Urteil vom 18. August 2021

Sozialversicherungsgericht

des Kantons Zürich

UV.2020.00264

III. Kammer

Sozialversicherungsrichter Gräub, Vorsitzender Sozialversicherungsrichterin Arnold Gramigna Ersatzrichterin Tanner Imfeld Gerichtsschreiberin Fonti

Urteilvom18. August 2021

in Sachen

X.___

Beschwerdeführer

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. André Largier

Weinbergstrasse 43, 8006 Zürich

gegen

Suva

Rechtsabteilung

Postfach 4358, 6002 Luzern

Beschwerdegegnerin

Sachverhalt:

1.

1.1 X.___, geboren 1973, erlitt in den Jahren 2005, 2012 und 2013 drei Unfälle, gegen deren Folgen er bei der Suva versichert war. Er war damals als Bauspengler tätig, zuletzt ab 1. Juni 2011 bei seiner eigenen Firma, der Bauspenglerei Y.___ GmbH (Urk. 7/1; vgl. auch Urk. 8/1 sowie Urk. 9/2 S. 32). Die Suva erbrachte jeweils ihre Leistungen bis zum jeweiligen Wiedererlangen einer vollständigen Arbeitsfähigkeit, was beim dritten Unfall per 1. Oktober 2013 der Fall war (Urk. 7/9 S. 2).

1.2 Nachdem der Versicherte am 18. Juni 2014 mitgeteilt hatte, er sei seit Dezember 2013 wieder in Behandlung (Urk. 7/15) und am 20. Juni 2014 eine Rückfallmeldung zum Unfallereignis vom 26. August 2013 eingereicht hatte (Urk. 7/16), tätigte die Suva insbesondere Abklärungen in medizinischer Hinsicht. Mit Einspracheentscheid vom 19. September 2016 verneinte die Suva einen Kausalzusammenhang zwischen den drei erlittenen Unfällen und den Beschwerden an der rechten Schulter. Sie lehnte ihre Leistungspflicht ab und stellte die bisher erbrachten Leistungen (Taggeld und Heilkosten) per 11. Mai 2016 ein (Urk. 7/196; vgl. auch Urk. 7/189+192). Die dagegen erhobene Beschwerde (vgl. Urk. 7/202) wurde mit Urteil vom 13. Juni 2018 des hiesigen Gerichts in dem Sinne gutgeheissen, dass der Einspracheentscheid aufgehoben und die Sache an die Suva zurückgewiesen wurde, damit diese eine versicherungsexterne (Akten-)Beurteilung zur Klärung der Frage nach dem natürlichen Kausalzusammenhang zwischen der geklagten Schulterproblematik rechts und den Unfällen der Jahre 2005, 2012 und 2013 einhole (Urk. 7/210; Prozess UV.2016.00235).

Die Suva holte daraufhin ein orthopädisch-traumatologisches Gutachten ein, das im Mai 2019 durch Dr. med. Z.___, Facharzt FMH Chirurgie, speziell Traumatologie, orthopädische Schulterchirurgie, erstattet wurde (Urk. 7/258; keine exakte Datierung des Gutachtens). Im Rahmen des laufenden invalidenversicherungsrechtlichen Verwaltungsverfahrens holte sodann auch die IV-Stelle ein Gutachten ein, das am 7. Februar 2020 durch Dr. med. A.___, FMH Orthopädische Chirurgie und Traumatologie, zertifizierter Gutachter SIM, verfasst wurde (Urk. 7/350 S. 2-40).

Mit rechtskräftiger Verfügung vom 13. Dezember 2019 sprach die Suva dem Versicherten eine Integritätsentschädigung entsprechend einer Integritätseinbusse von 25 % zu (Urk. 7/307). Mit Verfügung vom 24. Juli 2020 stellte sie sodann eine unfallbedingte Einkommenseinbusse von 21 % fest und sprach dem Versicherten eine entsprechende Erwerbsunfähigkeitsrente ab 1. Dezember 2016 zu (Urk. 7/370). Die dagegen am 3. September 2020 erhobene Einsprache (Urk. 7/380) wies die Suva mit Entscheid vom 3. November 2020 ab (Urk. 7/390 = Urk. 2).

1.3 Zwischenzeitlich hatte auch die Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle, über den Rentenanspruch des Versicherten entschieden, wobei sie ihm mit Verfügung vom 21. Oktober 2020 ab 1. Juni 2015 eine ganze Invalidenrente sowie vom 1. Juni 2020 bis 31. Juli 2020 eine Dreiviertelsrente zusprach und daraufhin die Rentenleistungen basierend auf einem Invaliditätsgrad von 17 % einstellte (Urk. 7/388).

2. Der Versicherte erhob am 23. November 2020 Beschwerde gegen den Einspracheentscheid vom 3. November 2020 (Urk. 2) und beantragte, dieser sei aufzuheben. Der Versicherungsfall sei erst per 31. Dezember 2019 einzustellen und demzufolge die Beschwerdegegnerin zu verpflichten, ihm bis zu diesem Zeitpunkt das Taggeld auf der Basis einer vollen Arbeitsunfähigkeit auszurichten und die Heilungskosten zu vergüten; ihm sei mit Wirkung ab 1. Januar 2020 eine angemessene, jedenfalls höhere Invalidenrente zuzusprechen (Urk. 1 S. 2).

Mit Beschwerdeantwort vom 4. Januar 2021 (Urk. 6) beantragte die Suva die Abweisung der Beschwerde. Der angefochtene Entscheid sei zu bestätigen, sofern das Gericht keine reformatio in peius vornehme. Mit Replik vom 11. Februar 2021 hielt der Beschwerdeführer an seinen Anträgen fest (Urk. 13). Die Beschwerdegegnerin verzichtete mit Schreiben vom 28. April 2021 auf das Einreichen einer Duplik (Urk. 18). Dies wurde dem Beschwerdeführer am 30. April 2021 zur Kenntnis gebracht (Urk. 19).

