IV.2007.00704

IV.2007.00704

Sozialversicherungsgericht

des Kantons Zürich

I. Kammer

Sozialversicherungsrichterin Grünig, Vorsitzende

Sozialversicherungsrichterin Heine

Sozialversicherungsrichterin Bürker-Pagani

Gerichtssekretärin Häny

Urteil vom 22. März 2009

in Sachen

X.___

Beschwerdeführer

vertreten durch Rechtsanwältin Ina Ragaller

Kernstrasse 10, Postfach 2122, 8026 Zürich

gegen

Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle

Röntgenstrasse 17, Postfach, 8087 Zürich

Beschwerdegegnerin

Sachverhalt:

1.

1.1 X.___, geboren 1966, arbeitete nach seiner Einreise in die Schweiz 1988 zunächst als Hilfskellner und war ab dem 1. Juni 1999 als Bankettoberkellner tätig. Gleichzeitig arbeitete er von 1990 bis 2000 aushilfsweise als Verkäufer. Vom 16. März 2001 bis zum 30. September 2003 war er bei der Y.___ AG beschäftigt. Zu seinen Tätigkeiten gehörte das Erfassen von Paketen sowie das Be- und Entladen von Transportwagen (Urk. 8/55/5).

Am 29. April 2003 erlitt er bei einem Arbeitsunfall, bei welchem ihn eine von einem Rollwagen fallende Eisenstange am Rücken und am Hinterkopf traf, eine Commotio cerebri und links eine Nackenkontusion. Die Schweizerische Unfallversicherungsanstalt (SUVA) erbrachte die gesetzlichen Leistungen, schloss den Fall mit Verfügung vom 21. Januar 2004 ab und stellte die Taggeldzahlungen sowie die übrigen Leistungen per 30. April 2004 ein. Mit Einspracheentscheid vom 24. Juni 2004 (Urk. 8/62/52-61) hielt die SUVA an ihrer Auffassung fest und wies die Einsprachen des Versicherten und der Krankenkasse Z.___ ab. Das Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich wies die hiergegen erhobene Beschwerde mit Urteil vom 31. August 2005 ab (Urk. 8/62/2-18; vgl. auch Prozess Nr. UV.2004.00252); der Entscheid erwuchs unangefochten in Rechtskraft (Hinweis in Urk. 8/72/7).

1.2 Am 10. März 2004 hatte sich X.___ bei der Invalidenversicherung zum Bezug einer Invalidenrente angemeldet (Urk. 8/2). Die IV-Stelle holte in der Folge verschiedene Arztberichte (Urk. 8/9-11) sowie einen Arbeitgeberbericht vom 22. März 2004 (Urk. 8/8) ein und liess einen Auszug aus dem individuellen Konto (IK) des Versicherten erstellen (Urk. 8/7).

Mit Verfügung vom 27. August 2004 (Urk. 8/12) lehnte sie das Rentengesuch gestützt auf einen Invaliditätsgrad von 36 % ab, da der Versicherte leidensangepasst im Umfang von 70 % arbeitsfähig sei. Mit Eingabe vom 31. August 2004 (Urk. 8/13), ergänzt am 7. Oktober 2004 (Urk. 8/17), liess X.___ hiergegen Einsprache erheben und an seinem Rentenbegehren festhalten. Ausserdem sei ein unabhängiges medizinisches Gutachten einzuholen und ihm die unentgeltliche Rechtsvertretung zu gewähren. Am 26. November 2004 ordnete die IV-Stelle eine ambulante medizinische Abklärung an und betraute damit das A.___ Zentrum (Urk. 8/36). In prozessualer Hinsicht bestellte sie am 22. Dezember 2004 Rechtsanwältin Ina Ragaller zur unentgeltlichen Vertreterin des Versicherten (Urk. 8/38). Gegen die Wahl der Gutachtensstelle liess X.___ mit Eingabe vom 9. Dezember 2004 Einwendungen erheben und die Begutachtung durch die B.___ Klinik in C.___ beantragen (Urk. 8/37). Zur Begründung liess er vorbringen, das A.___ Zentrum (nachfolgend: A.___) sei wirtschaftlich von der IV-Stelle abhängig und erweise sich deshalb als parteiisch; sodann seien die langen Wartezeiten unzumutbar und es müsse zur Wahrung des rechtlichen Gehörs auch der Name der sachverständigen Person bekannt gegeben werden. Mit Schreiben vom 5. Januar 2005 teilte die IV-Stelle mit (Urk. 8/40), dass an der in Aussicht genommenen Begutachtungsstelle festgehalten werde, und wies darauf hin, dass gemäss Urteilen des Sozialversicherungsgerichts die Namen der Gutachter bei einer MEDAS-Begutachtung nicht bekannt gegeben werden müssten. In der Folge erteilte der Versicherte am 17. Januar 2005 die Zustimmung zur Akteneinsicht durch das A.___, betonte aber, dass er an seinen geäusserten Bedenken festhalte (Urk. 8/41). Das polydisziplinäre Gutachten wurde am 1. Juni 2006 erstellt (Urk. 8/55), worauf sich der Versicherte mit Schreiben vom 12. und 15. Juni 2006 (Urk. 8/56 und 8/57) an den Chefarzt des A.___ wandte und darauf hinwies, dass er - entgegen der Auffassung der begutachtenden Ärzte - vollständig arbeitsunfähig sei. Mit Zuschrift vom 20. Juni 2006 teilte der Chefarzt Dr. D.___ dem Versicherten mit (Urk. 8/58/2), an der Beurteilung im Gutachten werde festgehalten. Nach einem erneuten Suizidversuch erfolgte am 6. Juli 2006 die Hospitalisierung von X.___ im Kantonsspital E.___ (Urk. 8/59/4-5) und am 7. Juli 2006 die notfallmässige Einweisung in die Klinik G.___, wo der Versicherte bis zum 13. Juli 2007 stationär behandelt wurde (Urk. 8/59/1-3).

