra lo stipendio di dicembre 2011 e quello di gennaio 2012, segnatamente l’assenza dell’indennità di funzione, corrispondente nel dicembre 2011 a 600 franchi e nel gennaio 2012 non più versata, A. ha chiesto delucidazioni al proprio superiore B.. In buona sostanza, l’interessato ha rilevato, dopo approfondi- menti con le risorse umane, che il suo stipendio fosse pari a quello del dicembre 2011, con un aumento di 130 franchi a titolo di rincaro annuale, mentre erano assenti le indennità di funzione; ciò, benché dal 1.1.2012 egli fosse in classe salariale 25 e avesse mantenuto la medesima funzione esercitata sino a quel momento. Dando seguito alle richieste dell’interessato, con email dell’8 febbraio 2012, B. ha chiesto ai servizi preposti di correggere il salario ver-
A-2675/2015 Pagina 4 sato. In particolare il diretto superiore ha evidenziato che il salario corrispo- sto non è quanto convenuto con il Servizio Risorse umane, a cui è stato chiesto “que les 2,5% d’augmentation pour 2012 soient imputés sur le sa- laire 2012, en plus des 1,3% d’augmentation habituelle, ce aussi pour com- penser la perte de l’indemnité”. Tale intervento ha comportato nuovamente il versamento dell’indennità di funzione dal febbraio 2012, con il recupero della spettanza di gennaio 2012. L’importo versato a tale titolo corrispondeva a 577.45 franchi mensili nel 2012 e a 580.35 franchi mensili per il 2013. E. Con estratto di salario del febbraio 2014 FEDPOL termina il versamento dell’indennità di funzione e contestualmente procede con la deduzione dell’importo versato a questo titolo nel gennaio 2014. F. Con lettera del 28 marzo 2014, a conferma del colloquio telefonico del 18 marzo precedente, il servizio delle risorse umane di FEDPOL ha quindi chiesto il rimborso dell’importo complessivo di 13'893.60 franchi, percepito a titolo di indennità di funzione dal 1° gennaio 2012 al 31 gennaio 2014 (12 x 577.45 per l’anno 2012 e 12 x 580.35 per l’anno 2013), evidenziando di essere incorso in un errore di natura amministrativa (“méprise de nature administrative”). G. Con scritto del 19 giugno 2014 FEDPOL ha trasmesso l’incarto riguardante l’interessato al proprio patrocinatore, la quale ne ha chiesto il complemento con lettera del 2 luglio 2014, segnatamente con rapporti interni e corrispon- denza del servizio delle risorse umane, e ha rilevato al contempo di avere “elementi oggettivi” che confermano “la fondatezza dell’indennità e la totale buona fede” di A._______. Con risposta del 22 luglio seguente FEDPOL ha ribadito la completezza dell’incarto trasmesso, evidenziando che i do- cumenti segnalati sono da “considerarsi atto interno al quale i cittadini non hanno diritto di acceso” e indicando la volontà di giungere a un accordo sulle modalità di rimborso. H. Siccome alcuni tentativi di effettuare un incontro chiarificatore non hanno potuto concretizzarsi, il 21 novembre 2014 FEDPOL ha trasmesso bozza di accordo di rimborso, il cui contenuto non è stato condiviso dal ricorrente
A-2675/2015 Pagina 5 che ha evidenziato come “il cambiamento della classe salariale e l’attribu- zione dell’indennità di funzioni attivate nel 2012, costituivano [...] per il fun- zionario, la dovuta concretizzazione degli adeguamenti promessi, che at- tendeva da anni”. I. Con scritto del 14 gennaio 2015 FEDPOL ha evidenziato di non aver “mai promesso alcun diritto ad ottenere aumenti salariali andanti oltre a quello consistente in un aumento di classe (ossia passaggio dalla classe 24 alla classe 24 + 1 ad personam), stipulato tramite contratto del 9 dicembre 2011 controfirmato” dall’interessato, rilevando che avrebbe trasmesso una bozza di decisione soggetta ad impugnativa in ossequio del diritto di essere sentito. Contrariamente a quanto indicato, il 19 febbraio 2015, FEDPOL, ribadendo che la fattispecie sia da ricondurre a “vari malintesi occorsi in passato” senza che l’interessato possa esserne ritenuto responsabile, ha trasmesso un nuovo accordo transattivo, che ripartiva i pagamenti su un periodo di 36 mesi. J. Con scritto del 25 febbraio 2015 l’interessato ha chiesto alcune modifiche all’accordo trasmesso, proponendo la restituzione di 6’946.80 franchi, pari alla metà dell’importo totale. K. Con scritto del 6 marzo 2015 FEDPOL ha informato A._______ di non po- tere accettare la controproposta formulata da quest’ultimo, trasmettendo, in ossequio del diritto di essere sentito, bozza della decisione relativa alla restituzione dell’importo di 13'893,60 franchi, con un modalità di rimborso in 36 mensilità da 385,90 franchi. L. Con decisione del 18 marzo 2015, FEDPOL (in seguito anche il datore di lavoro) ha quindi stabilito il rimborso di 13'893.60 franchi, da parte dell’in- teressato, percepito indebitamente a titolo di indennità di funzione; nello specifico la modalità di restituzione corrisponde a 12 mensilità pari a 577.45 franchi mensili nel 2012 e a 12 mensilità a 580.25 franchi mensili nel 2013, per complessivi 13'893.60 franchi, attraverso una modalità di trat- tenuta dal salario per 385.90 franchi mensili a far tempo dal maggio 2015 all’aprile 2018.
