Obergericht des Kantons Zürich Verwaltungskommission
Geschäfts-Nr.: VR140006-O/U
Mitwirkend: Der Obergerichtsvi zepräsident lic. iur. M. Burger, Oberrichter lic. iur. P. Helm und Oberrichter lic. iur. M. Langmeier sowie die Gerichts- schreiberin lic. iur. A. Leu
Beschluss vom 25. Februar 2015
i n Sachen
A._____,
Rekurrent
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,
gegen
Bezirksgericht B._____,
Rekursgegnerin
betreffend Rekurs gegen den Beschluss des Bezirksgerichts B._____ (BV140007-...) vom 13. Juni 2014 betr. Nichtbeförderung zum Gerichts- schreiber
Erwägungen: I. 1. Mit Anstellungsverfügung vom 31. Januar 2013 wurde A._____ (nachfol- gend: Rekurrent) als Auditor am Bezirksgericht B._____ zugelassen (act. 4/3). Die Anstellung dauerte bis zum 30. April 2014 (act. 4/3). Bereits am 9. April 2014 ersuchte der Rekurrent das Bezirksgericht B._____ (nach- folgend: Rekursgegnerin) um Erlass eines formellen Beschlusses über seine Nichtbeförderung zum Gerichtsschreiber, um Übernahme angefallener Ge- sundheitskosten sowie um seine Weiterbeschäftigung für die Dauer von drei Monaten (act. 8/1). Mit Beschluss vom 13. Juni 2014 hi elt die Rekursgegne- ri n fest, der Rekurrent habe seine Begehren um Weiterbeschäftigung und Kostenübernahme in der Zwischenzeit zurückgezogen, weshalb diese nicht mehr zu beurteilen seien, und trat auf das Gesuch um Erlass einer formellen Verfügung über seine Nichtbeförderung ni cht ei n (act. 8/19= act. 5). 2. Dagegen liess der Rekurrent durch seinen Rechtsvertreter bei der Verwal- tungskommission des Obergerichts des Kantons Zürich i nnert Fri st (act. 8/20) Rekurs erheben und folgende Anträge stellen (act. 1): "1. Der Beschluss des Bezirksgerichts B._____ vom 13. Juni 2014 (Geschäfts-Nr. BV140007-.../...) sei aufzuheben. 2. Das Bezirksgericht B._____ sei zu verpflichten, dem Rekurrenten ei- nen begründeten Beschluss betreffend der Nicht-Beförderung zum Ge- richtsschreiber auszustellen. 3. Eventualiter sei die Widerrechtlichkeit der Ni cht-Beförderung zum Gerichtsschreiber wegen Verletzung von verfassungsmässigen Rech- ten und Verfahrensbestimmungen gemäss Verwaltungsrechtspflege- gesetzes festzustellen. 4. Dem Rekurrenten sei im Rekursverfahren vollständige Akteneinsicht gemäss seinem Gesuch vom 19. Juni 2014 zu gewähren. 5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Bezirksge- richts B._____ bzw. des Staates Zürich." 3. Auf Fri stansetzung sei tens des Geri chts hi n (act. 6) hielt die Rekursgegnerin mit Eingabe vom 11. September 2014 an ihrem Beschluss vom 13. Juni
2014 fest (act. 7). Mit Verfügung vom 24. September 2014 wurden die Akten des vorinstanzlichen Verfahrens sowie die Stellungnahme der Rekursgegne- rin dem Rekurrenten antragsgemäss zur Einsichtnahme bzw. Kenntnisnah- me zugestellt (act. 9). In der Folge liess der Rekurrent am 27. Oktober 2014 eine weitere Eingabe ins Recht reichen, in welcher er an seinen bisherigen Anträgen festhielt (act. 12). Diese wurde der Rekursgegnerin mit Verfügung vom 31. Oktober 2014 zur Kenntnisnahme zugestellt (act. 14). II. Gegenstand des vorliegenden Verfahrens bildet eine personalrechtliche An- ordnung der Rekursgegnerin. Dabei handelt es sich um eine Justizverwal- tungssache. Gegen diesbezügliche Anordnungen