Nachdem sowohl dem Versicherten, der SUVA als auch der Pensionskasse Gelegenheit zur Stellungnahme zum Gutachten des A.___ eingeräumt worden war (Urk. 8/64-66), sich einzig der Versicherte mit Eingabe vom 14. März 2007 hatte vernehmen lassen (Urk. 8/71), wies die IV-Stelle die Einsprache vom 7. Oktober 2004 (Urk. 8/17) mit Einspracheentscheid vom 12. April 2007 (Urk. 2) ab.

2. Gegen diesen Entscheid liess X.___, vertreten durch Rechtsanwältin Ina Ragaller, mit Eingabe vom 14. Mai 2007 Beschwerde erheben und folgende Anträge stellen (Urk. 1 S. 2):

"1. Der Einspracheentscheid vom 12. April 2007 sei aufzuheben.

2. Dem Beschwerdeführer sei ab dem 1. Mai 2004 eine ganze Invalidenrente zuzusprechen.

3. Eventualiter sei das Verfahren zurückzuweisen und die Beschwerdegegnerin anzuweisen, ein neues, in formeller und materieller Hinsicht korrektes Gutachten betreffend Arbeitsfähigkeit des Beschwerdeführers einzuholen.

4. Dem Beschwerdeführer sei die unterzeichnende Rechtsanwältin als unentgeltliche Rechtsbeiständin zu bestellen."

Die IV-Stelle schloss in der Beschwerdeantwort vom 18. Juni 2007 gestützt auf das polydisziplinäre Gutachten des Medizinischen Zentrums Römerhof auf Abweisung der Beschwerde (Urk. 7). Rechtsanwältin Ragaller reichte am 28. Juni 2007 eine Bestätigung des Sozialdienstes der Gemeinde F.___ vom 26. Juni 2007 (Urk. 9) hinsichtlich der Unterstützung des Versicherten ein und wies darauf hin, dass auch das Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung gestellt werde (Urk. 10).

Mit Verfügung vom 14. September 2007 wurden dem Versicherten die unentgeltliche Prozessführung gewährt und in der Person von Rechtsanwältin Ina Ragaller eine unentgeltliche Rechtsvertreterin bestellt; im Übrigen wurde der Schriftenwechsel als geschlossen erklärt (Urk. 11).

Auf die Ausführungen der Parteien und die eingereichten Unterlagen wird, soweit erforderlich, in den Erwägungen eingegangen.

Das Gericht zieht in Erwägung:

1. Am 1. Januar 2008 sind die im Zuge der 5. IV-Revision revidierten Bestimmungen des Bundesgesetzes über die Invalidenversicherung (IVG) vom 6. Oktober 2006, der Verordnung über die Invalidenversicherung (IVV) vom 28. September 2007, des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG) sowie das Bundesgesetz über die Schaffung und die Änderung von Erlassen zur Neugestaltung des Finanzausgleichs und der Aufgabenteilung zwischen Bund und Kantonen (NFA) vom 6. Oktober 2006 in Kraft getreten.

In materiellrechtlicher Hinsicht gilt jedoch der allgemeine übergangsrechtliche Grundsatz, dass der Beurteilung jene Rechtsnormen zu Grunde zu legen sind, die bei Erlass des angefochtenen Entscheids respektive im Zeitpunkt gegolten haben, als sich der zu den materiellen Rechtsfolgen führende Sachverhalt verwirklicht hat (vgl. BGE 127 V 467 Erw. 1, 126 V 136 Erw. 4b, je mit Hinweisen). Weil der angefochtene Einspracheentscheid am 12. April 2007 erging, gelangen die revidierten materiellen Vorschriften des IVG, der IVV und des ATSG im vorliegenden Fall noch nicht zur Anwendung. Bei den im Folgenden zitierten Gesetzes- und Verordnungsbestimmungen handelt es sich deshalb - soweit nichts anderes vermerkt wird - um die Fassungen, wie sie bis Ende 2007 in Kraft gewesen sind.

2.

2.1 Die Verwaltung hat die massgeblichen Gesetzesbestimmungen über die Invalidität (Art. 4 Abs. 1 IVG in Verbindung mit Art. 8 ATSG), über die Voraussetzungen für den Anspruch auf eine Invalidenrente in der ab 1. Januar 2004 geltenden Fassung (Art. 28 Abs. 1 IVG) und die Bemessung der Invalidität aufgrund eines Einkommensvergleichs (Art. 28 Abs. 2 IVG, Art. 16 ATSG) sowie die Rechtsprechung zur Aufgabe des Arztes respektive der Ärztin zutreffend dargelegt (Urk. 2 S. 3 f.). Darauf kann - mit den nachfolgenden Ergänzungen - verwiesen werden.