Das Gericht zieht in Erwägung:

1.

1.1 Am 1. Januar 2017 sind die geänderten Bestimmungen des Bundesgesetzes über die Unfallversicherung (UVG) und der Verordnung über die Unfallversicherung (UVV) in Kraft getreten.

Gemäss den allgemeinen übergangsrechtlichen Regeln sind der Beurteilung jene Rechtsnormen zu Grunde zu legen, die in Geltung standen, als sich der zu den materiellen Rechtsfolgen führende und somit rechtserhebliche Sachverhalt verwirklicht hat (vgl. BGE 127 V 466 E. 1, 126 V 134 E. 4b). Dementsprechend sehen die Übergangsbestimmungen zur Änderung vom 25. September 2015 des UVG vor, dass Versicherungsleistungen für Unfälle, die sich vor dem 1. Januar 2017 ereignet haben, und für Berufskrankheiten, die vor diesem Zeitpunkt ausgebrochen sind, nach bisherigem Recht gewährt werden (Absatz 1 der genannten Übergangsbestimmungen).

Der Beschwerdeführer erlitt in den Jahren 2005, 2012 und 2013 drei Unfälle, weshalb die bis 31. Dezember 2016 gültig gewesenen Normen auf den vorliegenden Fall Anwendung finden und in dieser Fassung zitiert werden.

1.2 Im angefochtenen Einspracheentscheid sind die rechtlichen Erwägungen zum Fallabschluss (Urk. 2 S. 5 Ziff. 1) sowie zum Invaliditätsgrad und dessen Bemessung (Art. 18 Abs. 1 UVG; Art. 16 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts, ATSG) zutreffend wiedergegeben (Urk. 2 S. 11 ff. Ziff. 3a ff.). Darauf kann, mit den nachfolgenden Ergänzungen, verwiesen werden.

1.3 Nach Art. 10 Abs. 1 UVG hat die versicherte Person Anspruch auf die zweckmässige Behandlung ihrer Unfallfolgen. Ist sie infolge des Unfalles voll oder teilweise arbeitsunfähig (Art. 6 ATSG), so steht ihr gemäss Art. 16 Abs. 1 UVG ein Taggeld zu. Wird sie infolge des Unfalles zu mindestens 10 % invalid (Art. 8 ATSG), so hat sie Anspruch auf eine Invalidenrente (Art. 18 Abs. 1 UVG). Der Rentenanspruch entsteht, wenn von der Fortsetzung der ärztlichen Behandlung keine namhafte Besserung des Gesundheitszustandes erwartet werden kann und allfällige Eingliederungsmassnahmen der Invalidenversicherung (IV) abgeschlossen sind. Mit dem Rentenbeginn fallen die Heilbehandlung und die Taggeldleistungen dahin (Art. 19 Abs. 1 UVG).

Wird der Entscheid der IV über die (berufliche) Eingliederung erst später gefällt, kann dies Anlass für eine das Taggeld ablösende Übergangsrente nach Art. 19 Abs. 3 UVG in Verbindung mit Art. 30 UVV bilden. Damit eine Übergangsrente nach Art. 19 Abs. 3 UVG ausgerichtet werden kann, muss der ausstehende IV-Entscheid über die berufliche Eingliederung Vorkehren beschlagen, welche einer Eingliederungsproblematik aufgrund eines unfallkausalen Gesundheitsschadens gelten. Rechtsprechungsgemäss kann sich sodann der in Art. 19 Abs. 1 erster Satz UVG vorbehaltene Abschluss allfälliger IV-Eingliederungsmassnahmen, soweit es um berufliche Massnahmen geht, nur auf Vorkehren beziehen, welche geeignet sind, den der Invalidenrente der Unfallversicherung zu Grunde zu legenden Invaliditätsgrad zu beeinflussen. Für das Vorliegen dieser Voraussetzungen braucht es konkrete Anhaltspunkte (Urteil des Bundesgerichts 8C_588/2013 vom 16. Januar 2014 E. 3.4 mit Hinweisen).

Die Überwindbarkeitspraxis gemäss BGE 136 V 279 und BGE 130 V 352 findet auf den UV-Heilbehandlungs- und Taggeldanspruch, und damit auch auf den Zeitpunkt des Fallabschlusses, keine Anwendung (BGE 137 V 199 E. 2.2.4).

2.

2.1 Die Beschwerdegegnerin ging im Einspracheentscheid (Urk. 2) davon aus, dass aufgrund der Nichtvornahme der empfohlenen Operationen eine namhafte Verschlechterung eingetreten sei. Der Endzustand gemäss Art. 19 Abs. 1 UVG könne deshalb per 15. Juni 2015 respektive 23. Juni 2015 (Bericht Spital B.___) angenommen werden. Es gehe nicht an, den Rentenbeginn durch das Hinauszögern von operativen Eingriffen hinauszuschieben. Somit sei der Rentenbeginn per 1. Dezember 2016 nicht zu beanstanden (S. 10 unten).

Bei einem Valideneinkommen von Fr. 80'477.05 und einem gestützt auf statistische Tabellenlöhne ermittelten Invalideneinkommen von Fr. 63'463.25 (mit berücksichtigtem leidensbedingtem Abzug von 5 %) ergebe sich ein Invaliditätsgrad von 21.14 % (S. 14 Ziff. 4b.aa ff.).

Mit Beschwerdeantwort führte die Beschwerdegegnerin unter anderem aus, gestützt auf die Rechtsprechung des Bundesgerichts sei vorliegend kein leidensbedingter Abzug vorzunehmen, weshalb ein tieferer Invaliditätsgrad von 17 % resultiere und eine reformatio in peius beantragt werde (Urk. 6 S. 7 f. Ziff. 4.4c f.).