A-2675/2015 Pagina 6 M. Con scritto del 28 aprile 2015 A._______ ha inoltrato ricorso davanti al Tri- bunale amministrativo federale (in seguito TAF o il Tribunale) contro la de- cisione menzionata chiedendo, in via cautelare la concessione dell'effetto sospensivo, e in via principale l'accoglimento del ricorso con conseguente annullamento della decisione impugnata, protestate tasse spese e ripetibili. Egli ha inoltre chiesto l’audizione di B., di C. e di V., come pure l’edizione / verifica degli ordini di pagamento delle indennità di funzione versate al ricorrente dal febbraio 2012. L’insorgente ha censurato in primo luogo la violazione del proprio diritto di essere sentito, poiché gli sarebbe stato negato l’accesso a documenti sen- sibili a fondamento della decisione impugnata. Inoltre, nel merito, A. ha evidenziato che l’indennità litigiosa era giustificata, poiché in caso contrario “il passaggio alla classe di stipendio 24 + 1 e l’azzera- mento dell’indennità riconosciuta fino alla fine del 2011, avrebbe compor- tato una perdita salariale”: da qui le “espresse assicurazioni sul riconosci- mento della controversa indennità”. Ma anche se così non fosse, l’insor- gente ritiene che nella fattispecie non siano dati i presupposti per una re- stituzione fondata sull’indebito arricchimento. N. Con ordinanza del 30 aprile 2015 il TAF ha riconosciuto l’effetto sospensivo alla decisione impugnata conferito ex lege sulla base dell’art. 55 cpv. 2 PA nella misura in cui l’oggetto litigioso è una prestazione pecuniaria da parte del ricorrente. O. Con osservazioni del 31 luglio 2015 l’autorità inferiore si è riconfermata nelle proprie conclusioni. Altrettanto ha fatto il ricorrente, con osservazioni finali del 2 novembre 2015. Per quanto più interessa al ricorso eventuali altre allegazioni in fatto ed in diritto verranno considerate nel prosieguo.
