KA.2012.00008

KA.2012.00008

Sozialversicherungsgericht

des Kantons Zürich

III. Kammer

Sozialversicherungsrichter Gräub, Vorsitzender

Sozialversicherungsrichterin Annaheim

Sozialversicherungsrichterin Daubenmeyer

Gerichtsschreiberin Bachmann

Urteil vom 20. Februar 2013

in Sachen

X.___

Beschwerdeführerin

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Markus Bachmann

Ruflisbergstrasse 46, Postfach 6870, 6000 Luzern 6

gegen

Familienausgleichskasse Arbeitgeber Basel (AK40)

Viaduktstrasse 42, Postfach, 4002 Basel

Beschwerdegegnerin

Sachverhalt:

1. X.___ arbeitete ab September 2008 bei der Y.___ AG, Zweigniederlassung Z.___, welche der Familienausgleichskasse Arbeitgeber Basel als Arbeitgeberin angeschlossen ist, und bezog Familienzulagen für ihre beim Vater wohnende Tochter A.___, geboren 29. Oktober 1998. Mit Verfügung vom 18. Oktober 2012 stellte die Familienausgleichskasse fest, dass X.___ seit dem 1. Dezember 2011 keinen Anspruch mehr auf Kinderzulagen für ihre Tochter habe und forderte die seither bezogenen Kinderzulagen zurück. Zur Begründung machte die Familienausgleichskasse im Wesentlichen geltend, dass die Tochter A.___ seit Dezember 2011 mit ihrem Vater in Brasilien lebe. Da zwischen der Schweiz und Brasilien kein Abkommen über soziale Sicherheit existiere, bestehe ab 1. Dezember 2011 kein Anspruch mehr auf Kinderzulagen (Urk. 8/11). Eine am 8. November 2012 gegen diese Verfügung erhobene Einsprache (Urk. 8/12) wies die Familienausgleichskasse mit Entscheid vom 13. November 2012 ab; auf das in der Einsprache sinngemäss gestellte Gesuch um Erlass der Rückerstattung trat sie nicht ein (Urk. 2).

2. Gegen diese Verfügung liess X.___ am 12. Dezember 2012 Beschwerde erheben (Urk. 1) im Wesentlichen mit dem Rechtsbegehren, der Einspracheentscheid vom 13. November 2012 sowie die Verfügung vom 18. Oktober 2012 seien ersatzlos aufzuheben (1.), eventualiter seien die erwähnten Entscheide betreffend Rückerstattung rechtswidrig erlangter Kinderzulagen ersatzlos aufzuheben (2.), subeventuell seien die Entscheide aufzuheben und die Sache mit der Aufforderung an die Vorinstanz zurückzuweisen, im Sinne nachstehender Begründung neu zu entscheiden (3.), es seien vorsorgliche Massnahmen anzuordnen (4.1. und 4.2.), der Beschwerdeführerin sei uneingeschränkt die unentgeltliche Prozessführung sowie die unentgeltliche Rechtsverbeiständung in der Person des unterzeichnenden Rechtsanwaltes zu gewähren (5.), unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beschwerdegegnerin (6.; Urk. 1 S. 2).

Die Familienausgleichskasse beantragte mit Beschwerdeantwort vom 7. Januar 2013 die Abweisung der Beschwerde (Urk. 7), was der Versicherten zur Kenntnis gebracht wurde (Urk. 12).

Das Gericht zieht in Erwägung:

1.