2.2 Beeinträchtigungen der psychischen Gesundheit können in gleicher Weise wie körperliche Gesundheitsschäden eine Invalidität im Sinne von Art. 4 Abs. 1 IVG in Verbindung mit Art. 8 ATSG bewirken. Nicht als Folgen eines psychischen Gesundheitsschadens und damit invalidenversicherungsrechtlich nicht als relevant gelten Einschränkungen der Erwerbsfähigkeit, welche die versicherte Person bei Aufbietung allen guten Willens, die verbleibende Leistungsfähigkeit zu verwerten, abwenden könnte; das Mass des Forderbaren wird dabei weitgehend objektiv bestimmt. Festzustellen ist, ob und in welchem Umfang die Ausübung einer Erwerbstätigkeit auf dem ausgeglichenen Arbeitsmarkt mit der psychischen Beeinträchtigung vereinbar ist. Ein psychischer Gesundheitsschaden führt also nur soweit zu einer Erwerbsunfähigkeit (Art. 7 ATSG), als angenommen werden kann, die Verwertung der Arbeitsfähigkeit (Art. 6 ATSG) sei der versicherten Person sozial-praktisch nicht mehr zumutbar (BGE 131 V 50 Erw. 1.2 mit Hinweisen).

Die Annahme eines psychischen Gesundheitsschadens, so auch einer anhaltenden somatoformen Schmerzstörung, setzt zunächst eine fachärztlich (psychiatrisch) gestellte Diagnose nach einem wissenschaftlich anerkannten Klassifikationssystem voraus (BGE 130 V 398 ff. Erw. 5.3 und Erw. 6). Wie jede andere psychische Beeinträchtigung begründet indes auch eine diagnostizierte anhaltende somatoforme Schmerzstörung als solche noch keine Invalidität. Vielmehr besteht eine Vermutung, dass die somatoforme Schmerzstörung oder ihre Folgen mit einer zumutbaren Willensanstrengung überwindbar sind. Bestimmte Umstände, welche die Schmerzbewältigung intensiv und konstant behindern, können den Wiedereinstieg in den Arbeitsprozess unzumutbar machen, weil die versicherte Person alsdann nicht über die für den Umgang mit den Schmerzen notwendigen Ressourcen verfügt. Ob ein solcher Ausnahmefall vorliegt, entscheidet sich im Einzelfall anhand verschiedener Kriterien. Im Vordergrund steht die Feststellung einer psychischen Komorbidität von erheblicher Schwere, Ausprägung und Dauer. Massgebend sein können auch weitere Faktoren, wie chronische körperliche Begleiterkrankungen, ein mehrjähriger, chronifizierter Krankheitsverlauf mit unveränderter oder progredienter Symptomatik ohne längerdauernde Rückbildung, ein sozialer Rückzug in allen Belangen des Lebens, ein verfestigter, therapeutisch nicht mehr beeinflussbarer innerseelischer Verlauf einer an sich missglückten, psychisch aber entlastenden Konfliktbewältigung (primärer Krankheitsgewinn; "Flucht in die Krankheit"), das Scheitern einer konsequent durchgeführten ambulanten oder stationären Behandlung (auch mit unterschiedlichem therapeutischem Ansatz) trotz kooperativer Haltung der versicherten Person (BGE 130 V 352 Erw. 2.2.3 in fine). Je mehr dieser Kriterien zutreffen und je ausgeprägter sich die entsprechenden Befunde darstellen, desto eher sind - ausnahmsweise - die Voraussetzungen für eine zumutbare Willensanstrengung zu verneinen (Meyer-Blaser, Der Rechtsbegriff der Arbeitsunfähigkeit und seine Bedeutung in der Sozialversicherung, in: Schmerz und Arbeitsunfähigkeit, St. Gallen 2003, S. 77).

2.3 Das Sozialversicherungsgericht hat den Sachverhalt von Amtes wegen fest-zustellen und alle Beweismittel objektiv zu prüfen, unabhängig davon, von wem sie stammen, und danach zu entscheiden, ob sie eine zuverlässige Beurteilung des strittigen Leistungsanspruches gestatten. Insbesondere darf es beim Vorliegen einander widersprechender medizinischer Berichte den Prozess nicht erledigen, ohne das gesamte Beweismaterial zu würdigen und die Gründe anzugeben, warum es auf die eine und nicht auf die andere medizinische These abstellt (ZAK 1986 S. 188 Erw. 2a). Hinsichtlich des Beweiswertes eines ärztlichen Gutachtens ist im Lichte dieser Grundsätze entscheidend, ob es für die Beantwortung der gestellten Fragen umfassend ist, auf den erforderlichen allseitigen Untersuchungen beruht, die geklagten Beschwerden berücksichtigt und sich mit diesen sowie dem Verhalten der untersuchten Person auseinander setzt - was vor allem bei psychischen Fehlentwicklungen nötig ist -, in Kenntnis der und gegebenenfalls in Auseinandersetzung mit den Vorakten abgegeben worden ist, ob es in der Darlegung der medizinischen Zustände und Zusammenhänge einleuchtet, ob die Schlussfolgerungen der medizinischen Experten in einer Weise begründet sind, dass die rechtsanwendende Person sie prüfend nachvollziehen kann, ob der Experte oder die Expertin nicht auszuräumende Unsicherheiten und Unklarheiten, welche die Beantwortung der Fragen erschweren oder verunmöglichen, gegebenenfalls deutlich macht (BGE 125 V 352 Erw. 3a, 122 V 160 Erw. 1c; U. Meyer-Blaser, Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM 1989, S. 30 f.; derselbe in H. Fredenhagen, Das ärztliche Gutachten, 3. Aufl. 1994, S. 24 f.).