A-2675/2015 Pagina 7 Diritto: 1. 1.1 Il Tribunale amministrativo federale giudica i ricorsi contro le decisioni ai sensi dell'art. 5 della Legge federale del 20 dicembre 1968 sulla proce- dura amministrativa (PA, RS 172.021), emanate dalle autorità menzionate all'art. 33 della Legge federale del 17 giugno 2005 sul Tribunale ammini- strativo federale (LTAF, RS 173.32), riservate le eccezioni di cui all'art. 32 LTAF (cfr. art. 31 LTAF). La procedura dinanzi ad esso è retta dalla PA, in quanto la LTAF non disponga altrimenti (art. 37 LTAF). Il Tribunale esamina d'ufficio la sua competenza (art. 7 PA), come pure le condizioni di ricevibi- lità del ricorso. 1.2 Ad eccezione dell'art. 32 cpv. 1 let. c LTAF, il Tribunale è competente, sulla base dell'art. 36 cpv. 1 della legge sul personale federale del 24 marzo 2000 (LPers, RS 172.220.1), in materia di ricorsi contro le decisioni del datore di lavoro relative alla funzione pubblica. Nella presente fattispecie, l'atto impugnato costituisce una decisione ai sensi dell'art. 5 PA, emessa dalla FEDPOL, nelle sue funzioni di autorità competente e precedente al Tribunale amministrativo federale (cfr. 33 lett. e LTAF; cfr. sentenza TAF A- 7333/2014 del 27 maggio 2015 consid. 1.1). 1.3 Pacifica è la legittimazione ricorsuale del ricorrente, essendo lo stesso destinatario della decisione impugnata e avendo un interesse a che la stessa venga qui annullata (art. 48 PA). Il ricorso è poi stato interposto tem- pestivamente (art. 20 segg., art. 50 PA), nel rispetto delle esigenze di forma e di contenuto previste dalla legge (art. 52 PA). Il ricorso deve quindi essere esaminato nel merito. 2. 2.1 Con ricorso al Tribunale amministrativo federale possono essere invo- cati la violazione del diritto federale, compreso l'eccesso o l'abuso del po- tere di apprezzamento (art. 49 lett. a PA), l'accertamento inesatto o incom- pleto di fatti giuridicamente rilevanti (art. 49 lett. b PA) nonché l'inadegua- tezza (art. 49 lett. c PA; cfr. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, Basilea 2013, n. marg. 2.149; HÄFE- LIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 6. ed., Zurigo/San Gallo 2016, n. 1758 segg) 2.2 Lo scrivente Tribunale non è vincolato né dai motivi addotti (cfr. art. 62 cpv. 4 PA), né dalle considerazioni giuridiche della decisione impugnata,
A-2675/2015 Pagina 8 né dalle argomentazioni delle parti (cfr. DTAF 2007/41 consid. 2; MOOR/POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3. ed., Berna 2011, no. 2.2.6.5, pag. 300). I principi della massima inquisitoria e dell'applicazione d'ufficio del diritto sono tuttavia limitati: l'autorità competente procede difatti spon- taneamente a constatazioni complementari o esamina altri punti di diritto solo se dalle censure sollevate o dagli atti risultino indizi in tal senso (cfr. DTF 124 V 180 consid. 1a; DTF 122 V 157 consid. 1a; DTF 121 V 204 consid. 6c; Sentenze TAF A-466/2014 del 20 giugno 2014 consid. 2.2 e A- 1581/2013 del 2 giugno 2014 consid. 2.2; DTAF 2007/27 consid. 3.3). 2.3 L'oggetto del presente ricorso è la decisione, legittima o meno, relativa al rimborso di importi corrisposti a titolo di indennità di funzione, versati nel 2012 (12 x 577.45 franchi) e nel 2013 (12 x 580.35 franchi) per complessivi 13'893.60 franchi. 3. 3.1 Prima di addentrarsi nel merito delle singole censure sollevate nel gra- vame, occorre rilevare che il ricorrente ha chiesto l’audizione testimoniale di B., di C. e di V._______, come pure l’edizione / verifica degli ordini di pagamento delle indennità di funzione versate ai funzionari del CCPD di Chiasso dal 2011 al 2013. 3.2 Per costante giurisprudenza, il diritto di essere sentito sancito all’art. 29 cpv. 2 Cost. comprende anche – pur valendo nella procedura amministra- tiva, di regola, il principio inquisitorio – la facoltà per l’interessato di offrire mezzi di prova su punti rilevanti e di partecipare alla loro assunzione, o perlomeno di potersi esprimere sui risultati, in quanto possano influire sul giudizio (DTF 136 I 265 consid. 3.2; 135 II 286 consid. 5.1; 129 II 497 con- sid. 2.2 e riferimenti). Tale garanzia non impedisce tuttavia all’autorità in causa di procedere ad un apprezzamento anticipato delle prove richieste, se è convinta che esse non potrebbero condurla a modificare la sua opi- nione (cfr. art. 33 PA; DTF 136 I 229 consid. 5.3; 130 II 425 consid. 2.1; 125 I 127 consid. 6c/cc in fine; 124 I 208 consid. 4a e le sentenze citate). 3.3 Nella fattispecie, l'offerta dei mezzi di prova sopra elencati deve essere respinta, siccome le richieste delle audizioni dei testi elencati e l’edizione dei documenti citati non apporterebbero alcun elemento utile per il presente giudizio, lo stesso potendo venir emanato sulla scorta del materiale già agli atti, come si vedrà nei considerandi qui di seguito.