der Rekursgegnerin ist der Rekurs an die Verwaltungskommission des Obergerichts des Kantons Zü- rich gegeben (§ 72 GOG, § 76 Abs. 1 GOG, § 42 Abs. 2 GOG, § 18 lit. a der Verordnung über die Organisation des Obergerichts, LS 212.51). III. 1. Die Rekursgegnerin erwog i n i hrem Beschluss (act. 5), auf die Gesuche um Weiterbeschäftigung und Kostenübernahme wäre nicht einzutreten gewe- sen, hätte der Rekurrent sie nicht zurückgezogen. Auf den Antrag, die Nichtbeförderung in einer formellen Verfügung festzuhalten, sei mangels vorhandenem rechtli ch schützenswertem Interesse ebenfalls nicht einzutre- ten. Der Rekurrent habe in der Zwischenzeit eine neue Arbeitsstelle gefun- den, weshalb eine Weiterbeschäftigung bzw. Beförderung nicht mehr aktuell sei. Zudem drohe ihm keine Wiederholung des gerügten Vorganges. Aus demselben Grund fehle auch ei n schützenswertes Interesse an der Feststel- lung einer allfälligen Widerrechtlichkeit. Im Weiteren bestehe kein Anspruch auf Beförderung zum Gerichtsschreiber. Auch habe der Auditor kein Recht auf Verlängerung der Anstellung, um die Arbeitsmarktchancen zu verbes- sern oder eine drohende Arbeitslosigkeit abzuwenden. Die Anstellung als
Auditor ende mit Ablauf des Nettojahres. Einer Kündigung bedürfe es nicht. Die Anstellung bzw. Beförderung zum Gerichtsschreiber erfolge mittels Ver- fügung und begründe ein neues öffentlich-rechtliches Arbeitsverhältnis. Mangels Anrechts auf Anstellung zum Gerichtsschreiber bestehe auch kein Anspruch auf die Ausstellung einer formellen Verfügung bei nicht erfolgter Anstellung. 2.1. Der Rekurrent begründet den Rekurs (act. 1) im Wesentlichen damit, wäh- rend seiner Tätigkeit am Bezirksgericht B._____ habe er zweimal um eine Standortbestimmung bzw. Zwischenbeurteilung ersucht. Erst am 12. Dezember 2013 habe mit dem Gerichtsschreiber lic. iur. C._____ ein Gespräch stattgefunden, anlässlich welchem er massiv kritisiert worden sei. Der Rekurrent habe lic. iur. C._____ davon überzeugen können, einige Passagen in den Notizen abzuschwächen oder zu streichen. Auf sei n Ersu- chen hi n habe i hm der Abteilungsvorsitzende, Vizepräsident lic. iur. D._____, ein Gespräch über den Vorfall verweigert. Trotzdem habe der Re- kurrent weiterhin grossen Einsatz gezeigt und auf eine Beförderung gehofft. Am 21. Februar 2014 sei die Beförderung von Auditoren zu Gerichtsschrei- bern beschlossen worden. Dabei sei negativ über den Rekurrenten ent- schieden worden, indem eine andere Bewerberin berücksichtigt worden sei. Am 24. Februar 2014 sei sodann die längst fällige Zwischenbeurteilung an den Rekurrenten ergangen. Die Nichtbeförderung sei somit zu einem Zeit- punkt erfolgt, in welchem noch gar keine Mitarbeiterbeurteilung stattgefun- den habe. Sodann sei der Rekurrent nie darüber informiert worden, dass man mit seiner Arbeit unzufrieden sei oder ihn nicht weiterbeschäftigen kön- ne. Ebenso wenig habe man ihn über sein Entwicklungspotential orientiert. Er habe damit die ihm zustehende Ausbildung nie gewährt erhalten. Auf- grund der psychischen Mehrbelastung durch die massive Enttäuschung über den negativen Beförderungsentscheid, das schwierige Arbeitsumfeld und die nicht einfache Stellensuche sei der Rekurrent für neun Tage arbeitsunfähig geworden.