1.1 Familienzulagen (Kinder- und Ausbildungszulagen) sind einmalige oder periodische Geldleistungen, die ausgerichtet werden, um die finanzielle Belastung durch ein oder mehrere Kinder teilweise auszugleichen (Art. 2 und 3 des Bundesgesetzes über die Familienzulagen; FamZG). Für im Ausland wohnhafte Kinder regelt der Bundesrat die Voraussetzungen für den Anspruch auf Familienzulagen (Art. 4 Abs. 3 Satz 1 FamZG). In Konkretisierung dieser Bestimmung sieht die bundesrätliche Familienzulagenverordnung (FamZV) in dessen Art. 7 Abs. 1 vor, dass für Kinder mit Wohnsitz im Ausland Familienzulagen nur ausgerichtet werden, soweit zwischenstaatliche Vereinbarungen dies vorschreiben; in der bis Ende 2011 in Kraft gestandenen Fassung dieser Bestimmung war zudem vorausgesetzt, dass nicht schon im Ausland ein Anspruch auf eine Familienzulage besteht (a.), der Anspruch in der Schweiz auf einer Erwerbstätigkeit beruht (b.), die Familienzulage für ein Kind bestimmt ist, zu dem ein Kindesverhältnis im Sinne des Zivilgesetzbuches besteht (c.) und das Kind das 16. Altersjahr noch nicht vollendet hat (d.). Gemäss dem seit 1. Januar 2012 in Kraft stehenden Art. 7 Abs. 1bis FamZV wird bei Kindern, welche die Schweiz zu Ausbildungszwecken verlassen, während höchstens fünf Jahren vermutet, dass sie weiterhin in der Schweiz Wohnsitz haben; diese Frist beginnt frühestens mit der Vollendung des 16. Altersjahrs zu laufen.

1.2 Gemäss Art. 25 Abs. 1 des Zivilgesetzbuches (ZGB) gilt als Wohnsitz des Kindes unter elterlicher Sorge der Wohnsitz der Eltern oder, wenn die Eltern keinen gemeinsamen Wohnsitz haben, der Wohnsitz des Elternteils, unter dessen Obhut das Kind steht; in den übrigen Fällen gilt sein Aufenthaltsort als Wohnsitz.

Nach Art. 20 Abs. 1 des Bundesgesetzes über das internationale Privatrecht (IPRG) hat eine natürliche Person im Sinne dieses Gesetzes ihren Wohnsitz in dem Staat, in dem sie sich mit der Absicht dauernden Verbleibens aufhält (lit. a.), ihren gewöhnlichen Aufenthalt in dem Staat, in dem sie während längerer Zeit lebt, selbst wenn diese Zeit zum Vorneherein befristet ist (lit. b.) und ihre Niederlassung in dem Staat, in dem sich der Mittelpunkt ihrer geschäftlichen Tätigkeit befindet (lit. c). Nach Abs. 2 der nämlichen Bestimmung kann niemand an mehreren Orten zugleich Wohnsitz haben; hat eine Person nirgends einen Wohnsitz, so tritt der gewöhnliche Aufenthalt an die Stelle des Wohnsitzes. Die Bestimmungen des Zivilgesetzbuches über Wohnsitz und Aufenthalt sind nicht anwendbar.

1.3 Gemäss Art. 25 Abs. 1 des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG) sind unrechtmässig bezogene Leistungen zurückzuerstatten (Satz 1). Wer Leistungen in gutem Glauben empfangen hat, muss sie nicht zurückerstatten, wenn eine grosse Härte vorliegt (Satz 2).

1.4 Eine rechtskräftig verfügte Leistung in der Sozialversicherung ist nach ständiger bundesgerichtlicher Rechtsprechung nur zurückzuerstatten, wenn in verfahrensrechtlicher Hinsicht entweder die für die (prozessuale) Revision oder die für die Wiedererwägung erforderlichen Voraussetzungen erfüllt sind. Diese Voraussetzungen sind in Art. 53 Abs. 1 und 2 ATSG umschrieben. Gemäss Art. 53 Abs. 1 ATSG müssen formell rechtskräftige Verfügungen und Einspracheentscheide in Revision gezogen werden, wenn die versicherte Person oder der Versicherungsträger nach deren Erlass erhebliche neue Tatsachen entdeckt oder Beweismittel auffindet, deren Beibringung zuvor nicht möglich war. Nach Art. 53 Abs. 2 ATSG kann der Versicherungsträger auf formell rechtskräftige Verfügungen oder Einspracheentscheide zurückkommen, wenn diese zweifellos unrichtig sind und wenn ihre Berichtigung von erheblicher Bedeutung ist.

2.

2.1 Die Beschwerdegegnerin begründete den angefochtenen Einspracheentscheid zur Hauptsache damit, dass die Tochter A.___ mit ihrem Vater, dem anlässlich der Trennung die Obhut über die Tochter übertragen worden sei, im Dezember 2011 nach Brasilien gezogen sei. Damit liege der Lebensmittelpunkt von Vater und Tochter klar nicht mehr in der Schweiz, weshalb kein Anspruch mehr auf Zulagen bestehe. Auf den Antrag auf Erlass der Rückerstattung könne nicht eingetreten werden, da die Rückerstattung zu Unrecht bezogener Leistungen das Verhältnis zwischen Arbeitgeber und Familienausgleichskasse betreffe (Urk. 2).

2.2 Dagegen lässt die Versicherte zur Hauptsache vorbringen, dass die Tochter zu Ausbildungszwecken nach Brasilien gegangen sei, weshalb gestützt auf Art. 7 Abs. 1bis FamZV weiterhin Anspruch auf Familienzulagen bestehe. Alsdann sei die Beschwerdegegnerin zu Unrecht nicht auf die Einsprache eingetreten, soweit damit auch um Erlass der Rückerstattung ersucht worden sei. Die Voraussetzungen für den Erlass (guter Glaube und unzumutbare Härte) seien überdies erfüllt (Urk. 1).

3.

3.1 In tatsächlicher Hinsicht ist zwischen den Parteien nicht streitig, dass die Tochter A.___ seit dem 1. Dezember 2011 mit ihrem Vater in Brasilien lebt, und dass dieser die (alleinige) elterliche Sorge für die Tochter hat. Ebenfalls wird von der Versicherten zu Recht nicht in Frage gestellt, dass zwischen der Schweiz und Brasilien keine zwischenstaatliche Vereinbarung im Sinne von Art. 7 Abs. 1 FamZV besteht, welche für Kinder mit Wohnsitz in Brasilien die Ausrichtung von Familienzulagen vorschreiben würde. Streitig und zu prüfen ist hingegen die Frage, wo die Tochter A.___ Wohnsitz hat: Hat A.___ Wohnsitz in Brasilien, besteht mangels einer zwischenstaatlichen Vereinbarung aufgrund von Art. 7 Abs. 1 FamZV kein Anspruch auf Familienzulagen. Hat sie hingegen Wohnsitz in der Schweiz, besteht Anspruch auf Familienzulagen (Umkehrschluss von Art. 4 Abs. 3 FamZG).

3.2 Die Frage, wie sich der Wohnsitz bestimmt, ist in erster Linie gemäss den gesetzlichen Bestimmungen zu beurteilen. Das FamZG sieht in dessen Art. 1 vor, dass die Bestimmungen des ATSG auf die Familienzulagen anwendbar sind, soweit das FamZG nicht ausdrücklich eine Abweichung vorsieht. Nach dem ATSG bestimmt sich der Wohnsitz einer Person nach den Art. 23-26 des Zivilgesetzbuches (ZGB; vgl. Art. 13 Abs. 1 ATSG). Da allerdings Art. 4 Abs. 3 FamZG nicht die übliche Wendung „Wohnsitz im Ausland“ verwendet, sondern von den „im Ausland wohnhaften Kindern“ spricht, sowie unter Berücksichtigung der französischen und italienischen Gesetzestexte, ist nach der Lehre der Schluss nicht zwingend, dass in Art. 4 Abs. 3 FamZG der Wohnsitz im Sinne des ZGB gemeint ist; deshalb ist die Frage, wann ein Kind im Ausland wohnhaft ist, wie in anderen Fällen mit internationalem Bezug nach dem Bundesgesetz über das internationale Privatrecht zu beantworten (vgl. Kieser/Reichmuth, Praxiskommentar zum FamZG, Zürich/St. Gallen 2010, N 55-57 zu Art. 4 FamZG). Wenn ein Kind nie in der Schweiz gelebt hat oder das Land (in der Regel auf Veranlassung der Eltern) vor Erreichen des Mündigkeitsalters verlässt, ohne dass eine Rückkehr vorgesehen ist, so folgt daraus, dass der Wohnsitz des Kindes nach dessem gewöhnlichem Aufenthalt zu bestimmen ist (vgl. Art. 20 Abs. 2 Satz 2 IPRG); da sich dieser im Ausland befindet, besteht im Ergebnis kein Wohnsitz in der Schweiz, zumal ein Wohnsitz an mehreren Orten ausgeschlossen ist (Art. 20 Abs. 2 Satz 1 IPRG; vgl. dazu wiederum Kieser/Reichmuth, a.a.O., N 61 zu Art. 4 FamZG).

3.3 Es ist unstreitig, dass A.___ seit 1. Dezember 2011 mit ihrem Vater in Brasilien lebt. Zwar sind die näheren Umstände des Wegzugs nicht bekannt, weiss doch nach den Ausführungen in der Beschwerde auch die Beschwerdeführerin nicht, ob ihre Tochter mit ihrem Vater für immer oder nur vorübergehend nach Brasilien gezogen ist (Urk. 1 S. 10). Doch ist nach Lage der Akten jedenfalls unbestritten, dass das Kind seit der Ausreise (und mithin im Zeitpunkt des angefochtenen Entscheides bereits seit rund einem Jahr) zusammen mit ihrem Vater als Inhaber der elterlichen Sorge in Brasilien lebt, wo sie seither ihren Lebensmittelpunkt hat. Selbst wenn nicht zweifelsfrei feststeht, dass sie (bzw. ihr Vater) sich dort mit der Absicht des dauernden Verbleibens aufhält (vgl. Art. 20 Abs. 1 lit. a IPRG), so lebt sie doch schon seit nunmehr längerer Zeit in Brasilien, weshalb sie dort jedenfalls ihren gewöhnlichen Aufenthalt hat (Art. 20 Abs. 1 lit. b IPRG). Mithin ist der Wohnsitz von A.___ nach dem gewöhnlichen Aufenthalt zu bestimmen (vgl. Art. 20 Abs. 2 Satz 2 IPRG), der in Brasilien liegt (E. 3.2 hievor). Daran ändert insbesondere der Hinweis auf Art. 7 Abs. 1bis FamZV nichts (Urk. 1 S. 9 ff.), weil entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin (Urk. 1 S. 10) durchaus von Belang ist, dass die im Zeitpunkt ihrer Ausreise noch minderjährige (13-jährige) A.___ die Schweiz mit ihrem (allein sorgeberechtigen) Vater in Richtung Brasilien verlassen und somit ihren Lebensmittelpunkt dorthin verlegt hat, liegt hier kein Anwendungsfall von Art. 7 Abs. 1bis FamZV vor, erfasst dieser doch lediglich Sachverhalte, bei welchen Kinder die Schweiz (ausschliesslich) zu Ausbildungszwecken verlassen.

3.4 Nach dem Gesagten hat die Beschwerdegegnerin zu Recht seit 1. Dezember 2011 (Wegzug nach Brasilien) einen Wohnsitz von A.___ in der Schweiz verneint und damit ab diesem Zeitpunkt auch den Anspruch der Beschwerdeführerin auf Familienzulagen. Da die Ausrichtung von Familienzulagen ab diesem Zeitpunkt zweifellos unrichtig und die Berichtigung dieser Leistungszusprache von erheblicher Bedeutung war (vgl. E. 1.4 hievor), hat die Beschwerdegegnerin zudem die unrechtmässig ausgerichteten Leistungen zu Recht zurückgefordert.

4.

4.1 Weiter strittig ist die Frage des Erlasses der Rückerstattung. Die Beschwerdegegnerin war im angefochtenen Entscheid auf das in der Einsprache sinngemäss gestellte Begehren um Erlass der Rückerstattung (vgl. Urk. 8/12 S. 4) nicht eingetreten, was sie - wie erwähnt - damit begründet hatte, dass die Rückerstattung das Verhältnis zwischen Arbeitgeber und Familienausgleichskasse betreffe (Urk. 2 S. 2).

4.2 Wie die Beschwerdeführerin jedoch zu Recht geltend machen lässt, fungieren die Arbeitgeber als reine Zahlstellen der Familienausgleichskassen (vgl. Kieser/Reichmuth, a.a.O., N 14 ff. zu Art. 15 FamZG), womit sich für Erstere keine eigenen Rechte und Pflichten aus dem Leistungsverhältnis ergeben (vgl. Kieser/Reichmuth, a.a.O, N 75 zu Art. 1 FamZG); rückerstattungspflichtig ist denn grundsätzlich auch der Arbeitnehmer (Kieser/Reichmuth, a.a.O. Rz 27 zu Art. 25 FamZG) und nicht der Arbeitgeber. Das Leistungsverhältnis - und somit auch die Frage der Rückerstattung unrechtmässig bezogener Familienzulagen und deren Erlass - betrifft vielmehr das Verhältnis zwischen Arbeitnehmer und Familienausgleichskasse; die Verwaltung hätte in der Rückforderungsverfügung vom 18. Oktober 2012 denn auch richtigerweise von sich aus auf die Möglichkeit des Erlasses hinweisen müssen (vgl. Art. 3 Abs. 2 der Verordnung über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts; ATSV). Soweit daher die Familienausgleichskasse auf das Erlassgesuch nicht eintrat und es dabei bewenden liess, erweist sich der angefochtene Entscheid als mangelhaft. Vielmehr hätte die Verwaltung das Gesuch - gegebenenfalls in einem separaten Verfahren (vgl. Art. 4 ATSV) - materiell prüfen und darüber entscheiden müssen.

5. Zusammenfassend ergibt sich daher, dass die Beschwerdegegnerin die seit 1. Dezember 2011 (unrechtmässig) ausbezahlten Zulagen zu Recht zurückgefordert hat. Demgegenüber ist sie zu Unrecht nicht auf das sinngemäss gestellte Gesuch um Erlass der Rückerstattung eingetreten. Der angefochtene Entscheid ist daher in Bezug auf die Rückforderung zu bestätigen, betreffend Erlass der Rückerstattung hingegen aufzuheben, und die Sache ist an die Familienausgleichskasse zum materiellen Entscheid über das Erlassgesuch zurückzuweisen. In diesem Sinne ist die Beschwerde teilweise gutzuheissen.

6. Die Beschwerdeführerin beantragt schliesslich die Anordnung von vorsorglichen Massnahmen bis zur rechtskräftigen Erledigung des Verfahrens. Unter Hinweis darauf, dass die Arbeitgeberin ihr vom Septemberlohn 2012 unter dem Titel „Rückerstattung unrechtmässig bezogener Kinderzulagen“ bereits Fr. 500.-- verrechnungsweise abgezogen habe, obwohl die entsprechende Verfügung der Familienausgleichskasse noch gar nicht rechtskräftig sei, beantragt sie sicherstellende Vorkehren, dass keine weiteren Abzüge getätigt werden (vgl. Urk. 1 S. 14 ff.).