A-2675/2015 Pagina 9 4. 4.1 Il ricorrente lamenta innanzitutto la violazione del proprio diritto di es- sere sentito, nella misura in cui l'autorità inferiore gli avrebbe negato il di- ritto di “accedere all’integralità degli atti che riguardano la fattispecie”. L’au- torità inferiore ha invece respinto le allegazioni dell’insorgente rilevando come unicamente gli atti riguardanti i fatti pertinenti e con valenza di prova sono da prendere in conto rispettivamente da esaminare e rientrano nel campo di applicazione dell’art. 26 PA. Inoltre essa avrebbe concesso al ricorrente il diritto di essere sentito con scritto del 6 marzo 2015 fissando un termine al 13 ottobre seguente, a cui il ricorrente non ha mai dato se- guito. 4.2 4.2.1 Siccome il diritto di essere sentito è una garanzia di natura formale, la cui violazione implica, di principio, l'annullamento della decisione resa dall'autorità, indipendentemente dalle possibilità di successo del ricorso nel merito (cfr. DTF 132 V 387 consid. 5.1 con rinvii; DTAF 2009/36 consid. 7), tale doglianza deve quindi essere esaminata prioritariamente dall'autorità di ricorso (cfr. DTF 127 V 431 consid. 3d/aa e DTF 124 I 49 consid. 1). 4.2.2 Detto diritto, sancito dall'art. 29 cpv. 2 della Costituzione federale della Confederazione Svizzera (Cost.; RS 101), è concretizzato in proce- dura amministrativa federale dagli art. 18, 26 – 33 e 35 cpv. 1 PA. Esso garantisce all'interessato segnatamente il diritto di accesso agli atti dell’in- carto, ovvero il diritto di accesso agli elementi probatori pertinenti figuranti nel dossier (cfr. DTF 132 II 485 consid. 3.2). Il diritto di accesso agli atti non è tuttavia assoluto, ma prevede determinate eccezioni. È il caso ad esempio degli atti e della documentazione interna dell’autorità (a titolo esemplificativo progetti di decisioni, proposte, appunti, rapporti, comunicazioni di servizio ecc.), che ha pronunciato la decisione impugnata, la quale è messa a disposizione per consultazione dell’interes- sato, a condizione che la stessa abbia influenzato la decisione e sia perti- nente al fine della valutazione della stessa (tra le tante DTF 125 II 473 consid. 4a). 4.3 Nella fattispecie, emerge dall'istruttoria che il ricorrente ha avuto ac- cesso a tutta la documentazione pertinente eccezione fatta per una email interna relativa al calcolo degli importi. In proposito va rilevato che l’autorità di prima istanza non ha fondato la propria decisione su tale atto, bensì sulla
A-2675/2015 Pagina 10 copiosa documentazione agli atti (circa 160 pagine recto), prodotta in sede ricorsuale e comprensiva delle informazioni necessarie per poter esercitare il proprio diritto di essere sentito. Ne discende quindi che i presupposti so- pra indicati per l’accesso alla email, considerata quale documentazione in- terna dell’autorità, non sono adempiuti. Va infine rilevato che il contenuto di tale atto corrisponde in buona sostanza al contenuto di diversi scambi di corrispondenza avvenuti tra il ricorrente e il datore di lavoro. Ne discende quindi che le allegazioni del ricorrente non possono essere condivise dal presente Tribunale. 4.4 A fronte di quanto sopra rilevato, la decisione qui impugnata non vìola il diritto di essere sentito del ricorrente, nel suo corollario di accesso agli atti. 5. Nel merito, l'insorgente censura inoltre la violazione del diritto federale e meglio dei disposti federali in materia di indebito arricchimento. Infatti a suo dire, gli importi richiesti hanno beneficiato di un corretto e preciso fonda- mento a titolo di “indennità di funzione” e non sono stati versati per “errore” dal datore di lavoro (consid. 6). Ma se anche così non fosse, il ricorrente evidenzia di non essere più arricchito degli importi corrisposti e dunque di non essere più obbligato ad alcuna restituzione ex art. 64 CO, rispettiva- mente ritiene intervenuta la prescrizione dell’azione per indebito arricchi- mento giusta l’art. 67 CO. 6. 