2.2. Es sei zwar zutreffend, dass der Rekurrent keinen Anspruch auf Beförde- rung zum Gerichtsschreiber habe. Er habe aber ein Recht auf rechtsgleiche und wi llkürfreie Behandlung. Vorliegend stehe ab Dezember 2013 der Vor- wurf des Mobbings im Raum. Der Vorgesetzte Vizepräsident lic. iur. D._____ hätte unverzüglich einschreiten und den Vorwurf abklären müssen. Selbst nach seiner längeren Abwesenheit bis Ende Januar 2014 habe er sich der Angelegenheit nicht angenommen. Auch habe er es unterlassen, vor der Sitzung der Gerichtsleitung betreffend Beförderung am 21. Februar 2014 die obligatorische Mitarbeiter-Zwi schenbeurtei lung vorzunehmen. Da- mit habe er den Rekurrenten im guten Glauben gelassen, nicht negativ über ihn zu entscheiden. Vor allem die Art und Weise, wie es zur Nichtbeförde- rung gekommen sei, sei zu kritisieren. Namentlich sei zu beanstanden, dass die gewünschte Mitarbeiterbeurteilung erst am 24. Februar 2014 und damit nach dem negativen Beförderungsentscheid erfolgt sei. Indem die Gerichts- leitung ohne vorherige Anhörung des Rekurrenten über seine Nichtbeförde- rung entschieden habe, habe sie sein berechtigtes Vertrauen auf Beförde- rung enttäuscht und willkürlich über ihn gerichtet. In der Zeit danach seien Unverständnis für seine Reaktion und Mobbing gefolgt. Sei ne Bemühungen, für alle einen gesichtswahrenden Ausweg zu finden, seien erfolglos geblie- ben. 2.3. Die Rekursgegnerin habe dem Rekurrenten zu Unrecht ein Rechtsschutzin- teresse am Erlass einer formellen Verfügung betreffend Nichtbeförderung abgesprochen. Unzutreffend sei, dass eine Beförderung nicht mehr er- wünscht gewesen sei. Eine Feststellungsverfügung setze sodann lediglich ein schutzwürdiges Interesse voraus. Mit dem Erlass der gewünschten Ver- fügung soll es ihm, dem Rekurrenten, ermöglicht werden, zu überprüfen, ob die Rekursgegnerin elementare Verfahrensgrundsätze wie Art. 5 Abs. 3 BV, Art. 8 BV, Art. 9 BV und Art. 29 Abs. 2 BV verletzt habe. 3.1. Die Rekursgegneri n hält zur Begründung i hrer Ansi cht in der Rekursantwort (act. 7) zusammengefasst fest, die Zwischenbeurteilung durch den zustän- digen Gerichtsschreiber lic. iur. C._____ habe am 12. Dezember 2013 und
damit bereits 1,5 Monate nach dem Wechsel des Rekurrenten i ns Ei nzelge- richt stattgefunden. Die Beurteilung durch den vorgesetzten Vizepräsidenten lic. iur. D._____ habe sich unter anderem aufgrund seines Dienstaltersge- schenks verzögert. Dieser habe aber an der Entscheidfindung betreffend Besetzung der vakanten Gerichtsschreiberstellen teilgenommen und dort seine Beurteilung einfliessen lassen. Lic. iur. C._____ habe den Rekurrenten ni cht nur anlässli ch des besagten Gesprächs, sondern auch bei anderen Gelegenheiten auf seine Leistungsdefizite aufmerksam gemacht. Die Aus- führungen zum Verhalten von lic. iur. C._____ gegenüber dem Rekurrenten anlässlich der Zwischenbeurteilung würden bestritten. Ebenso werde in Ab- rede gestellt, dass dem Rekurrenten die Ausbildung am Bezirksgericht B._____ ni cht gewährt worden sei. Unzutreffend sei auch, dass dem Gericht der Gesundheitszustand des Rekurrenten im Detail bekannt gewesen sei, obwohl Bezirksrichter lic. iur. E._____ mit dem Rekurrenten am 4. April 2014 ein längeres Gespräch bei diesem zu Hause geführt habe. 3.2. Im Weiteren werde den Mitarbeitenden bereits bei deren Eintritt mitgeteilt, dass kein Anspruch auf Beförderung bestehe. Dieser Grundsatz werde denn auch in den für die Mitarbeitenden einsehbaren "Weisungen Arbeitsverhält- nis" festgehalten. D er Wunsch des Rekurrenten auf Anstellung bzw. Beför- derung zum Gerichtsschreiber sei von der Gerichtsleitung zur Kenntnis ge- nommen worden. Eine rechtsungleiche oder willkürliche Behandlung des Rekurrenten sei nicht ersichtlich. Ebenso wenig habe Mobbing stattgefun- den, weshalb sich seitens des Gerichts kein Einschreiten aufgedrängt habe. Mangels Beförderungsanspruchs bestehe auch kein Anspruch, vor der Fäl- lung des Entscheides über eine Anstellung bzw. Beförderung zum Gerichts- schreiber angehört zu werden. Aktenwidrig sei, dass eine Beförderung im Zeitpunkt des Erlasses des angefochtenen Beschlusses seitens des Rekur- renten noch erwünscht gewesen sei. Berufliche und finanzielle Nachteile seien sodann irrelevant. Mangels Anspruchs auf eine Anstellung bzw. Be- förderung bestehe kein Anspruch auf den Erlass einer formellen Verfügung über eine Nichtbeförderung. Ebenso wenig habe es sich unter diesen Um- ständen aufgedrängt, den Rekurrenten vorgängig anzuhören.