3.

3.1 Die Beschwerdegegnerin geht gestützt auf das Gutachten des A.___ vom 1. Juni 2006 (Urk. 8/55/22) davon aus, dass kein invalidisierender Gesundheitsschaden ausgewiesen sei, weshalb dem Versicherten die angestammte Tätigkeit als Kellner oder bei der Y.___ als Hubmitarbeiter uneingeschränkt zumutbar sei, und daher in wirtschaftlicher Hinsicht keine Einschränkung vorliege (Urk. 2 und 6 in Verbindung mit dem Feststellungsblatt für den Beschluss vom 12. April 2007; Urk. 8/72/7-8).

3.2 Demgegenüber erachtet der Beschwerdeführer das Gutachten des A.___ als mit einem schweren, nicht heilbaren Mangel behaftet, da die Beschwerdegegnerin die Namen der Gutachter im voraus nicht mitgeteilt habe (Urk. 1 S. 3). Sodann könne inhaltlich nicht auf das Gutachten abgestellt werden, da es sich mit den zahlreichen Berichten der den Beschwerdeführer behandelnden Ärzte nicht auseinandergesetzt habe, beispielsweise die Diagnostizierung einer somatoformen Schmerzstörung, einer narzistischen Persönlichkeitsstörung sowie einer Anpassungsstörung durch die Ärzte der Klinik G.___ völlig ignoriere. Die Schlussfolgerungen des psychiatrischen Teilgutachtens seien auch widersprüchlich, indem Dr. H.___ ein psychisches Leiden ausschliesse, trotzdem aber eine psychiatrisch-psychotherapeutische Behandlung für unerlässlich halte. In Übereinstimmung mit dem Bericht von Dr. I.___, Oberarzt am Psychiatrie-Zentrum G.___, vom 26. April 2007 (Urk. 3/4) müsse angesichts des sich verschlechternden Gesundheitszustandes weiterhin von einer vollständigen Arbeitsunfähigkeit ausgegangen werden (Urk. 1 S. 6).

4. Den Einwand, die Namen der Gutachter am A.___ müssten bereits im voraus bekannt gegeben werden (Urk. 1 S. 3 ff.), hatte der Beschwerdeführer bereits im Schreiben vom 9. Dezember 2004 (Urk. 8/37) als Reaktion auf die Anordnung eines polydisziplinären Gutachtens (vgl. Schreiben der Beschwerdegegnerin vom 26. November 2004; Urk. 8/36) erhoben und die Beschwerdegegnerin hatte hierzu richtig ausgeführt, Art. 44 ATSG gelange bei der Begutachtung durch eine Medizinische Abklärungsstelle (MEDAS) nicht zur Anwendung, und sich hierbei auf Entscheide des Sozialversicherungsgerichts gestützt (Urk. 8/40). Es ist zutreffend, dass das hiesige Gericht in einem am 26. August 2005 gefällten Entscheid (vgl. Prozess Nr. IV.2005.00487) - in Abänderung seiner bis anhin geübten Praxis - die erwähnte gesetzliche Bestimmung auch für Begutachtungen durch die MEDAS für anwendbar erklärt hat, was das damalige Eidgenössische Versicherungs-gericht in der Zwischenzeit wiederholt bestätigt hat (Urteil in Sachen K. vom 24. August 2006, I 615/05 mit Hinweis auf das Urteil in Sachen R. vom 14. Juli 2006, I 686/05 und I 698/05). Da der Versicherte seinen Einwand insbesondere deshalb erhoben hatte, um sicherzustellen, dass er auch psychiatrisch geklärt werde, das A.___-Gutachten aber eine psychiatrische Begutachtung durch Dr. H.___ umfasst, ist auf diese Rüge nicht weiter einzugehen. Im Übrigen hätte der Beschwerdeführer, als ihm Dr. med. D.___, Chefarzt am A.___, mit Schreiben vom 3. Februar 2006 die Untersuchungstermine mitteilte (Urk. 8/51), ohne weiteres die Namen der in Aussicht genommenen Experten erfragen können. Der weitere vom Beschwerdeführer vorbrachte Einwand, das A.___ sei wirtschaftlich von der Beschwerdegegnerin abhängig und daher nicht unparteiisch (Urk. 8/37), ist aufgrund eines höchstrichterlichern Entscheides vom 31. Juli 1997 (BGE 123 V 175) nicht zu hören. Im Übrigen werden die inhaltlich vorgebrachten Einwendungen im Rahmen der Würdigung des A.___-Gutachtens zu beachten sein (vgl. Erw. 5.4).

5.

5.1 Streitig und zu prüfen ist eine allfällige gesundheitliche Einschränkung des Beschwerdeführers und deren Auswirkung auf seine Arbeitsfähigkeit.

Aufgrund der Aktenlage kann als erstellt gelten, dass die Verletzungen, welche der Beschwerdeführer bei seinem Arbeitsunfall am 29. April 2003 erlitten hat (Commotio cerebri und eine Nackenkontusion links, Urk. 8/5/57-58; Spitalaufenthalt vom bis zum 5. Mai 2003; Urk. 8/9/15), geheilt sind. Die SUVA hatte ihre Leistungen für die Unfallfolgen per Ende April 2004 eingestellt, da die noch vorhandenen psychischen Beschwerden nicht mehr in direktem Zusammenhang zum Unfall stünden (Urk. 8/62/53). Das Sozialversicherungsgericht hat diese Auffassung geschützt und weitergehende Leistungsansprüche mit in Rechtskraft erwachsenem Urteil vom 31. August 2005 verneint (Urk. 8/62/2-18). Dessen ungeachtet gilt es nun der Frage nachzugehen, inwieweit ein psychisches Leiden invalidisierender Natur vorliegt.

5.2 Nach der Spitalentlassung am 5. Mai 2003 hatte der Beschwerdeführer wegen andauernder Kopfschmerzen seinen Hausarzt Dr. med. J.___ aufgesucht. Es folgten verschiedene Aufenthalte im Spital K.___ (Urk. 8/9/40-41 und 8/9/43-45) und im Kantonsspital E.___ (Urk. 8/9/42, 8/9/46-47 und 8/9/49-50), wobei sich der Versicherte häufig wegen starker Schmerzen im Notfall einfand. Dem Bericht der L.___ Klinik vom 25. August 2003 (Urk. 8/9/25-26), wo der Versicherte auf Zuweisung seines Hausarztes Dr. J.___ neurologisch untersucht worden war, lassen sich Hinweise auf eine Schmerzverarbeitungsstörung entnehmen (Urk. 8/9/26). Die Ärzte des Psychiatrie-Zentrums G.___, wo sich der Beschwerdeführer vom 9. Juli bis zum 18. September 2003 ambulant behandeln liess, äusserten den Verdacht auf eine somatoforme Schmerzstörung bei Status nach einem schweren Arbeitsunfall im April 2003 (Urk. 8/9/18-19). Auf das Vorliegen einer Anpassungs- und Schmerzverarbeitungsstörung schloss auch der Kreisarzt im Bericht vom 3. Oktober 2003 (Urk. 8/9/38-39). Desgleichen wurde im Austrittsbericht der Rehaklinik M.___, wo der Versicherte sich vom 5. November bis zum 3. Dezember 2003 aufgehalten hatte, auf das wahrscheinliche Vorliegen einer Somatisierungsstörung mit im Vordergrund stehenden Schmerzklagen in Kombination mit einer Angststörung sowie einer Verdeutlichungstendenz hingewiesen (Bericht vom 15. Dezember 2003; Urk. 8/9/28-29 und 8/9/34).

Gestützt auf die somatischen und psychischen Beschwerden ging der Hausarzt von einem besserungsfähigen Gesundheitszustand aus, attestierte dem Versicherten aber eine vollständige Arbeitsunfähigkeit ab Unfallsdatum (Bericht vom 14. Juni 2004; Urk. 8/9/1-6). Die Ärzte der Klinik G.___, welche den Beschwerdeführer seit dem Unfall immer wieder unter anderem wegen Suizidversuchen zur Behandlung zugewiesen bekamen (Urk. 8/47), stellten ebenfalls Diagnosen im Bereich der Schmerzverarbeitung (Urk. 8/46/4 und 8/48). Angaben zur Arbeitsfähigkeit wurden indessen keine gemacht. Solche liegen hingegen von der Rehaklinik M.___ vor, welche im Austrittsbericht vom 15. Dezember 2003 gestützt auf das Ergebnis des psychosomatischen Konsiliums eine Einschränkung aus psychischen Gründen im Ausmass von 30 bis 50 % als gegeben erachtet hat (Urk. 8/9/30 und 8/9/37).

Nachdem die Beschwerdegegnerin gestützt auf diese medizinischen Unterlagen von einer zumutbaren Restarbeitsfähigkeit von 70 % in einer leidensangepassten, das heisst leichten bis mittelschweren wechselbelastenden Tätigkeit ohne wiederholtes Heben über Schulterhöhe und ohne Zwangspositionen des Kopfes, ausgegangen und mittels Einkommensvergleichs einen rentenausschliessenden Invaliditätsgrad von 36 % ermittelt hatte (vgl. das Feststellungsblatt für den Beschluss sowie die Verfügung vom 27. August 2004; Urk. 8/10 und 8/12), machte der Versicherte unter dem Hinweis auf die psychiatrischen Diagnosen das Vorliegen einer vollständigen Arbeitsunfähigkeit geltend (Urk. 8/17).