6.1 Nel proprio allegato ricorsuale, l’insorgente ha evidenziato che le in- dennità di funzione (Funktionszulage) erano giustificate e legittime. Nello specifico egli ha rilevato di avere percepito, fino al dicembre 2012, “un’in- dennità di servizio pari a CHF 30.00 giornalieri per servizi notturni, festivi e picchetti, pari in media a CHF 600.00 mensili” (cfr. osservazioni pag. 3), e di essere stato cosciente che “acquisendo la classe salariale 24+1 [...] an- dava a perdere questa indennità di servizio e subiva quindi una perdita effettiva di reddito anziché un aumento della retribuzione complessiva” (cfr. osservazioni pag. 3); ciononostante B._______, suo superiore diretto, aveva prodotto le necessarie rassicurazioni “affermando che questa per- dita sarebbe stata compensata da una nuova indennità di circa CHF 500.00, limitata nel tempo (2012-2013), finché non fosse stata compensata da un effettivo aumento salariale” (cfr. osservazioni pag. 3). A sostegno
A-2675/2015 Pagina 11 della fondatezza delle indennità di funzione A._______ ha evidenziato l’im- mediato ed automatico rispristino del versamento, dal mese di febbraio 2012, dopo reclamazione presso il proprio diretto superiore. L’autorità inferiore ha evidenziato che dagli atti, in particolare dagli scritti di posta elettronica, non emerge “alcuna garanzia riguardo al versamento ag- giuntivo allo stipendio di un’indennità mensile fissa” (cfr. osservazioni pag. 4). Il datore di lavoro ha rilevato, in buona sostanza, che il contratto sotto- scritto, il 9 dicembre 2011, non prevede “alcuna indennità di qualsivoglia natura oltre all’aumento della classe di stipendio da 24 alla 24 + 1 ad per- sonam”. Inoltre, FEDPOL ha sottolineato che senza tale aumento di classe salariale, dal 2012, A._______ non avrebbe più avuto diritto ad alcuna in- dennità compensatoria, nemmeno l’aumento di 2,5%, conseguente alla va- lutazione personale – di cui fa menzione il superiore diretto B._______ – in quanto nel 2011 egli aveva ormai raggiunto il tetto salariale massimo per la classe 24. 6.2 6.2.1 Secondo l'art. 2 della Legge del 24 marzo 2000 sul personale fede- rale (LPers, RS 172.220.1) la LPers si applica al personale dell’ammini- strazione federale. Ai sensi dell'art. 6 cpv. 2 LPers, il rapporto di lavoro è sottoposto, sempre che la LPers non prevedeva disposizioni derogatorie, anche alla Legge federale di complemento del Codice civile svizzero (Libro quinto: Diritto delle obbligazioni) (CO; RS 220); per quanto concerne l'ap- plicabilità del CO, si veda la sentenza del Tribunale amministrativo federale A-4659/2010, del 14 giugno 2011, consid. 3 e riferimenti). Entro i limiti della LPers e del CO, il rapporto di lavoro è regolato in dettaglio nelle disposizioni d'esecuzione, in particolare dal contratto collettivo di lavoro, qualora esista, e dal contratto di lavoro (art. 6 cpv. 4 LPers). In particolare, giusta l’art. 62 cpv. 1 CO, chi senza causa legittima si trovi arricchito a danno dell’altrui patrimonio, è tenuto a restituire l’arricchimento. In altre parole e secondo un principio generale, le devoluzioni fatte in ragione di motivi che poi non si avverano, che in realtà non sussistono o che in seguito vengono a ca- dere devono essere restituite, a meno che la legge preveda il contrario. Codificata all'art.62 cpv. 2 CO per il diritto privato, questa regola vale anche nell'ambito del diritto pubblico (sentenza del TF 2C_673/2008 del 9 feb- braio 2009, consid. 3.1; HÄFELIN/ MÜLLER/UHLMANN, op. cit., 2016, n. 760). 6.2.2 Giusta l’art. 8 cpv. 1 LPers il rapporto di lavoro nasce dalla conclu- sione di un contratto di lavoro di diritto pubblico in forma scritta. Tale con- tratto menziona le parti e disciplina almeno (cfr. art. 25 cpv. 2 OPers):
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Questa forma scritta risponde ad una esigenza di sicurezza giuridica (cfr.
HARRY NÖTZLI, in: Portmann/Uhlmann [Hrsg.], Bundespersonalgesetz
[BPG], 2013, Art. 13 Rz. 5, PETER HÄNNI, Personalrecht des Bundes, in:
Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht, Organisationsrecht, Kol-
ler/Müller/Rhinow/Zimmerli [Hrsg.], Bd. I Teil 2, 2. Aufl. 2004, Rz. 52). In
altre parole significa che ogni modifica contrattuale necessita per la propria
validità la forma scritta (art. 13 LPers, art. 30 cpv. 1 OPers).