nehi n an ei nem hi nrei chenden Rechtsschutzi nteresse. Über die ursprüngli- chen Anträge der Weiterbeschäftigung und Kostenübernahme ist daher im Folgenden nicht mehr zu entscheiden. 5.2. Der Rekurrent rügt, die Rekursgegnerin habe zu Unrecht keine formelle, be- gründete Verfügung betreffend die Nichtanstellung bzw. Nichtbeförderung zum Geri chtsschreiber erlassen (act. 1 Rz C.5.). Die Lehre und Praxis verneinten bis vor wenigen Jahren in aller Regel den Anspruch eines nicht angestellten Bewerbers auf Erlass einer Verfügung. Begründet wurde diese Ansicht damit, auf den Anstellungsentscheid könne ohnehin nicht mehr zurückgekommen werden, weshalb dem nicht berück- sichtigten Bewerber jegliches schutzwürdiges Interesse abgehe (vgl. ZBl 94/1993 S. 15 mit weiteren Verweisen; Entscheid des Verwaltungsgerichts Basel Land vom 26. Oktober 1994, BLVGE 1994 S. 68 ff., 70 f.; Pap- pa/Jaggi, Rechtsschutz Dritter beim Abschluss von verwaltungsrechtli chen Verträgen in AJP 2012, S. 803; ZBl 80/1979 S. 307 f. E. 3; Jaag, "Bundes- verwaltungsgericht, Abteilung I, Urteil vom 12. Oktober 2010" in AJP 2011 S. 421; Müller, Die Bedeutung von Art. 4 BV bei der Besetzung öffentlicher Stellen, Dissertation, Diessenhofen 1981, S. 132 ff. mit einer Zusammenfas- sung der früheren Rechtsprechung in Bund und Kantonen sowie in der Leh- re). Mit Urteil vom 12. Oktober 2010 hob das Bundesverwaltungsgericht die- se Praxis für Bewerber einer Bundesstelle auf. Es erwog, ein Bewerber sei durch die Ablehnung seiner Bewerbung in seinen Rechten betroffen und ha- be daher gestützt auf die Rechtsweggarantie nach Art. 29a BV und Art. 25 Abs. 2 VwVG Anspruch auf den Erlass einer Verfügung. Dies sei zumindest dann der Fall, wenn der Bewerber um eine Verfügung ersuche (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 12. Oktober 2010, A-2757/2009, E. 1- 8). Sei der Anspruch auf Erlass einer Verfügung verletzt worden, führe dies nicht zwingend zur Rückweisung des Verfahrens. Davon könne insbesonde- re dann abgesehen werden, wenn die Gegenpartei die Gründe für die Nicht- anstellung bzw. Nichtbeförderung im bisherigen Verfahren bereits habe dar- legen können und die Rechtsmittelinstanz die Vorbringen der gesuchstellen-
den Person ebenfalls zu überprüfen vermöge (vgl. Urteil des Bundesverwal- tungsgerichts vom 12. Oktober 2010, A-2757/2009, E. 10.1; vgl. generell zum rechtli chen Gehör auch BGE 137 I 195 E. 2.3.2 mit weiteren Verwei- sen). Im Rahmen der Überprüfung seiner Ni chtanstellung habe der über- gangene Bewerber sodann nur ei nen Anspruch darauf, dass die Verletzung von Verfahrensvorschriften und des Willkürverbots geprüft würden. Im W ei- teren habe die Rechtsmittelinstanz zu beachten, dass der Vorinstanz mit Bli ck auf i hre Auswahl ein weiter Ermessensspielraum zukomme (Entscheid des Bundesverwaltungsgerichts vom 12. Oktober 2010, A-2757/2009, E. 9, i nsb. E. 9.2 und E. 12.3). Auch i n der Lehre und kantonalen Praxis wird davon ausgegangen, dass die Rechtsmittelinstanz allein die Verletzung von Verfahrensrechten prüfe und der abgewiesene Bewerber mit der Überprüfung der Nichtanstellung bzw. Nichtbeförderung ni cht seine eigene Einstellung an der Stelle des Gewähl- ten erreichen könne (vgl. zum Ganzen auch ZBl 94 [1993] S. 15 f. E. 2; Hä- felin/Müller/Uhlmann, Allgemeines Verwaltungsrecht, Zürich/Basel/Genf 2006, N 1554; Müller, a.a.O., S. 146 und S. 161). Aufgrund des grossen Er- messenspielraums der Vorinstanz greife die Rechtsmittelinstanz sodann i n deren Entscheidung nur mit Zurückhaltung ein; dies deshalb, weil sie in aller Regel nicht fähig sei, eine umfassende Überprüfung einer Prognose- Entscheidung über