2.2 Demgegenüber stellte sich der Beschwerdeführer auf den Standpunkt (Urk. 1), die Beschwerdegegnerin sei echtzeitlich über seinen Wunsch, die Chancen und Risiken einer erneuten Operation überprüfen zu lassen, informiert gewesen. Sie sei mit dem Einholen einer Zweit- beziehungsweise Drittmeinung einverstanden gewesen und sei für die Kosten dafür aufgekommen (S. 5 Mitte). Sinngemäss mache die Beschwerdegegnerin sodann eine Verletzung der Mitwirkungspflicht geltend ohne das zwingend erforderliche Mahn- und Bedenkzeitverfahren je durchgeführt zu haben. Damit fehle die Grundlage, den Versicherungsfall verfrüht abzuschliessen (S. 5 f.). Des Weiteren habe sowohl im Juni 2015 wie auch im Dezember 2016 noch eine namhafte Besserung des Gesundheitszustands erwartet werden dürfen. Gleich mehrere Ärzte hätten bestätigt, dass der medizinische Endzustand im März 2016 noch nicht erreicht gewesen sei. Unter anderem habe der Gutachter Dr. Z.___ ausgeführt, der Endzustand sei im Mai 2019 noch nicht eingetreten und im Gutachten von Dr. A.___ sei festgehalten worden, der Endzustand sei zum Zeitpunkt seiner Untersuchung im Dezember 2019 nicht erreicht (S. 6 ff.). Somit habe die Beschwerdegegnerin bis Ende Dezember 2019 das gesetzliche Taggeld basierend auf einer vollen Arbeitsunfähigkeit bis Ende Dezember 2019 sowie Heilbehandlungskosten auszurichten (S. 8 Ziff. 7.2).

Sodann beanstandete der Beschwerdeführer die Höhe des herangezogenen Validen- und Invalideneinkommens sowie des leidensbedingten Abzuges. Er habe Anspruch auf eine Rente mit Wirkung ab 1. Januar 2020 basierend auf einem Invaliditätsgrad von mindestens 38 % (S. 9 ff. Ziff. 8.1 ff.).

2.3 Streitig und zu prüfen ist der Zeitpunkt des Fallabschlusses sowie die Höhe des Invaliditätsgrades, wobei diesbezüglich die Höhe des leidensbedingten Abzuges strittig ist.

3.

3.1 Dr. med. C.___, Chefarzt, und Dr. med. D.___, Oberärztin, vom Departement Chirurgie, Spezialsprechstunde Schulter- und Ellbogenchirurgie am Spital B.___ führten mit Bericht vom 23. Juni 2015 (Urk. 7/138 S. 2 f.; vgl. auch Schreiben vom 11. September 2015 von Dr. C.___, Urk. 7/282, sowie Bericht vom 29. Oktober 2015 von Prof. Dr. med. E.___, Chefarzt der Klinik für Orthopädische Chirurgie und Traumatologie des Bewegungsapparates am F.___, Urk. 7/150) aus, eine Operation (Latissimus dorsi-Transfer) würde das Fortschreiten einer Arthrose als einzige Option verzögern. Ohne Operation würde sich eine Arthrose entwickeln und es komme zur Notwendigkeit eines prothetischen Ersatzes des Schultergelenkes in einem noch recht jungen Alter. Der Beschwerdeführer habe angegeben, er wolle sich diese Option in Ruhe überlegen und mit seinem Hausarzt diskutieren.

3.2 Mit Bericht vom 27. Januar 2016 führte Dr. med. G.___, Oberarzt i.V. Orthopädie an der Universitätsklinik H.___, aus, er würde vor einem Latissimus dorsi-Transfer noch eine diagnostische Infiltration durchführen. Falls dann die Schmerzen deutlich beeinflussbar seien und der Lift-off-Test negativ sei, würde er ebenfalls einen Latissimus dorsi-Transfer durchführen. Falls die Schmerzen nicht beeinflussbar seien, wäre er mit einem operativen Vorgehen eher zurückhaltend (Urk. 7/164 S. 2).

Schliesslich riet Dr. G.___, nachdem die Infiltration nicht zu einer Schmerzlinderung (sondern eher zu einer Schmerzverstärkung) geführt habe und der Lift-off-Test nicht überprüfbar gewesen sei, von einem Latissimus dorsi-Transfer wie auch von weiteren Eingriffen ab (Bericht vom 3. März 2016, Urk. 7/173).

3.3 Infolge des Rückweisungsentscheids des hiesigen Gerichts vom 13. Juni 2018 veranlasste die Beschwerdegegnerin ein Gutachten bei Dr. Z.___, welcher den Beschwerdeführer am 13. Mai 2019 untersuchte und im Anschluss das Gutachten erstattete (Urk. 7/258; keine exakte Datierung des Gutachtens).

Das Gutachten hatte insbesondere Kausalitätsfragen zu den diversen stattgehabten Unfällen zu beantworten. Dr. Z.___ kam zum Schluss, die Unfallkausalität des Schulterdefekts rechts sei sowohl bezüglich des Unfalls vom 12. (richtig: 10.) Dezember 2012 als Erstereignis, als auch bezüglich des Unfalls vom 29. (richtig: 26.) August 2013 als Zweitereignis mit richtungsweisender, irreversibler Verschlechterung des vorher kompensierten «Riss-Vorzustandes» zu bejahen (S. 21 oben).

Angesichts der Grösse des Rotatorenmanschettendefektes sollte nach Ansicht von Dr. Z.___ dem Beschwerdeführer wegen der andauernden Arbeitsunfähigkeit und der starken Behinderung und Störung die operative Reoperation empfohlen werden. Eine Latissimus dorsi Transferoperation könne dem Beschwerdeführer Verbesserung bringen. Seinerseits würde er ihm aber eine anterolaterale Deltoideuslappenplastik empfehlen. Da der Subscapularis noch sehr gut sei und der Teres minor ebenfalls, seien die Aussichten recht gut, wieder eine deutliche Verbesserung der Funktion und vor allem der Schmerzhaftigkeit damit zu erreichen. Die volle Wiederherstellung der Kraft sei kaum zu erwarten, aber eine deutliche Verbesserung (S. 23 Ziff. 4).

3.4 Am 16. September 2019 stellte sich der Beschwerdeführer zwecks allfälliger Operationsempfehlung nochmals bei Dr. Z.___ sowie Dr. med. univ. I.___, Facharzt FMH für Orthopädische Chirurgie und Traumatologie des Bewegungsapparates, vor (Bericht vom 18. September 2019 der Orthopädischen Chirurgie J.___, Urk. 7/288).

Nach erneut durchgeführtem MRI, auf welchem sich eine Zunahme der Degeneration zeige, bestehe aus ärztlicher Sicht eher Skepsis hinsichtlich einer gelenkserhaltenden, chirurgischen Massnahme. Da sich der Beschwerdeführer mit der Situation arrangiert habe, sei aktuell keine Massnahme indiziert. Bisher sei nie der Endzustand erreicht worden (Bericht vom 28. Oktober 2019 von Dr. I.___, Urk. 7/297).

3.5 Basierend auf ihrer Aktenbeurteilung hielt Kreisärztin Dr. med. K.___, Fachärztin für Neurochirurgie, am 25. November 2019 fest (Urk. 7/301), aktuell werde gemäss Dr. I.___ keine operative Behandlung geplant. Weitere konservative Massnahmen würden zu keiner versicherungsmedizinisch relevanten Verbesserung des Gesundheitszustandes des Beschwerdeführers führen. Es sei ein stabiler medizinischer Zustand erreicht, wenn auch nicht zufriedenstellend für den Beschwerdeführer (S. 4 Ziff. 2). Seit der ersten Jahreshälfte 2016 sei mit Abschluss der Drittmeinung der Universitätsklinik H.___, Dr. G.___, mit überwiegender Wahrscheinlichkeit davon auszugehen, dass eine weitere Heilbehandlung den Gesundheitszustand des Beschwerdeführers nicht mehr namhaft verbessern werde (Ziff. 2.1).

3.6 Am 29. November 2019 führte Dr. K.___ eine kreisärztliche Untersuchung durch (Bericht vom 3. Dezember 2019, Urk. 7/303; vgl. auch Urk. 7/314 sowie die korrigierte Fassung vom 20. Dezember 2019 mit Hinweis auf S. 1 auf Urk. 7/315). In ihrer Beurteilung führte die Kreisärztin aus, der Beschwerdeführer zeige weiterhin eine erhebliche Einschränkung der Schulterfunktion rechts mit aktiver Abduktion und Elevation bis maximal 40°. Im Wesentlichen würden sich vergleichbare Untersuchungsbefunde zeigen wie bei der Untersuchung bei Dr. G.___ im März 2016. Von diesem sei im März 2016 von einer Latissimus dorsi-Transferoperation zur Verbesserung der Schultergelenksbeweglichkeit abgeraten worden. 2019 sei von Dr. I.___ nochmals eine gelenkerhaltende operative Option zur Verbesserung der Schultergelenksbeweglichkeit geprüft worden. Dr. I.___ habe letztlich von einer Operation abgeraten. Abgesehen von einem Gelenksersatz bestünden aktuell keine therapeutischen Optionen, die zu einer versicherungsmedizinisch relevanten Verbesserung des aktuellen Gesundheitszustandes der rechten Schulter führen könnten. Für einen künstlichen Gelenksersatz sei der Beschwerdeführer aktuell relativ jung und der Leidensdruck trotz offensichtlicher Einschränkung nicht ausreichend. Dr. K.___ kam daher zum Schluss, ein stabiler medizinischer Zustand sei erreicht (Urk. 7/315 S. 6).

3.7 Am 7. Februar 2020 verfasste Dr. A.___ im Auftrag der IV-Stelle ein Gutachten (Urk. 7/350). Dr. A.___ gab an, im weiteren Verlauf nach der Operation vom August 2014 (vgl. S. 33 unten) sei auffällig, dass eine weitere operative Intervention mindestens zweimalig empfohlen und letztendlich nicht durchgeführt worden sei. Zwischenzeitlich habe sich die Schulterfunktion soweit verschlechtert, dass es auch medizinisch gesehen keinen weiteren Sinn mehr ergeben habe, eine gelenkserhaltende Operation durchzuführen. Die Situation sei nun soweit festgefahren, dass der medizinische Endzustand ohne Gelenksersatz als erreicht anzusehen sei. Von weiteren konservativen Massnahmen sei keine weitere Verbesserung der Gelenksfunktion zu erwarten. Eine namhafte Verbesserung des Gesamtzustandes sei auch nach einem Gelenksersatz nicht zu erwarten (S. 34 f.).

4.

4.1 Das hiesige Gericht wies die Sache mit Urteil vom 13. Juni 2018 an die Beschwerdegegnerin zurück, damit diese ein medizinisches Gutachten zur Frage der Kausalität zwischen der Schulterproblematik rechts und den drei Unfallereignissen vom 16. Oktober 2005, 10. Dezember 2012 und 26. August 2013 einhole und hernach über den Leistungsanspruch des Beschwerdeführers neu verfüge (Urk. 7/210). Dr. Z.___, der in der Folge das besagte Gutachten erstellte, kam zum Ergebnis, dass die Schulterproblematik rechts sowohl kausal zum Unfall vom Dezember 2012 wie auch zu jenem vom August 2013 ist (vgl. vorstehend E. 3.3), was vorliegend unbestritten ist.