In materia di stipendio, le disposizioni di esecuzione possono prevedere il
versamento di supplementari per adeguarlo in particolare alla situazione
regionale del mercato del lavoro, all’infrastruttura locale o ai bisogni speci-
fici del settore (art. 15 cpv. 4 LPers). Tra le differenti tipologie di supplementi
sul salario gli artt. 43 e segg. OPers annoverano segnatamente, le inden-
nità di residenza (art. 43 OPers), la compensazione del rincaro (art. 44
OPers), l’aumento reale dello stipendio (art. 44a OPers), le indennità per
lavoro domenicale, notturno e servizi di picchetto (art. 45 OPers), le inden-
nità di funzione (art. 46 OPers), come pure i premi di prestazione (art. 49
LPers).
Giusta l’art. 46 OPers le indennità di funzione possono essere versate a
impiegati che adempiono compiti particolarmente esigenti senza che tutta-
via si giustifichi un trasferimento durevole in una classe di stipendio supe-
riore (cpv. 1); inoltre le indennità di funzione non devono superare la diffe-
renza tra l'importo massimo della classe di stipendio stabilita nel contratto
di lavoro e l'importo massimo stabilito per la funzione con classe di stipen-
dio superiore (cpv. 2).
La giurisprudenza ha già avuto modo di rilevare che le indennità di funzione
e i premi di prestazione si fondano su delle “cause temporanee”. In parti-
colare l’indennità di funzione non dipende dalla valutazione personale,
bensì può essere corrisposto al lavoratore che si vede attribuita un com-
pito/mansione che sono di spettanza della funzione più elevata, rispetto a
quella in cui si trova. Va rilevato che l’indennità di prestazione è uno stru-
A-2675/2015 Pagina 13 mento meno flessibile rispetto al premio di prestazione, poiché contraria- mente a quest’ultimo, deve essere previsto nel budget, alla luce del versa- mento mensile (DTAF 2014/44, pag. consid. 7.2.3). In altre parole con il versamento dell’indennità di funzione il datore di lavoro riconosce che il ricorrente ha esercitato durante il periodo della propria attività lavorativa delle funzioni più elevate rispetto alla funzione in cui risulta essere inqua- drato (DTAF 2014/44, pag. consid. 7.2.3). 6.3 6.3.1 Nella fattispecie, dal 1° gennaio 2009 al 31 dicembre 2011 il ricor- rente ha ricoperto la funzione di Responsabile degli interventi CCPD, in classe salariale 24 (cfr. contratto di lavoro del 30 dicembre 2008, doc. 10); dal 1° gennaio 2012 in poi, egli ha continuato a ricoprire la funzione di Re- sponsabile degli interventi CCPD, ma è stato posto in classe salariale 24 + 1 (cfr. contratto di lavoro del 9 dicembre 2011, doc. 12). Sebbene la fun- zione fosse rimasta la medesima e anzi dal gennaio 2012 la classe sala- riale era superiore, la diminuzione dello stipendio corrisposto nel gennaio 2012 era evidente: dic. 2011 (CS 24) gen. 2012 (CS 25) Salario 1/13 11'036.90 11'169.70 Ind loc: importo mensile 280.80 282 Indennità diverse 600 0.-- Premi per prestazioni 2'000 0.-- 13a stipendio mensile 919.75 0.-- In particolare risalta, non tanto l’assenza giustificata nel gennaio 2012 della voce premi per prestazioni e 13a stipendio mensile, quanto l’assenza della voce indennità diverse, la quale, come vedremo in seguito, non gode di un fondamento giuridico sufficiente. 6.3.2 Dalla documentazione agli atti emerge che B._______ – in qualità di Chef de division principale suppléant e in rappresentanza del datore di la- voro – ha informato il ricorrente che le comunicazioni giunte dal servizio stipendi, ossia il passaggio in classe 25 con partenza con lo stipendio di dicembre 2011 (cfr. email A._______ dell’8 febbraio 2012), “n’est pas ce qui avait été convenu avec HR” (cfr. email B._______, dell’8 febbraio 2012). In maniera ancora più evidente, il superiore diretto ha evidenziato che “nous avions demandé, et c’est logique quel les 2,5% d’augmentation