die zukünftige Eignung eines Bewerbers - absolut und im Vergleich zu andern Bewerbern - vorzunehmen, zumal bei der Auswahl der Bewerber nicht nur objektiv feststellbare Eignungskriterien, sondern auch nicht messbare Faktoren wie Teamfähigkeit, Sympathie und dergleichen ei- ne wichtige Rolle spielten. Einzugreifen habe die Rechtsmittelinstanz dann, wenn der Wahl geradezu krass sachfremde Erwägungen zugrunde gelegt worden seien bzw. der angefochtene Entscheid in Willkür verfalle (vgl. ZBl 94 [1993] S. 18; vgl. auch Müller, a.a.O., S. 139, 144 und 160). 5.3. Die Fragen, ob diese Überlegungen des Bundesverwaltungsgerichts und der Lehre entgegen der bisherigen Praxis der zürcheri schen Geri chte auch i m vorliegenden Fall zur Anwendung gelangen und der Rekurrent damit einen
Anspruch auf den Erlass einer Verfügung hat, müssen an dieser Stelle nicht näher geklärt werden. Denn selbst wenn dem so wäre, so würde dies am Ausgang des vorliegenden Verfahrens nichts ändern. Wie dargelegt hielt das Bundesverwaltungsgericht im massgeblichen Entscheid fest, selbst bei einer Mi ssachtung des Anspruchs auf Erlass einer Verfügung würden nur eine Verletzung der Verfahrensrechte und des Willkürverbots geprüft. Zu- dem erübrige sich eine Rückweisung des Verfahrens an die Vorinstanz, wenn die Gegenpartei die Gründe für die Nichtanstellung bzw. Nichtbeförde- rung i m bi sherigen Verfahren bereits habe darlegen können und die Rechtsmittelinstanz die Vorbringen der gesuchstellenden Person ebenfalls zu überprüfen vermöge, namentlich mit Blick auf eine allfällige Verletzung von Verfahrensvorschriften und des Willkürverbots (vgl. Urteil des Bundes- verwaltungsgerichts vom 12. Oktober 2010, A-2757/2009, E. 10.1). Dies ist vorliegend der Fall. Die Rekursgegnerin begründete die Nichtanstellung bzw. die Nichtbeförderung sowohl im Beschluss vom 13. Juni 2014 als auch in der Rekursantwort vom 11. September 2014 mit dem fehlenden Anspruch auf Beförderung (act. 5 E. 5 und act. 7 S. 3) und verneinte die Verletzung von Verfahrensrechten. Zudem vermag die Verwaltungskommission die Vorbringen des Rekurrenten in diesem Verfahren zu überprüfen. Von einer Rückweisung des Verfahrens an die Vorinstanz könnte daher ohnehi n abge- sehen werden. Wie nachfolgend sodann zu zeigen sein wird, verletzte die Rekursgegnerin mit ihrem Vorgehen weder die Verfahrensrechte des Rekur- renten noch das Willkürverbot, weshalb der vorliegende Rekurs abzuweisen ist . Damit kann aber die Frage, ob ein nicht berücksichtigter Bewerber über- haupt ei nen Anspruch auf den Erlass einer Verfügung hat, offen gelassen werden kann. 6.1. Der Rekurrent rügt die Verletzung des Rechts auf rechtsgleiche und willkür- freie Behandlung nach Art. 8 bzw. 9 BV infolge von Mobbing, Nichtvornahme der obligatorischen Mitarbeiterbeurteilung innert angemessener Frist und un- terlassener Ausbildung sowie des Anspruchs auf rechtliches Gehör nach Art. 29 Abs. 2 BV wegen Nichtanhörung vor dem Entscheid über seine Nichtbeförderung. Im Weiteren beanstandet er, durch ihr Vorgehen habe die
Rekursgegnerin den Grundsatz von Treu und Glauben nach Art. 5 Abs. 3 BV verletzt (act. 1, vgl. oben Ziff. II I.2). Die Rekursgegnerin bestreitet diese Vorwürfe (act. 7). 