4.2 Ebenfalls ist unbestritten, dass der Beschwerdeführer in seiner bisherigen Tätigkeit als Bauspengler zu 100 % arbeitsunfähig ist. Dr. A.___ schloss gestützt auf seine Untersuchung vom 12. Dezember 2019, dass selbst bei einem Gelenksersatz keine namhafte Besserung des Gesundheitszustands zu erwarten ist. Bereits viel früher, nämlich im Juni 2015, führten die orthopädischen Fachärzte des Spitals B.___ aus, eine gelenkserhaltende Latissimus dorsi-Operation halte lediglich das Fortschreiten der Arthrose im Schultergelenk auf. Diese hatte somit, was sich bei den im weiteren Verlauf eingeholten Zweit- (Dr. G.___) und Drittmeinungen (Dr. Z.___ / Dr. I.___) bestätigte, ohnehin keine namhafte Besserung der Funktion zum Zweck, sondern ein Aufhalten der weiteren Verschlechterung. Die Arbeitsfähigkeit in der bisherigen Tätigkeit war bereits zu diesem Zeitpunkt sowohl mit wie auch ohne operative Intervention vollständig aufgehoben. Schliesslich legte auch der Beschwerdeführer gegenüber der Beschwerdegegnerin in einer Besprechung am 14. August 2019 offen, dass sich sein Zustand seit Mai 2016 verschlechtert habe und er sich (nur) dann für eine Reoperation entscheide, wenn dadurch auch eine Verbesserung zu erwarten sei (Urk. 7/275).

Aus versicherungsrechtlicher Sicht bestimmt sich die Frage, ob eine namhafte Besserung noch möglich ist, insbesondere nach Massgabe der zu erwartenden Steigerung oder Wiederherstellung der Arbeitsfähigkeit, soweit diese unfallbedingt beeinträchtigt ist. Die Verwendung des Begriffes «namhaft» in Art. 19 Abs. 1 UVG verdeutlicht demnach, dass die durch weitere (zweckmässige) Heilbehandlung im Sinne von Art. 10 Abs. 1 UVG erhoffte Besserung ins Gewicht fallen muss. Weder eine weit entfernte Möglichkeit eines positiven Resultats einer Fortsetzung der ärztlichen Behandlung noch ein von weiteren Massnahmen – wie etwa einer Badekur – zu erwartender geringfügiger therapeutischer Fortschritt verleihen Anspruch auf deren Durchführung. In diesem Zusammenhang muss der Gesundheitszustand der versicherten Person prognostisch und nicht aufgrund retrospektiver Feststellungen beurteilt werden (Urteil des Bundesgerichts 8C_64/2021 vom 14. April 2021 E. 3.2 mit Hinweisen, insbesondere auf BGE 134 V 109 E. 4.3). Grundlage für die Beurteilung dieser Rechtsfrage bilden in erster Linie die ärztlichen Auskünfte zu den therapeutischen Möglichkeiten und der Krankheitsentwicklung, die in der Regel unter dem Begriff Prognose erfasst werden (Urteil des Bundesgerichts 8C_44/2021 vom 5. März 2021 E. 5.2 mit Hinweisen).

Eine in diesem Sinne namhafte Verbesserung war daher gestützt auf die medizinische Aktenlage bereits ab März 2016 auszuschliessen. Dabei handelt es sich - entgegen der Darstellung des Beschwerdeführers (vgl. Urk. 1 S. 5 f.) - um keine retrospektive Beurteilung. Den echtzeitlichen Arztberichten aus dem Jahr 2015 und 2016 ist zu entnehmen, dass die operative Behandlung lediglich zur Vermeidung einer Verschlechterung, nicht jedoch zur Erzielung einer namhaften Verbesserung diskutiert wurde. Dr. Z.___, welcher ein Gutachten zur Kausalitätsfrage erstellte, hielt zwar fest, dass eine Latissimus dorsi Transferoperation oder auch eine anterolaterale Deltoideuslappenoperation dem Beschwerdeführer eine Verbesserung bringen könne. Diese Verbesserung bezog sich auf die Funktion, die Kraft und vor allem die Schmerzhaftigkeit. Eine Steigerung der Arbeitsfähigkeit stellte er nicht in Aussicht beziehungsweise er äusserte sich nicht dazu (vgl. E. 3.3). Auch Dr. E.___ gab im Bericht vom 29. Oktober 2015 zu bedenken, dass selbst bei einem erfolgreichen Eingriff nur die Alltagsfunktion verbessert werde, eine Rückkehr in seine bisherige Tätigkeit jedoch kaum möglich sein werde (Urk. 7/150 S. 3 «Procedere»). Die durchgeführte Gelenksinfiltration, von welcher Dr. G.___ schliesslich eine Prognose über die Wirkung einer operativen Intervention ableitete, hat gemäss seiner Einschätzung vom März 2016 keine Verbesserung gebracht, weshalb er auch mit keiner effektiven Verbesserung der Schulterproblematik durch eine Operation rechnete und von einer solchen abriet (vgl. E. 3.2). Soweit Therapien nicht auf die Heilung des Gesundheitsschadens, sondern auf die blosse Symptombekämpfung gerichtete Massnahme darstellen, stehen sie einem Fallabschluss rechtsprechungsgemäss nicht entgegen. Namentlich eine Schmerzlinderung, welche vorliegend ein zentrales Ziel der diskutierten - aber nicht durchgeführten - Operationen gewesen wäre, stellt keine namhafte Besserung dar (Urteile des Bundesgerichts 8C_363/2020 vom 29. September 2020 E. 4.1 mit Hinweis, 8C_402/2007 vom 23. April 2008 E. 5.1.2.2).

4.3 Die Beschwerdegegnerin war anfangs 2016 mit dem Einholen dieser Zweitmeinung bei Dr. G.___ sowie dem Abwarten allfälliger Auswirkungen der Infiltration zwecks Operationsindikation einverstanden (vgl. Telefonnotizen vom 22. und 28. Januar 2016, Urk. 7/163+165), weshalb erst danach, mithin ab März 2016 (abschliessende Einschätzung von Dr. G.___ nach erfolgloser Infiltration, E. 3.2) mit dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit von der Fortsetzung der ärztlichen Behandlung keine namhafte Besserung des Gesundheitszustandes mehr erwartet werden konnte und ein Fallabschluss begründet war.

Soweit Dr. I.___ im Oktober 2019 festhielt, es sei bisher nie ein Endzustand erreicht worden, kann der Beschwerdeführer daraus nichts ableiten, was für einen späteren Zeitpunkt des Fallabschlusses sprechen würde. Denn ausschlaggebend dafür ist die Frage, ab wann von keiner namhaften Verbesserung mehr ausgegangen werden kann. Der Umstand, dass dem Beschwerdeführer noch operative Massnahmen zur Verfügung stehen, mag für das noch nicht Erreichen eines medizinischen im Sinne eines therapeutischen Endzustandes sprechen. Versicherungsrechtlich ist dies jedoch nicht gleichzusetzen mit dem Zeitpunkt des Fallabschlusses und der Rentenprüfung gemäss Art. 19 Abs. 1 UVG.

4.4 Der Beschwerdeführer berief sich sodann auf Art. 21 Abs. 4 ATSG. Die Beschwerdegegnerin mache sinngemäss eine Verletzung der Mitwirkungspflicht geltend, indem zumutbare Behandlungsmassnahmen hinausgeschoben worden seien. Die Beschwerdegegnerin habe aber das zwingend notwendige Mahn- und Bedenkzeitverfahren nicht durchgeführt, weshalb ihr die gesetzliche Grundlage dafür fehle, den Versicherungsfall verfrüht abzuschliessen (Urk. 1 S. 5 f.).

Art. 21 Abs. 4 ATSG bestimmt, dass einer versicherten Person die Leistungen vorübergehend oder dauernd gekürzt oder verweigert werden können, wenn sie sich einer zumutbaren Behandlung oder Eingliederung ins Erwerbsleben, die eine wesentliche Verbesserung der Erwerbsfähigkeit oder eine neue Erwerbsmöglichkeit verspricht, entzieht oder widersetzt oder wenn sie nicht aus eigenem Antrieb das ihr Zumutbare dazu beiträgt. Sie muss vorher schriftlich gemahnt und auf die Rechtsfolgen hingewiesen werden; ihr ist eine angemessene Bedenkzeit einzuräumen.

Weder hat die Beschwerdegegnerin vorliegend Leistungen verweigert noch gekürzt, was der Beschwerdeführer offenbar verkennt. Streitpunkt ist der Zeitpunkt des Fallabschlusses und der Rentenprüfung.

4.5 Zusammenfassend ist gestützt auf die medizinischen Akten vorliegend ab März 2016 mit überwiegender Wahrscheinlichkeit von keiner namhaften Besserung der Schulterproblematik rechts auszugehen. Da die Eingliederungsmassnahmen der Invalidenversicherung per 30. November 2016 abgebrochen und deren Taggeldleistungen auf diesen Zeitpunkt eingestellt wurden (vgl. Urk. 7/272 sowie Urk. 7/366 S. 1 Ziff. 3), ist der von der Beschwerdegegnerin festgesetzte Fallabschluss per 30. November 2016 respektive Rentenbeginn per 1. Dezember 2016 nicht zu beanstanden.

5.

5.1 Es bleiben die erwerblichen Auswirkungen der eingeschränkten Arbeitsfähigkeit zu prüfen.

5.2 Das von der Beschwerdegegnerin herangezogene Valideneinkommen wurde vom Beschwerdeführer nicht bestritten. Die Beschwerdegegnerin ging von einem jährlichen Valideneinkommen von Fr. 80’477.05 aus (Urk. 2 S. 14 lit. b.cc; vgl. auch Urk. 7/366), was gestützt auf die Akten- und Rechtslage nicht zu beanstanden ist.

5.3

5.3.1 Hinsichtlich des Invalideneinkommens bestreitet der Beschwerdeführer einzig die Höhe des leidensbedingten Abzuges. Es sei wegen faktischer Einhändigkeit ein maximaler Abzug von 25 % zu gewähren (Urk. 1 S. 9 ff. Ziff. 8.3). Zum von der Beschwerdegegnerin herangezogenen Tabellenlohn führte der Beschwerdeführer einzig aus, es sei vom LSE-Wert im Kompetenzniveau 1 und nicht 2 auszugehen.

Der von der Beschwerdegegnerin herangezogene statistische Total-Wert der Tabelle TA1_tirage_skill_level der LSE 2016 bezieht sich bereits auf den monatlichen Lohn für Männer im Kompetenzniveau 1 (Urk. 7/366 S. 3: Fr. 5'340.--). Bei einer betriebsüblichen Wochenarbeitszeit von 41.7 Stunden (Betriebsübliche Arbeitszeit nach Wirtschaftsabteilungen, Bundesamt für Statistik, Tabelle T03.02.03.01.04.01, Total 2016) ergibt sich ein erzielbares Invalideneinkommen von Fr. 66'803.40 (Fr. 5'340.-- x 12 : 40 x 41.7).

5.3.2 Wird das Invalideneinkommen auf der Grundlage von statistischen Durchschnittswerten ermittelt, ist der entsprechende Ausgangswert (Tabellenlohn) allenfalls zu kürzen. Damit soll der Tatsache Rechnung getragen werden, dass persönliche und berufliche Merkmale, wie Art und Ausmass der Behinderung, Lebensalter, Dienstjahre, Nationalität oder Aufenthaltskategorie und Beschäftigungsgrad Auswirkungen auf die Lohnhöhe haben können (BGE 124 V 321 E. 3b/aa). Aufgrund dieser Faktoren kann die versicherte Person die verbliebene Arbeitsfähigkeit auch auf einem ausgeglichenen Arbeitsmarkt möglicherweise nur mit unterdurchschnittlichem erwerblichem Erfolg verwerten. Der Abzug soll aber nicht automatisch erfolgen. Er ist unter Würdigung der Umstände im Einzelfall nach pflichtgemässem Ermessen gesamthaft zu schätzen und darf 25 % nicht übersteigen (vgl. BGE 135 V 297 E. 5.2, 134 V 322 E. 5.2 und 126 V 75 E. 5b/aa-cc). Die Rechtsprechung gewährt insbesondere dann einen Abzug auf dem Invalideneinkommen, wenn eine versicherte Person selbst im Rahmen körperlich leichter Hilfsarbeitertätigkeit in ihrer Leistungsfähigkeit eingeschränkt ist (BGE 126 V 75 E. 5a/bb). Zu beachten ist jedoch, dass allfällige bereits in der Beurteilung der medizinischen Arbeitsfähigkeit enthaltene gesundheitliche Einschränkungen nicht zusätzlich in die Bemessung des leidensbedingten Abzugs einfliessen und so zu einer doppelten Anrechnung desselben Gesichtspunkts führen dürfen (BGE 146 V 16 E. 4.1 mit Hinweisen).

Nach ständiger Rechtsprechung darf das (kantonale) Sozialversicherungsgericht sein Ermessen, wenn es um die Beurteilung des Tabellenlohnabzuges gemäss BGE 126 V 75 geht, nicht ohne triftigen Grund an die Stelle desjenigen der Verwaltung setzen; es muss sich auf Gegebenheiten abstützen können, welche seine abweichende Ermessensausübung als naheliegender erscheinen lassen (BGE 137 V 71 E. 5.2 und 126 V 75 E. 6). Wurde bei der Festsetzung der Höhe des Abzugs vom Tabellenlohn ein Merkmal oder ein bestimmter Aspekt eines Merkmals zu Unrecht nicht berücksichtigt oder zu Unrecht berücksichtigt, hat die Beschwerdeinstanz den Abzug gesamthaft neu zu schätzen (vgl. Urteile des Bundesgerichts 9C_808/2015 vom 29. Februar 2016 E. 3.4.3 und 8C_113/2015 vom 26. Mai 2015 E. 3.2).

5.3.3 Dem Beschwerdeführer ist eine angepasste Tätigkeit im Umfang von 100 % zumutbar (Urk. 7/350 S. 39).

Gemäss Evaluation der funktionellen Leistungsfähigkeit (EFL) ist von folgendem Anforderungprofil auszugehen (Bericht vom 17. Mai 2020; Urk. 7/346 S. 2):

«Die beobachtete Belastbarkeit entspricht einer leichten Tätigkeit (Hantieren von Lasten selten bis max. 10 kg, oder viel stehen/gehen, oder belastende Arm- oder Beinfunktion).

Zeitlich sollte folgende Belastung möglich sein: ganztags.

Spezielle Einschränkungen: Selten möglich: Arbeit über Schulterhöhe, Kriechen. Manchmal möglich: Vorgeneigt Stehen, vorgeneigt Sitzen, vorgeneigt Knien, Rotation im Sitzen, Stossen, Ziehen, Handkoordination rechts.

Beurteilung für Leitersteigen muss aufgrund der Sicherheit medizinisch-theoretisch durch Ärzte erfolgen. Der Klient konnte sich beim Test genügend sichern und sicher Leitersteigen. Doch in einer Notfallsituation muss sich der Klient auch sichern können mit beiden Händen. Ob er dies dann beidhändig genügend machen kann ist fraglich. »

Gemäss Dr. A.___, welcher ebenfalls zum Zumutbarkeitsprofil einer angepassten Tätigkeit Stellung nahm (allerdings auch unter Berücksichtigung unfallfremder Beeinträchtigungen, insbesondere der linken Schulter), ist eine Tätigkeit im Sitzen, Stehen und Gehen bei maximaler Belastbarkeit von 1 kg bei angelegtem Arm der rechten oberen Extremität zumutbar. Mit der linken oberen Extremität könnten Lasten von maximal 5 kg gehoben beziehungsweise getragen werden. Das Besteigen von Leitern und Gerüsten sei nicht mehr zumutbar. Kniende, hockende und sitzende Tätigkeiten könnten vorkommen, jedoch ohne wesentlichen Armeinsatz. Keine Tätigkeiten über Kopf sowie auf Schulterhöhe möglich (Urk. 7/350 S. 36 f.).

5.3.4 Es ist nicht von der Hand zu weisen, dass der Beschwerdeführer aufgrund seiner Beeinträchtigungen der dominanten rechten Schulter in seinem noch möglichen Tätigkeitsspektrum eingeschränkt ist. Die Beschwerdegegnerin gewährte einen leidensbedingten Abzug von 5 % (Urk. 2 S. 14 lit. b.aa).

Ein Vergleich mit den Referenzwerten zeigt, dass beim Beschwerdeführer sowohl die Handkraft rechts wie auch die Handkoordination rechts in der Norm liegen (vgl. Urk. 7/346 S. 8 f.). Die Gebrauchsfähigkeit der rechten Hand des Beschwerdeführers ist demnach im Normbereich. Jedoch ist der Bewegungsumfang im Schultergelenk eingeschränkt und die zumutbare Gewichtslimite rechts auf 1 kg limitiert, stossen und ziehen sind nur manchmal (d.h. zwischen 30 Minuten und 3 Stunden; vgl. Urk. 7/346 S. 3 unten) und Tätigkeiten über Kopf und Schulterhöhe gemäss EFL-Beurteilung selten beziehungsweise gemäss Dr. A.___ gar nicht möglich (vgl. E. 5.3.3). Die Schulterbeschwerden limitieren den Beschwerdeführer. Jedoch entspricht das ihm zumutbare Tätigkeitsprofil keiner faktischen Einhändigkeit.