A-2675/2015 Pagina 14 pour 2012 soient imputés sur le salaire 2012, en plus des 1,3% d’augmen- tation habituelle”, e ciò con l’obbiettivo chiaro ed esplicito di compensare la perdita dell’indennità con il passaggio alla classe 25 (cfr. email Pecorini del’8 febbraio 2012 “ce aussi pour compenser la perte de l’indennité”). In queste circostanze il Tribunale deve costatare che tra le parti, le quali hanno espresso la loro reciproca manifestazione di volontà, vi fu un ac- cordo avente per oggetto la compensazione dell’assenza dell’indennità di funzione dal gennaio 2012 con un’altra modalità di versamento. Che poi la si voglia denominare indennità di funzione o con un altro termine, poco importa. Quanto ritenuto, trova conferma e riscontro nei fogli di salario di febbraio 2012 e dei seguenti mesi: dagli stessi emerge infatti che il datore di lavoro ha ritenuto giustificata la pretesa del ricorrente, con conseguente ripristino del versamento dell’indennità di funzione per un importo di franchi 577.45 nel 2012 e di franchi 580.35 nel 2013. Va inoltre rilevato che FEDPOL ha pure recuperato l’assenza di versamento avvenuto nel mese di gennaio 2012 (cfr. doc. 13 e 16 ricorrente). Del resto, una diversa valutazione sa- rebbe difficilmente comprensibile considerato che durante il periodo di ver- samento dell’indennità di funzione, dal gennaio 2009 al dicembre 2011, il ricorrente già ricopriva la funzione di Responsabile degli interventi CCPD Chiasso; funzione che ha continuato a ricoprire anche dal gennaio 2012. Questa tesi trova altresì conferma nello scritto email del 1° aprile 2014 di V.. Quest’ultimo, che all’epoca dei fatti rivestiva la medesima fun- zione dell’insorgente quale Responsabile degli interventi CCPD a Ginevra e versava nella medesima situazione del ricorrente (“je crois que la situa- tion de A. à Chiasso est exactement identique à la mienne”, cfr. doc. A-35), ha evidenziato che “la prime de fonction devait notamment compenser en partie la perte d’autres indemnités auxquelles je n’avais plus droit en ne faisant plus de services irréguliers” (cfr. doc. citato). 6.3.3 In questo contesto le affermazioni del datore di lavoro, secondo cui con la stipulazione del nuovo contratto del 9 dicembre 2011 egli “non po- teva e non può in alcun modo far valere un diritto a un’indennità compen- satoria supplementare”, poiché “non è prevista alcuna indennità di qualsi- voglia natura” (cfr. doc. 12), non può essere condivisa: come sopra rilevato il legislatore ha chiaramente evidenziato che il contratto di lavoro debba “almeno” contenere determinate indicazioni tra cui la classe salariale e il salario, ma in nessun modo si può ritenere che il contrato di lavoro debba indicare pure una indennità, sia essa di funzione o di prestazione; è la legge che in determinate circostanze lo permette. Il datore di lavoro che
A-2675/2015 Pagina 15 pretende ora il contrario contraddice il proprio comportamento mantenuto dal gennaio 2009 al dicembre 2011: in effetti sulla base del contratto in essere tra le parti – firmato in data 30 dicembre 2008 – non era prevista alcuna indennità di funzione, ma solamente un’indennità di residenza. Cio- nonostante FEDPOL ha versato mensilmente un’indennità di funzione, che oggi pretende non sia più dovuta poiché non pattuita esplicitamente nel contratto. 6.3.4 Va infine evidenziato che persino un’interpretazione conforme all’art. 52a OPers protegge il lavoratore nelle proprie pretese. Infatti dalla stessa emerge che qualora la funzione del lavoratore fosse inquadrata in una classe salariale inferiore, per motivi non riconducibili allo stesso e lo stipen- dio precedente fosse superiore all’importo massimo stabilito per la nuova classe, lo stipendio resta invariato. In questo contesto mal si comprende che nella fattispecie in esame, per la stessa funzione e con un adegua- mento ad una classe salariale superiore, il ricorrente avrebbe dovuto per- cepire un salario inferiore alla precedente ed inferiore classe salariale. 6.4 A fronte di quanto sopra indicato appare evidente che il versamento degli importi oggi richiesti a titolo di indennità di funzione era legittimo e giustificato dalle circostanze. Ne discende quindi che non occorre analiz- zare oltre l’ottemperamento delle condizioni dell’azione per arricchimento illecito su cui l’autorità inferiore fonda la propria decisione. 