6.2. Rechtsgleichheit nach Art. 8 BV setzt voraus, dass Gleiches nach Massgabe seiner Gleichheit gleich und Ungleiches nach Massgabe seiner Ungleichheit unglei ch zu behandeln i st. Nicht zulässig ist es, Differenzierungen zu treffen, für die sachliche und vernünftige Gründe fehlen oder sich über erhebliche tatsächliche Unterschiede hinwegzusetzen. Gemäss Art. 9 BV hat jede Person Anspruch darauf, von den staatlichen Organen ohne Willkür und nach Treu und Glauben behandelt zu werden. Willkür liegt insbesondere bei groben Fehlern in der Sachverhaltsermittlung, bei offensichtlicher Gesetzesverletzung, bei offensichtlicher Missachtung ei- nes allgemeinen Rechtsgrundsatzes bzw. der tragenden Grundgedanken eines Gesetzes oder bei groben Ermessensfehlern vor. Art. 5 Abs. 3 BV zufolge gebietet der Grundsatz von Treu und Glauben ei n loyales und vertrauenswürdiges Verhalten im Rechtsverkehr. Der Einzelne soll sich auf Handlungen der staatlichen Organe verlassen und i hnen ver- trauen können. Der Anspruch auf rechtliches Gehör nach Art. 29 Abs. 2 BV beinhaltet so- dann den Anspruch einer Partei, in einem Gerichts- oder Verwaltungsverfah- ren mit ihrem Begehren angehört zu werden, Einblick in die Akten zu erhal- ten und zu den für di e Entschei dung wesentli chen Punkten Stellung nehmen zu können, bevor ei n Entscheid gefällt wird (vgl. zum Ganzen Häfe- lin/Haller/Keller, Schweizerisches Bundesstaatsrecht, 8. Auflage, Zü- rich/Basel/Genf 2012, Rz 752, 812, 818 und 836). 6.3. Der Rekurrent bringt vor, entgegen der Darlegung der Rekursgegnerin sei die Zwischenbeurteilung nicht am 12. Dezember 2013, sondern erst am 24. Februar 2014 und damit nach dem Entscheid über seine Nichtbeförde- rung erfolgt. An ersterem Datum habe lediglich ein Vorgespräch mit dem
Gerichtsschreiber lic. iur. C._____ stattgefunden (act. 12 S. 2). Diese Auf- fassung überzeugt ni cht. Si e steht mit der aktenkundigen Beurteilung des Rekurrenten vom 12. Dezember 2013 im Widerspruch (act. 8/2/6), welche ausdrücklich den Titel "Mitarbeiterbeurteilung bei internem Wechsel" trägt. Dem Rekurrenten musste aufgrund der Bezeichnung des massgeblichen Formulars bewusst gewesen sein, dass es sich bei der Sitzung vom 12. Dezember 2013 mit dem Gerichtsschreiber ni cht nur um ein informelles Vorgespräch, sondern um einen Teil der formellen Mitarbeiterbeurteilung handelte, zumal er die Beurteilung ergänzte und selbst unterzei chnete (act. 8/2/6-7). Insbesondere Ersteres hätte si ch im Falle eines informellen Vorgesprächs erübrigt. Bei diesen Gegebenheiten war es lic. iur. C._____ selbst im Falle einer gegenteiligen mündlichen Abrede verwehrt, die Mitar- beiterbeurteilung zu vernichten. Der Umstand, dass die Mitarbeiterbeurteilung durch den zuständigen Ri chter sodann erst am 24. Februar 2014 und damit nach dem Entscheid über die Nichtbeförderung des Rekurrenten erfolgte, steht zwar insofern mit den "Weisungen Arbeitsverhältnis" des Bezirksgerichts B._____ vom 31. Oktober 2012 im Widerspruch, als diese eine solche insbesondere beim Wechsel von einer Abteilung zum Einzelgericht vorsehen (act. 8/17 S. 11). Daraus kann der Rekurrent mit Blick auf seine Nichtbeförderung aber ni chts zu sei- nen Gunsten, weder eine Unglei chbehandlung mit anderen Bewerbern noch eine willkürliche Vorgehensweise der Rekursgegnerin, ableiten, da eine Be- förderung den besagten Weisungen zufolge keine Mitarbeiterbeurteilung durch den vorgesetzten Richter voraussetzt. Massgeblich für eine Beförde- rung sind gemäss den Weisungen die Kriterien der Leistung und des Verhal- tens, des Dienstalters, der beabsichtigten weiteren Verweildauer am Gericht sowie der Bedürfnisse des Betriebs (act. 8/17 S. 12). D urchgeführte Mi tar- beiterbeurteilungen sind zwar geeignet, etwas über die Leistung und Quali fi- kation eines Kandidaten für eine bestimmte Stelle auszusagen. D i e Ei gnung eines Bewerbers kann indes auch anderweitig nachgewiesen werden. Vor- liegend lag anlässlich der Sitzung vom 21. Februar 2014 keine Mitarbeiter- beurteilung des zuständigen Richters, Vi zepräsident lic. iur. D._____, vor.