Das Bundesgericht geht von einer funktionellen Einarmigkeit oder Einhändigkeit dann aus, wenn eine versicherte Person eine Hand nur noch als Zudienhand einsetzen kann (vgl. Urteil 8C_587/2019 vom 30. Oktober 2019 E. 7.3). Es verneinte eine faktische Einarmigkeit etwa bei einem Versicherten, der mit der nicht dominanten Hand vollzeitlich ohne Einschränkung der Feinmotorik nur noch leichte Tätigkeiten verrichten konnte (Urteil 8C_477/2016 vom 23. November 2016 E. 4.3). Die Praxis hat seit BGE 126 V 75 bei versicherten Personen, die ihre dominante Hand gesundheitlich bedingt nur sehr eingeschränkt, beispielsweise als Zudienhand, einsetzen können, verschiedentlich einen Abzug von 20 oder sogar 25 % von dem gestützt auf die LSE ermittelten Invalideneinkommen als angemessen bezeichnet. Das trotz der gesundheitlichen Beeinträchtigung zumutbarerweise erzielbare Einkommen ist jedoch bezogen auf einen ausgeglichenen Arbeitsmarkt zu ermitteln, der durch ein gewisses Gleichgewicht zwischen Angebot und Nachfrage nach Arbeitskräften gekennzeichnet ist und einen Fächer verschiedenster Tätigkeiten aufweist (Art. 16 ATSG). Der LSE-Tabellenlohn im Kompetenzniveau 1 umfasst eine Vielzahl von leichten Tätigkeiten, die den vorgenannten Einschränkungen des Beschwerdeführers (vgl. E. 5.3.3) Rechnung tragen. Angesichts des Zumutbarkeitsprofils ist von einem genügend breiten Spektrum an zumutbaren Verweisungstätigkeiten auszugehen, die keine besondere Beanspruchung der rechten Hand hinsichtlich Kraft, Feinmotorik und Sensibilität erfordern. Daher ist vorliegend nicht von einer faktischen Einhändigkeit auszugehen, die einen bis zu 25%igen Abzug rechtfertigen würde. Dem Beschwerdeführer ist ein hinreichend grosser Arbeitsmarkt mit realistischen Betätigungsmöglichkeiten zu unterstellen.

Anzufügen bleibt, dass nicht alle im Arbeitsprozess im weitesten Sinne notwendigen Aufgaben und Funktionen im Rahmen der Überwachung und Prüfung durch Computer und automatisierte Maschinen ausgeführt werden. Abgesehen davon müssen solche Geräte auch bedient und ihr Einsatz ebenfalls überwacht und kontrolliert werden. Zu denken ist etwa an einfache Überwachungs-, Prüf- und Kontrolltätigkeiten sowie an die Bedienung und Überwachung von (halb-)automatischen Maschinen oder Produktionseinheiten, die keinen Einsatz des nicht mehr funktionstüchtigen Armes oder der nicht mehr einsetzbaren Hand voraussetzen (vgl. Urteile des Bundesgerichts 8C_134/2020 vom 29. April 2020 E. 4.1, 8C_587/2019 vom 30. Oktober 2019 E. 6.2, namentlich mit Hinweis auf das Urteil 8C_811/2018 vom 10. April 2019 E. 4.4.2). Folglich könnten vorliegend unter dem Titel leidensbedingter Abzug grundsätzlich nur Umstände berücksichtigt werden, die auch auf einem ausgeglichenen Arbeitsmarkt als ausserordentlich zu bezeichnen sind (Urteil des Bundesgerichts 8C_495/2019 vom 11. Dezember 2019 E. 4.2.2).

Nach ständiger Rechtsprechung darf das Sozialversicherungsgericht sein Ermessen, wenn es um die Beurteilung des Tabellenlohnabzuges geht, nicht ohne triftigen Grund an die Stelle desjenigen der Verwaltung setzen. Die Beschwerdegegnerin gewährte im angefochtenen Entscheid aufgrund des eingeschränkten Zumutbarkeitsprofils des Beschwerdeführers einen Abzug von 5 %. In der Beschwerdeantwort verwies sie auf das zuvor genannte Urteil 8C_495/2019 und beantragte gestützt darauf, es sei vom hiesigen Gericht eine reformatio in peius anzudrohen und kein Leidensabzug zu gewähren (Urk. 6 S. 7 f. Ziff. 4.4 lit. c). Angesichts des in E. 5.3.3 umschriebenen Zumutbarkeitsprofils, wonach insbesondere die rechte dominante Hand bzw. die rechtsseitige Extremität nur noch eingeschränkt belastbar ist, erweist sich die Berücksichtigung eines Abzugs nicht als unrechtmässig und lag der von der Beschwerdegegnerin ursprüngliche vorgenommene Abzug innerhalb ihres Ermessens. Eine reformatio in peius rechtfertigt sich in dieser Konstellation nicht. Genauso wenig sind vorliegend, wie dargelegt, jedoch Umstände ersichtlich, welche ermessensweise einen höheren Leidensabzug bedingen würden.

5.3.5 Dadurch ergibt sich ein Invalideneinkommen von Fr. 63‘463.25 (Fr. 66'803.40 x 0.95).

5.4 Wird das Valideneinkommen von Fr. 80’477.05 dem Invalideneinkommen von Fr. 63‘463.25 gegenübergestellt, resultiert eine Erwerbseinbusse von Fr. 17'013.80 und somit ein Invaliditätsgrad von gerundet 21 %.

Auch die Bemessung des versicherten Verdienstes mit Fr. 80'000.-- ist nicht zu beanstanden (Urk. 7/10, Urk. 7/117/4). Bei für die Kausalität relevanten Unfällen im Dezember 2012 und August 2013 kommt Art. 24 Abs. 2 UVV betreffend Höhe des versicherten Verdienstes bei Rentenbeginn nach fünf Jahren nach dem Unfall nicht zur Anwendung, waren doch bei Rentenbeginn am 1. Dezember 2016 noch nicht fünf Jahre verstrichen (vgl. das entsprechende Vorbringen des Beschwerdeführers, Urk. 1 S. 9).

Dies führt zur Abweisung der Beschwerde.

Das Gericht erkennt:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Das Verfahren ist kostenlos.

3. Zustellung gegen Empfangsschein an:

• Rechtsanwalt Dr. iur. André Largier

• Suva

• Bundesamt für Gesundheit

4. Gegen diesen Entscheid kann innert ** 30 Tagen** seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).

Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich

Der VorsitzendeDie Gerichtsschreiberin

GräubFonti