5.3 Aufgrund dieser Sachlage holte die Beschwerdegegnerin ein polydisziplinäres Gutachten beim A.___ ein. Gestützt auf die internistischen, rheumatologischen und psychiatrischen Abklärungen vom 14. und vom 20. März 2006 gelangten die Ärzte des A.___ im Gutachten vom 1. Juni 2006 zu folgender Diagnosestellung (Urk. 8/55/19):

• "1. Cervicocephales und cervicospondylogenes Schmerzsyndrom linksbetont mit/bei:

•  Status nach Kontusion der linken Nackenregion und Hinterkopf mit Commotio cerebri am 29.4.2003
  

•  Haltungsinsuffizienz und muskuläre Dekonditionierung
  

•  funktionelle sensible Halbseitensymptomatik links
  

• 2. Verdacht auf Analgetika-, Morphin- und Psychopharmaka-     Abusus"
  

Mit Bezug auf die Arbeitsfähigkeit waren die Gutachter übereinstimmend der Auffassung, dass diese nicht tangiert werde. Der Beschwerdeführer sei aus medizinischer Sicht, sowohl somatisch als auch psychisch, für seine bisher ausgeübten Tätigkeiten als Kellner oder bei der Y.___ vollständig arbeitsfähig (Urk. 8/55/19 und 8/59/22 in Verbindung mit 8/55/15).

Damit liegen nicht nur unterschiedliche Diagnosestellungen vor, indem der untersuchende Psychiater des A.___, Dr. med. H.___, eine psychiatrische Diagnose gänzlich ausschloss (vgl. das psychiatrische Teilgutachten vom 15. Mai 2006; Urk. 8/54/3-4), sondern die ärztlichen Einschätzungen differieren auch hinsichtlich der Auswirkungen der Leiden auf die Arbeitsfähigkeit.

5.4 Die Beschwerdegegnerin hat im angefochtenen Einspracheentscheid vom 12. April 2007 ausschliesslich auf das Gutachten des A.___ abgestellt (Urk. 2 S. 5 f.). Hiergegen lässt der Versicherte verschiedene Gründe vorbringen, weshalb dieses Gutachten nicht relevant sei (Urk. 1 S. 4 ff.). Wenn er unter anderem vortragen lässt, das Gutachten genüge den Leitlinien der Schweizerischen Gesellschaft für Versicherungspsychiatrie für die Begutachtung psychischer Störungen nicht, so ist in diesem Punkt auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung zu verweisen, welche unmissverständlich darlegt, welchen Anforderungen ein Gutachten zu genügen hat (BGE 125 V 352 Erw. 3a sowie Urteil des Bundesgerichts in Sachen M. vom 26. Mai 2008; 9C_55/2008; Erw. 4.2). Schliesslich spricht auch die Tatsache, dass die interdisziplinären Abklärungen beim A.___ in der Regel an einem einzigen oder allenfalls innerhalb weniger Tage durchgeführt werden, nicht für eine oberflächlichere Abklärung. Zweifellos fehlt zwischen den begutachtenden Ärzten einer medizinischen Abklärungsstelle und der versicherten Person die allenfalls jahrelange Beziehung wie sie bei einem Hausarzt oder einer regelmässig behandelnden, fachmedizinischen Institution unter Umständen vorliegen kann. Auf der anderen Seite mangelt es bei einer engen Beziehung zwischen behandelndem Arzt und Patient nicht zuletzt an der notwendigen objektiven Betrachtungsweise, weshalb in Bezug auf Berichte von Hausärztinnen und Hausärzten das Gericht der Erfahrungstatsache Rechnung tragen darf und soll, dass diese mitunter im Hinblick auf ihre auftragsrechtliche Vertrauensstellung in Zweifelsfällen eher zu Gunsten ihrer Patientinnen und Patienten aussagen (BGE 125 V 353 Erw. 3b/cc). Die gleichen Grundsätze gelten auch für Institutionen, welche die versicherte Person regelmässig behandeln und betreuen. Im Zusammenhang mit verschiedenen Suizidversuchen stand der Beschwerdeführer, teils stationär, teils ambulant, im Psychiatrie-Zentrum G.___ in Behandlung (Urk. 8/59/1, 8/59/25 und 8/59/33). Soweit Dr. J.___ als Hausarzt und die Ärzte der Klinik G.___ dem Versicherten in Nachachtung der gestellten psychiatrischen Diagnosen eine vollständige Arbeitsunfähigkeit attestieren, sind ihre Angaben aus den genannten Gründen kritisch zu hinterfragen.

Das Gutachten des A.___ vom 1. Juni 2006 (Urk. 8/55) ist entgegen der Auffassung des Beschwerdeführers nicht widersprüchlich (Urk. 1 S. 6), denn das Fehlen einer psychiatrischen Diagnose schliesst die Notwendigkeit einer psychiatrisch-psychotherapeutischen Begleitung nicht aus (Urk. 8/59/18 sowie 8/59/21). Im Übrigen ist festzuhalten, dass das Gutachten in Kenntnis der Vorakten, gestützt auf eigene Untersuchungen der Internistin Dr. N.___ (Urk. 8/55/10), der Rheumatologin Dr. O.___ (Urk. 8/53/1) und des Psychiaters Dr. H.___ (Urk. 8/54/1) sowie unter Berücksichtigung der vom Beschwerdeführer geklagten Beschwerden abgegeben worden und in den Schlussfolgerungen nachvollziehbar ist, weshalb es den von der Rechtsprechung aufgestellten Kriterien zu genügen vermag.

Nach dem Gesagten ist mit der Beschwerdegegnerin davon auszugehen, dass ein invalidisierendes Leiden nicht als überwiegend wahrscheinlich ausgewiesen ist.

5.5.

5.5.1 Selbst wenn in diagnostischer Hinsicht eine Anpassungsstörung mit längerer depressiver Episode (ICD-10:F43.21) und eine anhaltende somatoforme Schmerzstörung (ICD-10:F45.4), wobei sich der ursprünglich geäusserte Verdacht auf eine Persönlichkeitsstörung mit narzistischen Zügen nicht erhärtet hat (Urk. 8/46/4 und Bericht des Psychiatrie-Zentrums G.___ vom Urk. 3/4), zu bejahen wären, wäre zu prüfen, ob die Leiden aufgrund der zu den Somatisierungsstörungen ergangenen Rechtsprechung ausnahmsweise als unüberwindbar eingestuft werden müssten, denn nicht jede fachärztlich festgestellte psychische Erkrankung ist gleichbedeutend mit dem Vorliegen einer Invalidität.

5.5.2 Von einer Unüberwindbarkeit wäre dann auszugehen, wenn eine psychische Komorbidität von erheblicher Schwere, Ausprägung und Dauer vorliegen würde. Im Falle des Beschwerdeführers diagnostizierten die Ärzte des Psychiatrie-Zentrums G.___ zwar psychische Störungen, welche auch in dem mit der Beschwerde eingereichten Bericht vom 26. April 2007 bestätigt werden (Urk. 3/4). Die Akten enthalten jedoch ebenso verschiedene Hinweise auf psychosoziale und verhaltensbezogene Beeinträchtigungen. Zunächst gilt es festzuhalten, dass sich trotz aller Behandlungen und Therapien, soweit der Beschwerdeführer überhaupt mitmachte, keine Besserung seiner geklagten Schmerzen einstellte, sondern sich sein Gesundheitszustand zunehmend verschlechterte. Nach seinen Angaben stehen die aus Sicht des behandelnden Psychiatrie-Zentrums G.___ als appellativ erfolgten Suizidversuche im Zusammenhang mit immer stärker werdenden, nicht mehr aushaltbaren Schmerzen (Urk. 8/59/1, 8/59/25 und 8/59/33) ohne dass ein organisches Korrelat vorhanden ist. Dabei äusserte der Beschwerdeführer gegenüber dem begutachtenden Psychiater Dr. H.___ die Absicht, wieder arbeiten zu wollen, sobald er keine Schmerzen mehr habe, was der Psychiater als selbstlimitierendes Krankheitskonzept bezeichnete (Urk. 8/55/18). Dr. H.___ erlebte den Versicherten als bewusstseinsklar und allseits orientiert, weder Auffassung noch Denken oder Reaktionen seien eingeschränkt gewesen, vielmehr habe er die an ihn gestellten Fragen prompt, flüssig und kohärent beantworten können. Ausserdem sei der Beschwerdeführer mit einer umfangreichen, minutiös angelegten Dokumentation zu seiner Leidensgeschichte erschienen und habe sich sorgfältig auf das Gespräch vorbereitet gehabt. Immer wieder habe er jedoch auf seine Schmerzen, die einfach immer vorhanden seien, hingewiesen; er habe seine Schilderungen mit einer leidenden Mimik begleitet, die Ausführungen in einer klagsam-jammrigen Art gemacht. Er habe auch erwähnt, dass er angesichts seines Gesundheitszustandes immer wieder "die Nerven verliere" und herumschreie, was zur Folge gehabt habe, dass zwei Familien im Mehrfamilienhaus ausgezogen seien (Urk. 8/55/16). Der Beschwerdeführer berichtete Dr. H.___ jedoch auch von zunehmenden Schwierigkeiten mit der Ehefrau, welche der ehelichen Situation und der Erziehung der nach und nach pubertierenden Kinder nebst ihrer Erwerbstätigkeit nicht mehr gewachsen sei und sich wegen Depressionen behandeln lassen müsse (vgl. den Hinweis im Bericht der Paar- und Familientherapeutin vom 30. Juni 2006; Urk. 8/59/10 sowie Urk. 3/4 S. 4). Die vom Versicherten geschilderte Impulsivität konnte der Psychiater anlässlich des Gesprächs nicht beobachten. Auch führte er im Gutachten aus, der Versicherte habe nicht aggressiv, sondern antriebsarm, sich selbstbemitleidend gewirkt und habe auch nicht über eine innere Unruhe geklagt (Urk. 8/55/17). Der Psychiater konnte weder ängstliche noch depressive Symptome ausmachen. Zwischen ihm und dem Versicherten habe sich ein guter affektiver Rapport herstellen lassen, was im Widerspruch zu den Angaben und der Selbstdarstellung des Versicherten stehe. Deutlich trat für den Gutachter aber auch zutage, dass finanzielle Sorgen und die Abhängigkeit vom Sozialamt den Versicherten stark belasten. Aus seiner Sicht ist die Belastung aus diesen Gründen zwar nachvollziehbar, sie sei aber nicht in einem Ausmass vorhanden, dass aus psychiatrischer Sicht ein Krankheitswert erreicht würde.

Auf die Rückkehr in den Arbeitsprozess angesprochen, habe der Versicherte gemeint, eine Anstellung beim letzten Arbeitgeber könne er sich nicht mehr vorstellen, da nun wohl andere Mitarbeiter dort tätig seien und er sich sicher nicht mehr wohlfühlen würde; der Wechsel vom Gastgewerbe zur Y.___ sei wegen der regelmässigeren Arbeitszeiten erfolgt und habe daher den veränderten Bedürfnissen der Familie besser entsprochen.

5.5.3 Damit ergibt sich nach dem Gesagten, dass eine Komorbidität ausgeschlossen werden kann (vgl. das Urteil des Bundesgerichts in Sachen Y. vom 19. Juni 2008, 8C_478/2007, Erw. 3.3.2), denn die psychiatrisch gestellten Diagnosen erweisen sich nicht als eigenständige Erkrankungen, sondern ohne Zweifel als Reaktion auf die bestehende Belastungssituation. Dem Beschwerdeführer ist - nach dem Grundsatz der Selbsteingliederung (BGE 113 V 28 Erw. 4a) - unter willentlicher Anstrengung und der Ausschöpfung sämtlicher therapeutischer Möglichkeiten (BGE 127 V 298 Erw. 4b cc) die Überwindung seiner psychischen Beschwerden zumutbar. An dieser Schlussfolgerung vermag auch der vom Beschwerdeführer eingereichte Bericht des Psychiatrie-Zentrums G.___ vom 26. April 2007 (Urk. 3/4) nichts zu ändern. Denn auch dieser Bericht enthält Hinweise auf psychosoziale Komponenten, wie die vom Versicherten angegebene die verschärfte finanzielle Drucksituation und die Konfrontation mit der mittlerweile pubertierenden Tochter (Urk. 3/4 S. 4).

5.6 Zusammenfassend ist somit festzuhalten, dass in Übereinstimmung mit der Einschätzung der begutachtenden Ärzte des A.___ und dem Einspracheentscheid der Beschwerdegegnerin nicht von einem Gesundheitsschaden ausgegangen werden kann, und selbst wenn Beschwerden von Krankheitswert vorhanden wären, diese als überwindbar bezeichnet werden müssten. Die Beschwerde ist somit abzuweisen.

6.

6.1 Gemäss dem seit 1. Juli 2006 in Kraft stehenden Art. 69 Abs. 1bis IVG ist das Beschwerdeverfahren bei Streitigkeiten um die Bewilligung oder die Verweigerung von Leistungen der Invalidenversicherung vor dem kantonalen Versicherungsgericht in Abweichung von Art. 61 lit. a ATSG kostenpflichtig. Die Kosten werden nach dem Verfahrensaufwand und unabhängig vom Streitwert im Rahmen von Fr. 200.-- bis Fr. 1'000.-- festgelegt.

Vorliegend erweist sich eine Kostenpauschale von Fr. 700.-- als angemessen. Ausgangsgemäss ist diese dem Beschwerdeführer aufzuerlegen, zufolge der ihm gewährten unentgeltlichen Prozessführung aber einstweilen auf die Gerichtskasse zu nehmen.

6.2 Mit Honorarnote vom 18. März 2009 (Urk. 12) machte die unentgeltliche Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers einen Aufwand von 8.67 Stunden und Fr. 28.-- Barauslagen geltend. Der verrechnete Zeitaufwand sowie die Spesen erscheinen als angemessen. Unter Berücksichtigung eines praxisgemässen Stundenansatzes von Fr. 200.-- sowie Barauslagen im Betrag von Fr. 28.-- (je zuzüglich Mehrwertsteuer) ist die unentgeltliche Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers mit Fr. 1'895.20 aus der Gerichtskasse zu entschädigen.

Das Gericht erkennt:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Die Gerichtskosten von Fr. 700.-- werden dem Beschwerdeführer auferlegt, zufolge Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung jedoch einstweilen auf die Gerichtskasse genommen.

3. Die unentgeltliche Rechtsvertreterin des Beschwerdeführers, Rechtsanwältin Ina Ragaller, Zürich, wird mit Fr. 1'895.20 (inkl. Barauslagen und MWSt) aus der Gerichtskasse entschädigt. Der Beschwerdeführer wird auf § 92 ZPO hingewiesen.

4. Zustellung gegen Empfangsschein an:

•  Rechtsanwältin Ina Ragaller
  

•  Sozialversicherungsanstalt des Kantons Zürich, IV-Stelle
  

•  Bundesamt für Sozialversicherungen
  

•  BVG \_\_\_
  

sowie an:

•  Gerichtskasse
  

5. Gegen diesen Entscheid kann innert ** 30 Tagen** seit der Zustellung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 82 ff. in Verbindung mit Art. 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht, BGG). Die Frist steht während folgender Zeiten still: vom siebten Tag vor Ostern bis und mit dem siebten Tag nach Ostern, vom 15. Juli bis und mit 15. August sowie vom 18. Dezember bis und mit dem 2. Januar (Art. 46 BGG).

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, zuzustellen.

Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat (Art. 42 BGG).