Dieser nahm aber an der fraglichen Sitzung der Geschäftsleitung teil und konnte seine Beurteilung gemäss den glaubhaften Ausführungen i n der Re- kursantwort in die Entscheidfindung einfliessen lassen (vgl. act. 7 S. 2). Zu- dem befand sich im Dossier des Rekurrenten die Mitarbeiterbeurteilung des Gerichtsschreibers lic. iur. C., gestützt auf welche sich die Geri chtslei- tung ei n Bild über den Rekurrenten machen konnte. Die Leistungen des Re- kurrenten und die weiteren massgeblichen Bewertungskriterien waren des- halb an der Sitzung vom 21. Februar 2014 hinreichend bekannt. D ami t kann der Rekurrent aus dem Umstand, dass die Mitarbeiterbeurteilung durch den Vizepräsidenten lic. iur. D. erst nach dem Entscheid über seine Nicht- beförderung erfolgt ist, weder eine Ungleichbehandlung noch ei n wi llkürli- ches Vorgehen ableiten. 6.4. Zum Vorwurf des Mobbings ist den Akten sodann zu entnehmen, dass sich das Verhältnis zwischen dem Rekurrenten und lic. iur. C._____ als schwierig erwies (act. 8). Der massgebenden Mitarbeiterbeurteilung vom 12. Dezem- ber 2013 zufolge beanstandete lic. iur. C._____ die Arbeitsleistung und das Verhalten des Rekurrenten in zahlreichen Punkten (act. 8/2/6). Dies wurde seitens des Rekurrenten teilweise in Abrede gestellt und schriftlich demen- tiert (act. 8/2/7). Die schwierige Si tuati on dauerte bis zur Beendigung der Tä- tigkeit des Rekurrenten am Bezirksgericht fort (vgl. act. 8/10). Allein aus die- sem schwierigen Verhältnis kann indes kein Mobbing seitens des Gerichts abgeleitet werden. So ist es gerade die Aufgabe des einem Auditor zugeteil- ten Gerichtsschreibers, mit diesem eine Mitarbeiterbeurteilung vorzunehmen und diese entsprechend seinen Wahrnehmungen wahrheitsgetreu auszufül- len. Dies gilt auch für die Anmerkung von negati ven Punkten. Aus dem Um- stand, dass der Gerichtsschreiber lic. iur. C._____ i n verschi edenen Punkten Kritik an den Leistungen bzw. dem Verhalten des Rekurrenten übte, kann somit ni cht auf Mobbing geschlossen werden. Dies gilt umso mehr, als Vize- präsident lic. iur. D._____ i n sei ner Beurtei lung vom 24. Februar 2014 i n zahlreichen Punkten auf die Bewertung des Gerichtsschreibers lic. iur. C._____ verwies und diese bestätigte (act. 8/2/7). Schliesslich brachte auch Bezirksrichter lic. iur. E._____, zu welchem der Rekurrent offenbar ein gutes
Verhältnis pflegte (act. 8/10), in der "Mitarbeiterbeurteilung bei Austritt" Kr i- ti kpunkte an der Leistung und dem Verhalten des Rekurrenten an (act. 8/2/8). Verschiedene Mitglieder des Gerichts kamen damit hi nsi chtli ch der Qualifikation des Rekurrenten zum selben Ergebnis, weshalb sich die Bewertung durch den Gerichtsschreiber lic. iur. C._____ nicht als sachfremd und Mobbing gleichkommend erweist. Gleiches gilt hinsichtlich des Vorwurfs von Mobbing für den Zeitraum nach dem 21. Februar 2014 (act. 1 Rz C.4). So kann aus dem Umstand, dass die Rekursgegnerin dem Anliegen des Rekurrenten, am Bezirksgericht doch noch eine Stelle als Gerichtsschreiber zu erhalten, nach der massgeblichen Sitzung nicht entgegen kam, kei n Mobbing abgeleitet werden. Ebenso wenig erhärtet sich der Vorwurf des Mobbings gestützt auf die Aktennotiz von lic. iur. C._____ vom 16. April 2013 (act. 8/2/4), worin das Verhalten des Rekurrenten in verschiedenen Punkten beanstandet wird. Selbst wenn lic. iur. C._____ dem Rekurrenten zugesichert hätte, die Notiz nicht zu den Personalakten zu nehmen (vgl. act. 8/29), so erschi ene die nachträgliche Aufnahme der Besprechungen ins Personaldossier angesichts der Entwicklung der vorliegenden Streitigkeit nicht als schikanös. Eine Verletzung der massgeblichen Bestimmungen der Bundesverfassung und von § 39 des Personalgesetzes (LS 177.10) i st ni cht ersichtlich. 6.5. Der Rekurrent macht diesbezüglich geltend, aufgrund der schlechten Beur- teilung habe er beim Vizepräsidenten lic. iur. D._____ um ei n Gespräch er- sucht, welches ihm nicht gewährt worden sei (act. 1 Rz B.5). Zutreffend ist zwar, dass das gewünschte Gespräch erst am 24. Februar 2014 und damit nach der massgeblichen Sitzung am 21. Februar 2014 stattfand (act. 8/2/7). Aus diesem Umstand kann der Rekurrent aber ebenfalls keine Verletzung seiner Verfahrensrechte ableiten. Namentlich bestehen keine Hinweise, man habe ihm keine faire Chance auf eine Festanstellung eingeräumt, zumal die Entschei dung über seine Nichtbeförderung nicht allein auf der umstri ttenen Mitarbeiterbeurteilung des Gerichtsschreibers basierte, sondern ebenso auf der Ei nschätzung seiner Arbeit durch den Vizepräsidenten lic. iur. D._____ und die übrigen Richter (a ct. 7 S. 2). Dem Entscheid über die Nichtbeförde-