Dazu ist jedoch anzumerken, dass die Beschwerdegegnerin in der Vernehmlassung vielmehr festhielt, dass - solange gegen die angefochtene Verfügung ein Rechtsmittel hängig sei - die Verfügung nicht vollstreckbar sei, weshalb allenfalls zu Unrecht ausgerichtete Zulagen bis zum Eintritt der Rechtskraft der Verfügung nicht an sie (die Familienausgleichskasse) zurückzuerstatten seien (Urk. 7 S. 4). Daher, und da es im sozialversicherungsrechtlichen Verfahren einzig den (öffentlich-rechtlichen) Anspruch der Beschwerdeführerin gegenüber der Familienausgleichskasse zu beurteilen gilt, bleibt vorliegend für vorsorgliche Massnahmen im (zivilrechtlichen) Verhältnis zwischen der Beschwerdeführerin und der Arbeitgeberin (in welchem der Lohnabzug erfolgte) kein Raum.

7.

7.1 Die Beschwerdeführerin obsiegt teilweise (die Rückweisung der Sache zur materiellen Prüfung des Erlassgesuches ist als teilweises Obsiegen zu qualifizieren), weshalb sie Anspruch auf eine reduzierte Prozessentschädigung hat (vgl. Zünd/Pfiffner Rauber, Kommentar zum Gesetz über das Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich, 2. Auflage, § 34 Rz 8 mit Hinweisen auf die Rechtsprechung). Die Entschädigung ist ohne Rücksicht auf den Streitwert nach der Bedeutung der Streitsache und der Schwierigkeit des Prozesses zu bemessen und vorliegend auf Fr. 1‘100.- festzusetzen (inklusive Barauslagen und Mehrwertsteuer; § 34 Abs. 1 und 3 des Gesetzes über das Sozialversicherungsgericht [GSVGer] in Verbindung mit Art. 61 lit. g ATSG).

Insoweit wird das Gesuch um unentgeltliche Rechtsverbeiständung gegenstandslos; im übrigen Umfang sind die Voraussetzungen für deren Gewährung zu prüfen.

7.2

7.2.1 Nach Gesetz und Praxis sind in der Regel die Voraussetzungen für die Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung und Verbeiständung erfüllt, wenn der Prozess nicht aussichtslos, die Partei bedürftig und die anwaltliche Verbeiständung notwendig oder doch geboten ist (BGE 103 V 46, 100 V 61, 98 V 115).

7.2.2 Aus dem von der Beschwerdeführerin unterzeichneten „Formular zur Abklärung der prozessualen Bedürftigkeit“ (nachfolgend: „Formular“; vgl. Urk. 10 und Urk. 13) und den damit eingereichten Unterlagen (Urk. 11/1-38) ergibt sich folgendes Bild ihrer wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit:

Gemäss Angaben der Versicherten sowie der entsprechenden Bestätigung des Steueramtes der Stadt Z.___ verfügt die Versicherte über kein Vermögen (Ziff. I des Formulars sowie Urk. 13). Sodann ist von einem durchschnittlichen monatlichen Nettoeinkommen in Höhe von Fr. 3‘260.50 auszugehen, entsprechend dem Durchschnitt der in den Lohnabrechnungen Juni bis Dezember 2012 ausgewiesenen Nettolöhne (ohne Kinderzulagen, vgl. Urk. 11/2-4). Dieser Betrag liegt im Übrigen auch in der Grössenordnung dessen, was die Versicherte im Jahr 2011 monatlich durchschnittlich verdient hatte (nämlich Fr. 3‘310.-; vgl. Angaben im beigelegten Lohnausweis 2011 [Urk. 11/1]: Nettolohn Fr. 42‘722.-- abzüglich Fr. 3‘000.-- Kinderzulagen : 12).