7. A titolo abbondanziale il Tribunale rileva che il ricorrente pretende inoltre che la pretesa del datore di lavoro non meriti tutela per intervenuta prescri- zione. In proposito giusta l’art. 67 CO, l’azione di indebito arricchimento si prescrive in un anno decorribile dal giorno in cui il danneggiato ebbe cono- scenza del suo diritto di ripetizione. Dagli atti emerge che nel febbraio 2014 con il versamento di salario, FEDPOL non solo ha bloccato l’indennità di funzione ma ha pure dedotto l’importo relativo all’indennità litigiosa versato il mese precedente, ovvero nel gennaio 2014: ne discende quindi che con un agevole calcolo matematico potevano essere sommate le 24 mensua- lità ottenendo in breve e senza alcuna difficoltà l’importo oggetto di azione di restituzione per arricchimento illecito. Tale azione è stata formalmente proposta unicamente con decisione nel marzo del 2015. Ora, sia che si consideri la bozza di decisione del 6 marzo 2015, in ossequio del diritto di essere sentito dell’interessato, sia che si consideri il 18/20 marzo 2015, giorno della decisione formale di richiesta di rimborso rispettivamente di notifica al patrocinatore del ricorrente, il termine annuale per esercitare l’azione di indebito arricchimento era decorso. Infatti esso, come visto, è
A-2675/2015 Pagina 16 iniziato a decorrere nel mese di febbraio 2014, presumibilmente il 25 feb- braio 2014 contestualmente al versamento dello stipendio e della dedu- zione dell’indennità di funzione del mese precedente, allorquando FEDPOL disponeva di tutte le informazioni necessarie per esercitare il suo presunto diritto. Di transenna lo scrivente Tribunale rileva che secondo consolidata giurisprudenza, allorquando la prescrizione risulta essere a detrimento dell’amministrato che aziona lo Stato, la prescrizione non deve essere rile- vata d’ufficio (cfr. DTF 111 Ib 269 consid. 3a/bb; 106 Ib 357 consid. 3a; sentenza del Tribunale amministrativo federale A-1402/2006 del 17 luglio 2007 consid. 2.4); invece, allorquando è lo Stato ad essere creditore nei confronti dell’amministrato, l’eccezione della prescrizione deve essere ana- lizzata d’ufficio, senza che sia necessario che l’amministrato ne abbia alle- gato la censura (cfr. sentenza del Tribunale amministrativo federale A- 5294/2012 del 18 giugno 2013 consid. 4.1 e A-7509/2006 del 2 luglio 2007 consid. 10 con rinvii; HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, op. cit., n° 786). Ferme queste premesse la decisione dell’autorità inferiore non merita tu- tela nemmeno per intervenuta prescrizione della pretesa dello Stato qui litigiosa. 8. A fronte di quanto sopra la decisione impugnata vìola il diritto federale e deve essere annullata. 9. In base all'art. 34 cpv. 2 della legge sul personale federale (LPers, RS 172.220.1), la procedura di prima istanza nonché la procedura di ricorso in controversie concernenti il rapporto di lavoro sono gratuite. Giusta l'art. 7 cpv. 1 del regolamento del 21 febbraio 2008 sulle tasse e sulle spese ripe- tibili nelle cause dinanzi al Tribunale amministrativo federale (TS-TAF, RS 173.320.2), al ricorrente viene assegnato l’importo di 1'000 franchi a titolo di ripetibili.
(il dispositivo è sulla pagina seguente)
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Per questi motivi, il Tribunale amministrativo federale pronun- cia: 1. Il ricorso è accolto. 2. Non si prelevano spese processuali. 3. Alla crescita in giudicato del presente giudizio l'autorità inferiore corrispon- derà al ricorrente l'importo di 1'000 franchi a titolo di ripetibili. 4. Comunicazione a: – ricorrente (atto giudiziario) – autorità inferiore (atto giudiziario)
Il presidente del collegio: Il cancelliere:
Claudia Pasqualetto Péquignot Manuel Borla
Rimedi giuridici: Contro la presente decisione può essere interposto ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro un termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art. 82 e segg., 90 e segg. e 100 LTF). Gli atti scritti devono essere redatti in una lingua ufficiale, contenere le conclusioni, i motivi e l'indicazione dei mezzi di prova ed essere firmati. La decisione impugnata e – se in possesso della parte ricorrente – i documenti indicati come mezzi di prova devono essere allegati (art. 42 LTF). Data di spedizione: