Obergericht des Kantons Zürich Geschäfts-Nr. VV050034/U Verwaltungskommission Mitwirkend: Obergerichtspräsident Dr. R. Klopfer, die Oberrichter Dr. E. Mazurczak und lic. iur. R. Naef sowie der Stellvertreter des Generalsekretärs lic. iur. A. Schärer Beschluss vom 12. Januar 2006 in Sachen 1.H., Dr. 2.Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich, Molkenstr. 15/17, Postfach 1233, 8026 Zürich, Gesuchsteller und Rekursgegner gegen Expertenkommission für das Berufsgeheimnis in der medizinischen Forschung, Bundesamt für Gesundheit, Abteilung Recht, 3003 Bern, Gesuchsgegnerin und Rekurrentin betreffend Ablehnung von Bezirksrichter Z., Bezirksgericht Zürich, im Prozess (...) in Sachen der Parteien betreffend Rekurs gegen die Einstellungsverfügung vom 6. Juli 2005 in der Strafuntersuchung Nr. (...) be- treffend Verletzung des Forschungsgeheimnisses
Die Verwaltungskommission erwägt: 1. Im Rahmen des beim Einzelrichter am Bezirksgericht Zürich anhängigen Rekursverfahrens der Parteien gegen die Einstellungsverfügung vom 6. Juli 2005 in der Strafuntersuchung Nr. (...) betreffend Verletzung des For- schungsgeheimnisses beantragte der Rekursgegner 2 (im jetzigen Verfah- ren Rekursgegner 1), Dr. H., mit Eingabe vom 26. September 2005 sinnge- mäss, es sei das Verfahren einem nicht der Schweizerischen Volkspartei (SVP) angehörigen Richter zuzuteilen; eventuell sei der mit dem Rekurs befasste Einzelrichter Z. aufzufordern, sich von bestimmten Äusserungen von SVP-Exponenten zu distanzieren. Mit Schreiben vom 7. Oktober 2005 teilte Bezirksrichter Z. dem Rekursgegner 2 mit, dass er in seiner richter- lichen Funktion oder in der Öffentlichkeit Äusserungen von irgendwelchen SVP-Exponenten oder anderen Personen nicht kommentiere. Ein Zusam- menhang zu Äusserungen, die er selber je in der Öffentlichkeit gemacht habe, sei für ihn nicht ersichtlich. Die vom Rekursgegner 2 erwähnten Per- sonen kenne er nicht persönlich, und er habe sich auch nie in politische Kampagnen einbinden lassen. Mit Eingabe vom 15. Oktober 2005 stellte daraufhin der Rekursgegner 2 gegen den mit dem Rekursverfahren befass- ten Bezirksrichter Z. ein Ablehnungsbegehren. Der Abgelehnte gab mit Schreiben vom 28. Oktober 2005 die gewis- senhafte Erklärung ab, dass er sich nicht befangen fühle. Ein Ablehnungs- grund sei nicht ersichtlich und die vom Gesuchsteller angeführten Gründe stünden in keinem Zusammenhang mit je von ihm gemachten oder unter- stützten Äusserungen. Was der Gesuchsteller mit dem Ablehnungsbegehren anstrebe, komme einer Sippenhaftung gleich. In seiner Replik hält der Rekursgegner 2 am Ablehnungsbegehren fest. 2. Gemäss § 101 Abs. 1 GVG sowie § 31 Ziff. 4 lit. b der Verordnung über die Organisation des Obergerichtes vom 22. Juni 2005 entscheidet die Verwal-
tungskommission des Obergerichtes als Aufsichtsbehörde über Ausstands- begehren, die sich gegen Mitglieder der Bezirksgerichte richten. Somit ist die Verwaltungskommission zur Beurteilung des vorliegenden Ablehnungsbe- gehrens zuständig. 3. Nach der materiell unverändert von Art. 58 aBV in Art. 30 Abs. 1 BV über- führten, ebenfalls in Art. 6 EMRK enthaltenen Garantie des verfassungsmäs- sigen Richters hat der Einzelne Anspruch darauf, dass seine Sache von ei- nem unabhängigen, unvoreingenommenen und unbefangenen Richter ohne Einwirkung sachfremder Umstände entschieden wird. Solche Umstände können entweder in einem bestimmten persönlichen Verhalten des Richters oder in äussern Gegebenheiten liegen, wozu auch funktionelle und organi- satorische Gesichtspunkte gehören. Nach der Rechtsprechung ist die unab- hängig vom kantonalen Verfahrens- und Organisationsrecht gewährleistete Minimalgarantie von Art. 30 Abs. 1 BV verletzt, wenn bei objektiver Be- trachtung Gegebenheiten vorliegen, die den Anschein der Voreingenom- menheit einer Gerichtsperson zu begründen vermögen (BGE 128 V 84 E. 2a, 127 I 198 E. 2b, 124 I 261 E. 4a und 124 V 26 E. 5; siehe auch SVR 2001, BVG Nr. 7 S. 27 f. [Anwendbarkeit der zu Art. 58 aBV ergangenen Rechtsprechung auf Art. 30 Abs. 1 BV]). Nach § 96 Ziff. 4 i.V.m. § 95 Abs. 1 GVG kann ein Richter u. a. von einer Partei abgelehnt werden oder selbst den Ausstand verlangen, wenn "Umstände vorliegen, die ihn als befangen erscheinen lassen". Befangenheit ist anzunehmen, wenn Umstände vorlie- gen, die geeignet sind, Misstrauen in die Unparteilichkeit eines Richters zu erwecken. Da es sich bei der Befangenheit um einen inneren Zustand han- delt, der nur schwer bewiesen werden kann, braucht für die Ablehnung eines Richters nicht nachgewiesen zu werden, dass er tatsächlich befangen ist. Es genügt vielmehr, wenn Umstände gegeben sind, die den Anschein der Befangenheit und die Gefahr der Voreingenommenheit zu begründen ver- mögen. Bei der Beurteilung des Anscheins der Befangenheit und der Gewichtung solcher Umstände kann jedoch nicht auf das subjektive Empfin- den einer Partei abgestellt werden. Das Misstrauen in den Richter muss vielmehr in objektiver Weise als begründet erscheinen (BGE 115 V 263
E. 5a mit Hinweisen auf die Rechtsprechung; ZR 82 [1983] Nr. 43). Anderer- seits genügt der objektive Anschein, ohne dass subjektiv tatsächlich Befan- genheit vorliegen müsste, um den Anspruch auf Ablehnung des Richters zu begründen (Lebrecht, Der Ausstand des Justizbeamten nach zürcherischem Prozessrecht, SJZ 86 [1990] S. 298 Ziff. 2.2.; ZR 82 Nr. 43 S. 110). Ist der für die Befangenheit angerufene Grund rechtsgenügend erstellt, so liegt es im freien pflichtgemässen Ermessen der erkennenden Behörde, zu ent- scheiden, ob der geltend gemachte Grund nach den Umständen des Falls eine Ursache zum Misstrauen in die Unparteilichkeit des abgelehnten Rich- ters darstelle (HAUSER/SCHWERI, Kommentar zum zürcherischen Ge- richtsverfassungsgesetz, Zürich 2002, N 4 zu § 96 GVG). 4.1. Den vorstehenden Grundsätzen entsprechend hat es die zürcherische Gerichtspraxis seit jeher abgelehnt, allein aus der Zugehörigkeit eines Richters zu einer bestimmten politischen Partei einen Befangenheitsgrund abzuleiten. Die politische Zugehörigkeit spielt unter dem Gesichtspunkt der Befangenheit nur dann eine Rolle, wenn sich der betreffende Richter gera- de zum Prozessgegenstand geäussert und in der Öffentlichkeit exponiert hat (LEBRECHT, Der Ausstand der Justizbeamten nach zürcherischem Prozessrecht, in SJZ 86 S. 300 f. mit Hinweisen). Die schweizerischen Richter gehören dem Aufbau des Staates und den Grundsätzen der Demokratie entsprechend verschiedenen politischen Parteien (und unter- schiedlichen religiösen Bekenntnissen) an. Dies ist als gegebene Tatsache hinzunehmen und vermag für sich allein – wie gesehen – auch aus der Sicht eines objektiven Dritten noch kein Misstrauen an der Unvorein- genommenheit des Richters zu begründen. Vom schweizerischen Richter darf vielmehr erwartet werden, dass er – unbesehen seiner politischen (und religiösen) Herkunft und allein der Sache verpflichtet – sich seine Meinung unbeeinflusst bildet und er mithin in seinem Urteil frei bleibt. Auf den hier zu beurteilenden Fall bezogen bedeutet dies, dass der blosse Hinweis auf die Zugehörigkeit von Bezirksrichter Z. zur Schweizeri- schen Volkspartei zur Erweckung des Anscheins von Befangenheit zum
vornherein nicht ausreicht. Dass sich der abgelehnte Bezirksrichter zu dem Prozessgegenstand bildenden Thema oder aber etwa zum Bergier-Bericht oder zu Verfassern dieses Berichts öffentlich geäussert oder dass er sich im gleichen Zusammenhang durch sein konkretes Verhalten dem Verdacht der Parteilichkeit ausgesetzt habe, wird im Ablehnungsgesuch nicht behauptet und kann gestützt auf die gewissenhafte Erklärung von Bezirks- richter Z. auch ausgeschlossen werden. Diese in der verfahrensrechtlichen Bestimmung von § 100 GVG vorge- sehene „gewissenhafte Erklärung“ kann sodann nicht dadurch ersetzt wer- den, dass auf Begehren einer Partei der mit einem Prozess befasste Richter vorgängig seine persönliche Meinung zu besonderen Themen dar- zulegen oder – wie hier verlangt – sich von Dritten stammenden Mei- nungsäusserungen zu distanzieren hätte. Das Ablehnungsbegehren ist da- her unter nochmaligem Hinweis auf die gewissenhafte Erklärung des Abge- lehnten abzuweisen. 4.2. An diesem Ergebnis vermag auch das in der Replik neu vorgebrachte Argument, dass nämlich die Frage der „persönlichen Nichteignung“ von Bezirksrichter Z. bedeutsam werde, weil dieser in seiner Stellungnahme den Begriff der „Sippenhaftung" in unangemessener und völlig fehlgehen- der Weise angewendet habe, nichts zu ändern. Ob es sich bei der Bemerkung des Abgelehnten – „Was der Gesuchsteller mit dem Ablehnungsbegehren anstrebt, kommt einer Sippen- haftung gleich“ – um eine „beleidigende Unterstellung“ handelt, wie der Re- kursgegner 2 meint, beurteilt sich nach dem Sinn, welchen der unbefangene Leser der gemachten Äusserung nach den Umständen beilegen muss (BGE 119 IV 47, 124 IV 167, 128 IV 60). Es ist somit eine objektive Beurteilung vorzunehmen, während auf die subjektive Befindlichkeit des Rekursgegners 2 nichts ankommt: Gemäss CREIFELDS, Rechtswörterbuch, 18. A. 2004, C.H. Beck Verlag München, bezeichnete die Sippenhaft im altdeutschen Recht das Einstehenmüssen der Familienmitglieder für Bussen und Wer-
geld; heute und im übertragenen Sinne bezeichnet Sippenhaft in totalitären Staaten als Druckmittel angewandte, im Rechtsstaat dagegen unzulässige Zwangsmassnahmen gegen Angehörige politisch missliebiger Gegner. Um- gangssprachlich wird der Begriff der Sippenhaftung heute immer dann an- gewandt, wenn es um das Einstehenmüssen für das Verhalten Anderer geht, wobei zwischen dem Haftenden und dem Anlassgeber eine besondere Verbindung besteht (z.B. Verwandtschaft, Rasse, Religion, Nationalität etc.). So hat im Tages Anzeiger vom 22. Februar 2005 (S. 31) ein emeri- tierter ETH-Professor tschechischer Nationalität „ein Gefühl der Sippenhaf- tung“ geäussert, weil er von seiner Versicherung der gleichen Risikogruppe „wie die jugendlichen Raser aus dem Balkan“ zugerechnet und deshalb mit einer erhöhten Haftpflichtprämie belegt wurde. Im Tages-Anzeiger vom 1. September 2005 erklärte der leitende Oberstaatsanwalt des Kantons Zürich, dass man „keine Sippenhaftung“ betreibe, bloss weil in der Boulevard- Presse behauptet werde, beim Lebenspartner einer Staatsanwältin handle es sich um einen notorischen Hochstapler. Und schliesslich hat der Regie- rungsrat des Kantons Tessin eine „Art Sippenhaftung“ registriert, weil in der übrigen Schweiz das Versagen eines einzelnen Tessiners häufig dem ganzen Kanton angelastet werde (Tages-Anzeiger vom 6. September 2005, S. 5). Weitere ähnliche Beispiele könnten beliebig angefügt werden (Beo- bachter Nr. 15/2005: Sippenhaftung im Zusammenhang mit der Verwand- tenunterstützungspflicht gemäss Art. 328/329 ZGB; zum gleichen Thema: BGE 106 II 287; Beobachter Nr. 15/2004: Sippenhaftung für Angehörige von Gewaltverbrechern). Sie machen deutlich, dass der Begriff der Sippenhaf- tung heute durchaus gebräuchlich und nicht zwingend mit Assoziationen aus schlimmsten Zeiten der Menschheitsgeschichte bzw. mit „mörderischen Konnotationen“ verbunden ist. Ob es sich dabei aus der Sicht des Histori- kers um einen „inkompetenten Gebrauch des Begriffs Sippenhaftung“ han- delt, ist irrelevant. Wesentlich ist, dass bei objektiver Beurteilung und mithin im Verständnis des unbefangenen Lesers, die beanstandete Verlautbarung von Bezirksrichter Z. als völlig harmlos zu taxieren ist: Zunächst hat nämlich Bezirksrichter Z. klargestellt, dass sich die vom Rekursgegner 2 angeführten
Gründe (Verlautbarungen von SVP-Exponenten) in keinen Zusammenhang mit eigenen Äusserungen bringen lassen. Und der nachfolgende Hinweis auf die Sippenhaftung kann nur so verstanden werden, dass sich Bezirksrichter Z. dagegen verwahrt, dass – eben unbesehen von seinem persönlichen Verhalten – seine Eignung als unabhängiger Richter amten zu können, allein wegen seiner Mitgliedschaft zur SVP in Zweifel gezogen wird. Ein so begründetes Ablehnungsbegehren käme – für den unbefangenen Dritten ohne weiteres erkennbar und verständlich – einer im Rechtsstaat verpönten und im oben beschriebenen Sinn verstandenen „Sippenhaftung“ gleich. Nach dem bisher Gesagten erübrigt es sich, auf das weitere Argument des Rekursgegners 2, wonach Bezirksrichter Z. bezüglich seines recht- lichen, rechtshistorischen und historischen Wissens ungenügend qualifiziert sei, näher einzugehen. Immerhin sei der Rekursgegner 2 darauf hinge- wiesen, dass er keinen Anspruch auf Behandlung seines Falles durch einen Richter mit besonderen rechtshistorischen und historischen Kenntnissen hat. Sind solche Fachkenntnisse zur Behandlung des Falles überhaupt nötig, wird der zuständige Richter, dem dieses Fachwissen fehlt, bezüglich der beweismässigen Beurteilung von Sachverhalten die notwendigen Aufschlüs- se in Form eines Gutachtens einholen. Demnach beschliesst die Verwaltungskommission: 1. Das Ablehnungsbegehren wird abgewiesen. 4. Die Staatsgebühr wird festgesetzt auf Fr. 600.– ; die weiteren Kosten betragen Fr. 250.– Schreibgebühren Fr. 133.– Zustellgebühren und Porti 5. Die Kosten werden dem Rekursgegner 1 und Gesuchsteller auferlegt.