Bei der Berechnung des Existenzminimums ist sodann von folgenden monatlichen Ausgaben auszugehen: Grundbetrag in Höhe von Fr. 1‘200.-- (für eine alleinstehende Person ohne Hausgemeinschaft; vgl. Kreisschreiben des Obergerichts betreffend Richtlinien für die Berechnung des betreibungsrechtlichen Existenzminimums vom 16. September 2009, Ziff. II), Miete Fr. 861.-- (Ziff. IV/5 des Formulars, vgl. Urk. 11/6), durchschnittliche Aufwendungen für Heizung in Höhe von Fr. 27.50 und für Telefon/Internet in Höhe von Fr. 157.90 (Ziff. IV/6 des Formulars), Krankenkassenprämien (nach KVG, abzüglich der erhaltenen Prämienverbilligung) in Höhe von Fr. 105.15 (Fr. 161.15 abzüglich Fr. 56.-- [Fr. 672.-- : 12]; vgl. Urk. 11/35 und Urk. 11/36), monatlicher Anteil Prämie für Hausrat- und Haftpflichtversicherung in Höhe von Fr. 17.65 (vgl. nicht nachvollziehbare Angabe in Ziff. IV/8 des Formulars, jedoch Urk. 11/38: Fr. 211.90 : 12), monatliche Auslagen für die Fahrt zum Arbeitsort mit dem öffentlichen Verkehr in Höhe von Fr. 50.50 (vgl. Ziff. IV/9 des Formulars sowie Urk. 11/25), Alimentenzahlungen in Höhe von Fr. 100.-- (Ziff. IV/4 des Formulars sowie Urk. 11/5), sowie - umgerechnet auf monatliche Raten - Steuerschulden in Höhe von Fr. 120.70 (Staats- und Gemeindesteuern; Fr. 1‘448.60 : 12) beziehungsweise Fr. 8.20 (Bundessteuer; Fr. 98.55 : 12; vgl. Ziff. IV/13 und 14 des Formulars). Weitere Kosten wurden nicht geltend gemacht. Die angegebenen Auslagen belaufen sich mithin auf insgesamt Fr. 2‘648.60. Auch nach Berücksichtigung des gerichtsüblichen Freibetrages von Fr. 300.-- resultiert ein Überschuss von Fr. 311.90 pro Monat, weshalb die Beschwerdeführerin nicht als bedürftig gilt.

7.2.3 Damit ist das Gesuch um unentgeltliche Rechtsverbeiständung mangels Bedürftigkeit abzuweisen. Es kann unter diesen Umständen offenbleiben, ob die Beschwerde, soweit sie im Punkte Rückforderung (Frage der Rechtmässigkeit des Leistungsbezugs) abzuweisen ist, nicht auch als aussichtlos zu bezeichnen wäre.

7.3 Das vorliegende Verfahren ist kostenlos, weshalb sich das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung als gegenstandslos erweist.

Das Gericht beschliesst:

Das Gesuch vom 12. Dezember 2012 um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtsvertretung und der unentgeltlichen Prozessführung wird, soweit nicht gegenstandslos, abgewiesen,

und erkennt sodann:

1. Die Beschwerde wird in dem Sinne teilweise gutgeheissen, dass der Einspracheentscheid vom 13. November 2012, soweit er auf das Erlassgesuch nicht eintritt, aufgehoben und die Sache an die Beschwerdegegnerin zurückgewiesen wird, damit diese im Sinne der Erwägungen verfahre. Im Übrigen wird die Beschwerde abgewiesen.

2. Das Verfahren ist kostenlos.

3. Die Beschwerdegegnerin wird verpflichtet, der Beschwerdeführerin eine Prozessentschädigung von Fr. 1‘100.-- (inkl. Barauslagen und MWSt) zu bezahlen.

4. Zustellung gegen Empfangsschein an:

•  Rechtsanwalt Dr. iur. Markus Bachmann
  

•  Familienausgleichskasse Arbeitgeber Basel (AK40)
  

•  Bundesamt für Sozialversicherungen
  

5. Gegen diesen Entscheid kann innert ** 30 Tagen** seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).