rung lagen damit Leistungsbewertungen verschiedener Personen zugrunde. Zu berücksichtigen ist auch, dass dem Rekurrenten anlässlich der Mitarbei- terbeurteilung vom 12. Dezember 2013 die Möglichkeit eingeräumt wurde, zu dieser im Generellen und den Beanstandungen im Konkreten Stellung zu nehmen. Der Rekurrent brachte zu einzelnen Bewertungen denn auch zahl- reiche Bemerkungen und Kommentare an (act. 8/2/7), welche im Zeitpunkt des Entscheides über eine allfällige Beförderung aktenkundig waren. Schliesslich wäre es dem Rekurrenten freigestanden, sich im Falle der Dringlichkeit des gewünschten Gesprächs an eine andere Person des Ge- ri chts, namentli ch an den Gerichtspräsidenten, zu wenden. 6.6. Der Rekurrent beruft sich im Weiteren auf § 31 des Personalgesetzes und das darin enthaltene Recht auf vorgängige Anhörung. Eine Verletzung von § 31 PG ist vorliegend indes nicht ersichtlich, da der besagte Anspruch bei Neuanstellungen nicht über das Recht, vor dem Beförderungsentscheid sei- nen Wunsch auf Beförderung bekannt zu geben und insoweit gehört zu wer- den, gehen kann. 6.7. Schliesslich beanstandet der Rekurrent den Umstand, dass ihm die Rekurs- gegnerin die notwendige Ausbi ldung nicht gewährt habe. So sei ihm na- mentlich keine Zeit eingeräumt worden, um den AudJS-Ordner zu studieren (act. 8/28, act. 1 Rz B. 7). D i ese Ausführungen stehen i m Wi derspruch zu seiner Darlegung, er habe zwischenzeitlich Arbeiten anderer Mitarbeiter übernommen, welche überlastet gewesen seien (act. 1 Rz B.6). Es wäre dem Rekurrenten durchaus möglich gewesen, diese Zeit für das Studium des besagten Ordners zu nutzen. Der weitere Vorwurf, der ausbildungsver- antwortliche lic. iur. C._____ habe dem Rekurrenten weder Tipps bzw. Vor- lagen gegeben noch habe er eine thematische Einführung in neue Materien oder den Miteinbezug in von ihm betreute Prozesse vorgenommen (act. 12 S. 3), vermag mit Blick auf das massgebliche Bewerbungsverfahren eben- falls keine Verletzung von Verfahrensrechten zu begründen. Zum ei nen be- streitet die Rekursgegnerin diesen Vorwurf (act. 7 S. 2), zum anderen ver- mag eine allenfalls unzureichende Unterstützung bei der Ausbildung als Au-
ditor keine für die Beförderung zum Gerichtsschreiber relevante Verletzung des Anspruchs auf rechtsgleiche Behandlung zu begründen, zumal sich der Rekurrent die notwendigen Unterlagen bei anderen Mitarbeitenden besor- gen konnte (act. 12 S. 3). 6.8. Zusammenfassend ist damit festzuhalten, dass die Rekursgegnerin die ob- genannten Verfahrensrechte durch die Nichtbeförderung des Rekurrenten nicht verletzte und dieser trotz der fehlenden Mitarbeiterbeurteilung durch den Vizepräsidenten lic. iur. D._____ eine faire Chance auf die Beförderung zum Gerichtsschreiber erhielt. Der Entscheid der Rekursgegnerin, den Re- kurrenten nicht zum Gerichtsschreiber zu befördern, kann gestützt auf des- sen Personaldossier (act. 8/2) ni cht als offensi chtli ch wi llkürli ch bezei chnet werden, zumal seine Leistung bzw. Verhaltensweise nicht in allen Bereichen gleichermassen gut bewertet wurden (vgl. act. 8/2/6-8). Der Rekurs ist damit abzuweisen. IV. 1. Nach § 13 Abs. 3 Satz 1 VRG werden in Verfahren betreffend personalrecht- liche Streitigkeiten grundsätzlich keine Kosten erhoben. Ausgangsgemäss sind sodann keine Prozessentschädigungen zu entri chten (§ 17 Abs. 2 VRG). 2. Hinzuweisen bleibt auf das Rechtsmittel der Beschwerde ans Bundesge- richt. Es wird beschlossen: 1. Der Rekurs wird abgewiesen. 2. Es werden keine Kosten erhoben. 3. Es werden keine Prozessentschädigungen entrichtet.
Züri ch, 25. Februar 2015
Obergericht des Kantons Zürich Verwaltungskommission
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Leu
versandt am: