Obergericht des Kantons Zürich I. Strafkammer
Geschäfts-Nr.: SB210040-O/U/jv
Mitwirkend: Der Oberrichter lic. iur. R. Naef, Präsident, die Oberrichterin lic. iur. M. Knüsel und der Ersatzoberrichter lic. iur. P. Castrovilli sowie die Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Bussmann
Urteil vom 7. April 2021
in Sachen
A._____, Beschuldigter und Berufungskläger
amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____
gegen
Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat, vertreten durch Staatsanwalt lic. iur. P. Mucklenbeck, Anklägerin und Berufungsbeklagte
betreffend mehrfache qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz etc.
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 10. Abteilung, vom 10. September 2020 (DG200075)
Anklage: Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 31. März 2020 ist diesem Urteil beigeheftet (Urk. 21). Urteil der Vorinstanz: (Urk. 37 S. 19 ff.) "Es wird erkannt: 1. Der Beschuldigte ist schuldig − der mehrfachen Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. c und d sowie g BetmG in Verbindung mit Art. 19 Abs. 2 lit. a BetmG − der mehrfachen Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes im Sinne von Art. 19a Ziff. 1 BetmG. 2. Der Beschuldigte wird bestraft mit 33 Monaten Freiheitsstrafe, wovon 124 Tage durch Haft erstanden sind, sowie mit einer Busse von Fr. 200.–, teilweise als Zusatzstrafe zu den Strafbefehlen der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. September 2019 (Unt.-Nr. S- 1/2019/ 09377) sowie der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 20. April 2020 (Unt.-Nr. B- 2/2020/ 12436). 3. Die Freiheitsstrafe wird vollzogen. 4. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, so tritt an deren Stelle eine Ersatz- freiheitsstrafe von 2 Tagen. 5. Die sichergestellten und bei der Stadtpolizei Zürich, KA-FA-PLE-BMA, unter der BM- Lagernummer S02689-2019 aufbewahrten Betäubungsmittel und Betäubungsmittelutensi- lien (A013'249'337 und A013'249'359) werden eingezogen und der Lagerbehörde zur Ver- nichtung überlassen. 6. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 25. März 2020 beschlag- nahmten Fr. 50.– (Baurkaution-Nr. 19-10040178) werden eingezogen und zur teilweisen Deckung der Verfahrenskosten verwendet. 7. Die Gerichtsgebühr wird angesetzt auf: Fr. 4'500.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'100.00 Gebühr Anklagebehörde Fr. 1'490.00 Auslagen Untersuchung Fr. 8'644.45 Kosten amtliche Verteidigung Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.
b) Der Staatsanwaltschaft: (Urk. 43 S. 1, schriftlich) Bestätigung des vorinstanzlichen Urteils
Erwägungen: I. Einleitung und Verfahrensgang 1. Das vorstehend wiedergegebene Urteil vom 10. September 2020 wurde den Parteien gleichentags mündlich eröffnet (Prot. I S. 27). Dagegen meldete die Ver- teidigung mit Eingabe vom 14. September 2020 rechtzeitig Berufung an (Urk. 30). Nach Erhalt des begründeten Urteils reichte die Verteidigung am 5. Februar 2021 fristgerecht die Berufungserklärung ein (Urk. 39). 2. Mit Präsidialverfügung vom 9. Februar 2021 wurde der Staatsanwaltschaft die Berufungserklärung des Beschuldigten zugestellt und Frist für eine An- schlussberufung oder einen Nichteintretensantrag angesetzt (Urk. 41). Mit Einga- be vom 16. Februar 2021 verzichtete die Staatsanwaltschaft auf eine Anschluss- berufung und beantragte die Bestätigung des vorinstanzlichen Urteils (Urk. 43). 3. In der Folge wurde zur Berufungsverhandlung auf den 7. April 2021 vorgela- den, wobei dem Vertreter der Staatsanwaltschaft das Erscheinen freigestellt wur- de (Urk. 44). An der Berufungsverhandlung nahm der Beschuldigte in Begleitung seines amtlichen Verteidigers teil (Prot. II S. 3). Vorfragen waren keine zu ent- scheiden und – abgesehen von der Befragung des Beschuldigten (Urk. 52) – auch keine Beweise abzunehmen (Prot. II S. 4 f.). Das Urteil erging im Anschluss an die Berufungsverhandlung und wurde den Parteien gleichentags mündlich er- öffnet bzw. im Dispositiv zugestellt (Prot. II S. 5 ff.). II. Prozessuales Die Berufung des Beschuldigten zielt auf eine Reduktion der erstinstanzlich aus- gesprochenen Freiheitsstrafe sowie auf die Gewährung des teilbedingten Straf- vollzugs ab. Demgemäss beschränkt sich seine Appellation ausdrücklich auf die
Dispositivziffern 2 und 3 des vorinstanzlichen Urteils (Urk. 39). Als mitangefochten gilt zudem Dispositivziffer 4, die den Vollzug der separat ausgesprochenen Busse regelt, zumal dieser Punkt im weiteren Sinne ebenfalls Bestandteil der Strafzu- messung bildet. Im Übrigen wurde der vorinstanzliche Entscheid von keiner Seite angefochten. Hinsichtlich der Dispositivziffern 1 (Schuldspruch), 5 und 6 (Einziehungen und Beschlagnahmungen) sowie 7 bis 10 (Kosten und Entschädigungsfolgen) ist deshalb im Sinne von Art. 404 Abs. 1 StPO vorab fest- zustellen, dass das erstinstanzliche Urteil in Rechtskraft erwachsen ist (vgl. auch Prot. II S. 4 f.). III. Strafzumessung 1. Die Vorinstanz hat die allgemeinen Grundsätze der Strafzumessung zutref- fend dargelegt. Um unnötige Wiederholungen zu vermeiden, kann deshalb vorab auf die betreffenden Erwägungen im angefochtenen Entscheid verwiesen werden (Urk. 37 S. 7 ff.). Mit der Vorinstanz ist der Strafrahmen für die qualifizierten Wi- derhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz sodann gestützt auf Art. 19 Abs. 2 BetmG auf Freiheitsstrafe von 1 bis zu 20 Jahren festzusetzen, wobei the- oretisch auch eine Verbindung mit einer Geldstrafe erfolgen könnte (Urk. 37 S. 7 f.). 2.1. Zu beachten ist, dass der Beschuldigte den ersten der beiden unter Ankla- geziffer 1.1.3 eingeklagten Kokainverkäufe vor der Eröffnung der Strafbefehle der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. Dezember 2018 und vom 12. September 2019 getätigt hat, während sich das andere Verkaufsgeschäft sowie die übrigen unter Anklageziffer 1.1.1 und 1.1.2 eingeklagten Vorgänge danach ereigneten. Zudem wurden sämtliche vorliegend eingeklagten Straftaten vor dem Erlass des Strafbefehls der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 20. April 2020 verübt (Urk. 38). Dabei ist wie vorstehend erwähnt für die heute zu beurteilenden qualifi- zierten Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz schon vom gesetzli- chen Strafrahmen her zwingend eine Freiheitsstrafe auszufällen. Ebenso wurde der Beschuldigte bei den Verurteilungen vom 12. September 2019 und vom 20. April 2020 mit einer Freiheitsstrafe sanktioniert. Demzufolge besteht hinsicht-
lich des Strafbefehls vom 12. September 2019 eine teilweise retrospektive Kon- kurrenz und hinsichtlich des Strafbefehls vom 20. April 2020 eine vollständig ret- rospektive Konkurrenz im Sinne von Art. 49 Abs. 2 StGB, sodass im Verhältnis zu diesen Strafen heute eine (teilweise) Zusatzstrafe zu bilden ist. Hingegen scheidet die Ausfällung einer Zusatzstrafe hinsichtlich des Strafbefehls vom 12. Dezember 2018 aus, da damals eine Geldstrafe ausgesprochen wurde, womit jene Strafart im Verhältnis zur heute auszufällenden Freiheitsstrafe nicht gleichar- tig ist (vgl. BGE 141 IV 61 E. 6.1.2 m.w.H.). 2.2. Für das Vorgehen zur Bildung einer Zusatzstrafe in Konstellationen mit voll- ständiger oder teilweiser retrospektiver Konkurrenz kann auf die bundesgerichtli- che Praxis verwiesen werden, wo dies einlässlich dargelegt wird (Urteil des Bundesgerichts 6B_829/2014 vom 30. Juni 2016 E. 2.4.3. f.). In seiner jüngeren Rechtsprechung hat das Bundesgericht sodann entschieden, dass die neuen nach der Erstverurteilung begangenen Delikte selbstständig und getrennt von denjenigen bis zum Ersturteil zu beurteilen sind. Nach Massgabe dieser höchst- richterlichen Praxisänderung hat das Gericht demnach in einem ersten Schritt die Sanktion für jene Delikte zu bestimmen, die vor der früheren Verurteilung began- gen wurden, wobei es bei gleicher Strafart eine Zusatzstrafe im Sinne von Art. 49 Abs. 2 StGB auszuscheiden hat. In einem zweiten Schritt ist sodann unabhängig von der bereits ausgeschiedenen Zusatzstrafe die Sanktion für die Delikte nach dem Ersturteil festzusetzen. Handelt es sich dabei um dieselbe Strafart, sind schliesslich die ermittelten Strafen zusammenzuzählen, was die zu verhängende Strafe ergibt (zum Ganzen: BGE 145 IV 1 E. 1). In Bezug auf den vorliegenden Fall bedeutet dies, dass zunächst anhand des Kokainverkaufs vom Novem- ber 2018 die Zusatzstrafe zum Strafbefehl vom 12. September 2019 festzulegen ist. Anschliessend ist hinsichtlich der übrigen heute zu beurteilenden Delikte eine Gesamtstrafe zu bemessen, die dann mit der ermittelten Zusatzstrafe zusammen- zuzählen ist. Schliesslich ist mittels der daraus resultierenden Strafe und der Grundstrafe gemäss Strafbefehl vom 20. April 2020 eine weitere Zusatzstrafe zu bilden, wobei die bereits erfolgte Asperation bei der ersten Zusatzstrafenbildung gemässigt berücksichtigt werden kann (BGE 142 IV 265 E. 2.4.4 m.w.H.). Inso-
fern ist das methodische Vorgehen der Vorinstanz bei der Strafbemessung daher zu korrigieren. 3.1. Hinsichtlich der Strafzumessung für die Delikte vor dem Ersturteil ist zu be- rücksichtigen, dass vorliegend bereits die Verurteilung zu 5 Monaten Freiheits- str afe gemäss Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. September 2019 darauf gründete, dass der Beschuldigte 26.9 g Kokainge- misch (entsprechend 14 g reines Kokain) erworben hatte, von dem er einen Teil später an Dritte weitergeben wollte (Beizugsakten Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl: Urk. 17). Im Vergleich dazu betrifft der heute zu beurteilende Verkauf von 2 g Ko- kaingemisch an einen Drogenabnehmer im November 2018 zwar objektiv gese- hen eine kleinere Menge. Immerhin hat der Beschuldigte damit einen Erlös von Fr. 140.– erzielt, was in subjektiver Hinsicht für eine finanzielle Tatmotivation spricht (Prot. I S. 20). Ausserdem fällt unter dem Gesichtspunkt der Täterkompo- nente erschwerend ins Gewicht, dass der Beschuldigte gemäss aktuellem Straf- registerauszug zum Tatzeitpunkt mehr als 10 eingetragene Vorstrafen aufwies (Urk. 38) und mit derselben Betäubungsmittelart zu tun hatte, die nicht nur Ge- genstand des Strafbefehls vom 12. September 2019 bildete, sondern auch zur einschlägigen Verurteilung gemäss Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. Dezember 2018 geführt hatte (Beizugsakten Staatsanwaltschaft Zürich- Sihl: Urk. 16/4). Nach dem Gesagten wäre für das heute im Fokus stehende Ver- kaufsgeschäft vom November 2018 für sich allein betrachtet mithin eine Freiheits- strafe von 2 Monaten angemessen gewesen. Unter Berücksichtigung des Aspera- tionsgrundsatzes wäre sodann zusammen mit den Taten gemäss Strafbefehl vom 12. September 2019 eine Sanktion von insgesamt 6 Monaten Freiheitsstrafe an- gezeigt gewesen. Nach Abzug der bereits rechtskräftig verhängten Grundstrafe von 5 Monaten ist die (teilweise) Zusatzstrafe zum Strafbefehl vom 12. September 2019 demgemäss auf 1 Monat Freiheitsstrafe festzusetzen. 3.2. Was die übrigen Delikte anbelangt, die heute zu beurteilen sind und die alle- samt nach dem Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. September 2019 begangen wurden, so handelt es sich beim Vorgang unter Anklageziffer 1.1.1 um die schwerste Tat. Diesbezüglich ist erstellt, dass der Be-
schuldigte am 22. November 2019 von B._____ 135 g Kokaingemisch auf Kommissionsbasis übernommen hat, das zum Weiterverkauf bestimmt war (vgl. Urk. 37 S. 5 f.). Bei der objektiven Tatschwere ist zunächst zu berücksichtigen, dass der Beschuldigte wiederum mit Kokain zu tun hatte, bei der es sich um eine sehr gefährliche Droge mit hohem Abhängigkeitspotenzial und entsprechendem Gesundheitsrisiko han- delt. Angesichts dessen, dass das vom Beschuldigten übernommene Kokainge- misch einen Reinheitsgrad von 48 % aufwies, womit sich die reine Kokainmenge auf 65 g belief, ist daher der Vorinstanz beizupflichten, wenn sie erwägt, dass es verschuldensmässig durchaus relevant sei, dass die betreffende Menge ein Mehr- faches des Grenzwerts zum schweren Fall von Betäubungsmittelhandel (18 g rei- nes Kokain) beträgt (Urk. 37 S. 9 f.). Nicht unbeachtet bleiben darf sodann, dass der Beschuldigte das übernommene Kokain eingestandenermassen weitervertrie- ben hätte, wenn nicht unmittelbar nach der Drogenübernahme der polizeiliche Zugriff auf ihn erfolgt wäre (vgl. Urk. 1 S. 2). Auf der anderen Seite ist verschul- densrelativierend zu werten, dass der Beschuldigte im Zusammenhang mit der Kokainübernahme nicht sehr professionell vorgegangen ist. Zumindest ist auf- grund der Aktenlage nicht ersichtlich, dass er in Bezug auf dieses Drogengeschäft in eine bestimmte Organisation eingebunden gewesen wäre, wobei angesichts seiner Tathandlungen festzuhalten ist, dass er in jedem Fall hierarchisch keine nennenswerte Position eingenommen hat. Letztlich ist die objektive Tatschwere daher – innerhalb des sehr weit gefassten Strafrahmens – als leicht zu beurteilen. In subjektiver Hinsicht ist dem Beschuldigten sodann fraglos eine direktvorsätzli- che Tatbegehung anzulasten. Überdies hat er zugegeben, dass er beabsichtigte, mit dem Erlös aus dem geplanten Weiterverkauf des übernommenen Kokains seine offenen Bussen zu bezahlen bzw. Schulden zu begleichen (Urk. 5/1 S. 5, Urk. 52 S. 7). Mithin ist erstellt, dass er sich vom Drogengeschäft einen wirtschaft- lichen Vorteil versprach. Unter diesen Umständen wirkt sich die subjektive Tat- schwere nicht zusätzlich verschuldensmindernd aus. Bei Gesamtbetrachtung der Tatkomponente ist das Tatverschulden des Beschuldigten hinsichtlich Anklagezif- fer 1.1.1 folglich als leicht einzustufen. Wenn die Vorinstanz zum Schluss kommt,
dafür erscheine eine hypothetische Einsatzstrafe von 18 Monaten als angemessen, so kann ihr also im Ergebnis gefolgt werden (Urk. 37 S. 9 f.) .
3.3. Hinsichtlich des unter Anklageziffer 1.1.2 eingeklagten Vorgangs ist sodann anzuführen, dass der Beschuldigte sich bereit erklärte, im Auftrag von "C.", den er im Mai 2019 während eines Aufenthalts in der Dominikanischen Republik getroffen haben soll, einen am 22. November 2019 aus dem Ausland anreisenden Drogenkurier, der eine grössere Menge Kokain in die Schweiz einführte, in Emp- fang zu nehmen und die Drogen anschliessend für einige Tage bei sich aufzube- wahren, bis sie dort von einer von "C." bezeichneten Drittperson abgeholt würden (vgl. Urk. 37 S. 6). In Bezug auf die objektive Tatschwere ist in diesem Zusammenhang zum einen zu beachten, dass die in Frage stehende Drogen- menge gemäss Aussage des Beschuldigten bei rund 600 g Kokaingemisch lag (Urk. 5/4 S. 8), wobei die Verteidigung einen Reinheitsgrad von immerhin 50 % anerkannte, was 300 g reines Kokain ergibt (Urk. 28 S. 3). Zwar darf die Drogen- menge bei der Bemessung der Strafe keine vorrangige Rolle spielen. Es wäre al- so verfehlt, im Sinne eines Tarifs überwiegend oder gar allein auf dieses Kriterium abzustellen (BGE 121 IV 202 E. 2d.cc). Falsch wäre umgekehrt aber auch die Annahme, diesem Strafzumessungselement komme eine völlig untergeordnete oder gar keine Bedeutung zu. Denn es ist nicht nebensächlich, ob jemand mit 30 g oder 300 g einer gefährlichen Droge Umgang hat. Zum anderen ist beim vor- liegenden Vorgang erstellt, dass sich der Beschuldigte am internationalen Dro- genhandel beteiligte, indem er in den Tagen vor der Ankunft des Drogenkuriers und am Ankunftstag selber mit seinem Auftraggeber einen regen Informationsaus- tausch hinsichtlich der genauen Modalitäten der geplanten Kokaineinfuhr betrie- ben hat (vgl. Urk. 5/5 S. 4 ff.). Kommt hinzu, dass der Beschuldigte innerhalb der Drogenvertriebskette eine gewisse Vertrauensposition eingenommen haben muss, ansonsten ihm sein Auftraggeber kaum eine derart grosse Kokainmenge zur temporären Aufbewahrung anvertraut hätte. In subjektiver Hinsicht fällt über- dies zunächst verschuldensmässig ins Gewicht, dass sich der Beschuldigte an- scheinend geradezu willfährig für die Dienste von "C._____" einspannen liess, wobei er sich beim Tätigwerden für seinen Auftraggeber offensichtlich von rein fi- nanziellen Beweggründen leiten liess, wurde ihm doch für seine Leistungen eine
Belohnung von Fr. 2'000.– versprochen (Urk. 5/4 S. 9, Urk. 52 S. 7). Auf der an- deren Seite ist zu berücksichtigen, dass es sich bei seiner Beteiligung an der ein- geklagten Kokaineinfuhr um eine Einzeltat gehandelt hat und dass der Beschul- digte hinsichtlich dieses Drogengeschäfts nur eigentliche Hilfstätigkeiten zu be- sorgen gehabt hätte, in den Vertrieb des eingeführten Kokains hingegen nicht weiter involviert gewesen wäre. Vor allem trägt zudem zu seiner Entlastung bei, dass sich der Beschuldigte unabhängig von der praktisch gleichzeitig erfolgten Verhaftung aus eigenem Antrieb letztlich doch entschieden hat, sich nicht mit dem ausländischen Drogenkurier zu treffen, und darauf verzichtet hat, das eingeführte Kokain zu sich mitzunehmen, welche Sachdarstellung ihm gemäss den überzeu- genden Ausführungen der Vorinstanz aufgrund der Aktenlage nicht widerlegt wer- den kann (Urk. 37 S. 12). Denn dadurch entfiel der wesentliche Tatbeitrag, den der Beschuldigte gemäss Tatplan hätte erbringen sollen. Selbst unter Berücksich- tigung des Umstands, dass sein Meinungsumschwung sprichwörtlich erst im letz- ten Moment stattgefunden hat, wirkt sich der Abbruch der Tatausführung ange- sichts der zu seinen Gunsten anzunehmenden Freiwilligkeit seines Entscheids deshalb im Sinne von Art. 19 Abs. 3 lit. a BetmG in erheblichem Mass verschuldensreduzierend aus. Auch für dieses Delikt ist das Tatverschulden mit- hin im Ergebnis als leicht einzustufen. Unter Beachtung des Asperationsgrundsat- zes rechtfertigt sich bezüglich dieser Tat daher lediglich eine Erhöhung der vor- stehend ermittelten Einsatzstrafe um 14 Monate. Vorläufig resultiert daraus folg- lich eine Gesamtstrafe von 32 Monaten.
3.4. Im Vergleich zu den beiden Vorgängen gemäss Anklageziffer 1.1.1 und 1.1.2 tritt der am 18. November 2019 erfolgte Verkauf von 2 g Kokaingemisch an einen Abnehmer durch den Beschuldigten verschuldensmässig klar in den Hinter- grund. Dafür ist gerade auch unter Berücksichtigung des Asperationsgrundsatzes daher lediglich eine marginale Erhöhung der Einsatzstrafe um einen halben Mo- nat, d.h. um 15 Tage, angezeigt. Zusammengerechnet ist aufgrund der Tatkom- ponente die Strafe für die nach dem Strafbefehl vom 12. September 2019 began- genen Delikte auf insgesamt 32 Monate und 15 Tage Freiheitsstrafe festzulegen.
3.5. Was die Täterkomponente betrifft, kann des Weiteren vorab auf die Wieder- gabe der persönlichen Verhältnisse des Beschuldigten im angefochtenen Ent- scheid verwiesen werden (Urk. 37 S. 13 f.). In Ergänzung dazu führte der Be- schuldigte anlässlich der Berufungsverhandlung aus, dass er nun mit dem Besuch der Coiffeur-Schule begonnen habe. Diese dauere drei Semester, nehme zwei volle Tage pro Woche in Anspruch und koste Fr. 6'000.– pro Semester. Daneben arbeite er weiterhin in seinem Coiffeur-Salon und sei ferner Angestellter bei seiner Mutter im ... [Internet-Café]. Im Coiffeur-Salon würden sie bei der jetzigen Situati- on auf 0 kommen, vielleicht komme noch etwas zum Essen dazu. Für seine Tä- tigkeit im Internet-Café bei seiner Mutter erhalte er monatlich Fr. 1'600.–. Dabei bezahle er monatlich Fr. 400.– für die Halbgefangenschaft in D., welche noch bis am 25. Juli 2021 dauere sowie die Kosten für die Schule (Urk. 52 S. 1 ff.). Mit der Vorinstanz ist festzustellen, dass sich die persönlichen Verhält- nisse des Beschuldigten neutral auf die Strafempfindlichkeit auswirken (Urk. 37 S. 14). 3.6. Wie die Vorinstanz ferner zutreffend ausgeführt hat, sind die Vorstrafen des Beschuldigten massiv straferhöhend zu würdigen (Urk. 37 S. 14). Gemäss aktuel- lem Strafregisterauszug wies der Beschuldigte zum Zeitpunkt der Begehung der nach dem Strafbefehl vom 12. September 2019 begangenen Straftaten bereits 13 Strafeinträge auf, wobei drei der letzten vier Vorstrafen aus den Jahren 2017, 2018 und 2019 wiederum im Bereich der Drogendelinquenz angesiedelt sind (Urk. 38, vgl. auch Urk. 52 S. 4 f.). Kommt hinzu, dass der Beschuldigte den Auf- trag von "C." zur Hilfeleistung bei der Einfuhr einer grösseren Menge Koka- in bereits im Mai 2019 erhielt, als die letzte Strafuntersuchung offensichtlich noch nicht abgeschlossen war (Urk. 5/3 S. 22), und dass der Beschuldigte im Novem- ber 2019 endgültig rückfällig wurde, obschon die letzte Verurteilung nur gerade etwas mehr als 2 Monate zurücklag und er überdies im Verlauf jenes Strafverfah- rens bereits 3 Tage in Untersuchungshaft verbracht hatte (vgl. Beizugsakten Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl: Urk. 15/1-5, vgl. auch Urk. 52 S. 6 f.). Mit der Vo- rinstanz ist demgegenüber davon auszugehen, dass der Beschuldigte durch sein Geständnis, welches er in den wesentlichen Punkten bereits zu Beginn der neuen Strafuntersuchung abgelegt hat, zur Vereinfachung des Verfahrens beigetragen
hat (Urk. 37 S. 14 f.). Auch wenn der Beschuldigte trotz erdrückender Beweislage stets bestritten hat, dass er das am Tag seiner Verhaftung sichergestellte Kokain von B._____ erhalten hat (Prot. I S. 16 f.), ist ihm sein Nachtatverhalten mithin si- cherlich in erheblichem Umfang strafmindernd anzurechnen. Wenn die Vorinstanz im Rahmen der Täterkomponente resümiert, aufgrund der Vorstrafen dränge sich eine Straferhöhung um 12 Monate auf, während angesichts des Geständnisses umgekehrt eine Strafreduktion um 10 Monate angezeigt sei, sodass unter dem Strich die unter dem Aspekt der Tatkomponente ermittelte Einsatzstrafe um 2 Monate zu erhöhen sei, kann dem demnach gefolgt werden (Urk. 37 S. 15).
3.7. Zusammengefasst erweist sich mithin für die Taten, welche nach dem Erlass des Strafbefehls der Staatsanwaltschaft Zürich Sihl vom 12. September 2019 begangen wurden, eine Strafe von 34 Monaten und 15 Tagen als angemessen. 4.1. Nach Massgabe der vorstehenden Erwägungen zur neueren bundesgericht- lichen Rechtsprechung sind die vorstehend genannten 34 Monate und 15 Tage Freiheitsstrafe und die Zusatzstrafe von 1 Monat Freiheitsstrafe zum Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. September 2019 zu addieren (s. vorne Erw. III. 2.2.). Es resultiert folglich eine Gesamtstrafe von 35 Monaten und 15 Tagen als teilweise Zusatzstrafe zum genannten Strafbefehl. 4.2. Zu berücksichtigen ist schliesslich, dass hinsichtlich des Strafbefehls der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 20. April 2020, mit dem der Beschuldigte wegen Drohung zu einer weiteren Freiheitsstrafe von 30 Tagen verurteilt worden ist, eine vollständig retrospektive Konkurrenz vorliegt (Beizugsakten Staatsan- waltschaft Zürich-Limmat: Urk. 10). Dabei ist offensichtlich, dass die heute zu be- urteilenden qualifizierten Widerhandlungen gegen das Betäubungsmittelgesetz als schwerere Straftaten zu gelten haben. Entsprechend ist die vorstehende Stra- fe für diese Delikte um die Grundstrafe gemäss Strafbefehl vom 20. April 2020 angemessen zu erhöhen. Gemäss Bundesgericht ist daraufhin die infolge Aspera- tion eintretende Reduzierung der rechtskräftigen Grundstrafe von der Strafe für die neu zu beurteilenden Delikte abzuziehen, was die Zusatzstrafe ergibt (BGE 142 IV 265 m.w.H.). Vorliegend wäre unter Beachtung des Asperationsgrundsat- zes aufgrund der Tat, die zum Strafbefehl vom 20. April 2020 geführt hat, eine Er-
höhung der Strafe um einen halben Monat Freiheitsstrafe angezeigt gewesen. Die infolge Asperation eintretende Reduktion der Grundstrafe beträgt daher 15 Tage. Nach Abzug dieser 15 Tage verbleibt daher von der vorstehend ermittelten Strafe von 35 Monaten und 15 Monaten eine Zusatzstrafe von 35 Monaten zum zitierten Strafbefehl. 4.3. Schlussfolgernd ergibt sich, dass unter Würdigung aller strafzumessungs- relevanter Faktoren für die vom Beschuldigten begangene mehrfache qualifizierte Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz an sich eine Freiheitsstrafe von 35 Monaten schuldangemessen wäre. Indessen kann aufgrund des strafpro- zessualen Verschlechterungsverbots keine höhere Sanktion als diejenige im an- gefochtenen Entscheid ausgesprochen werden, weshalb es bei der erstinstanzlich festgelegten Freiheitsstrafe von 33 Monaten bleibt (Art. 391 Abs. 2 StPO). In die- sem Zusammenhang ist der Vollständigkeit halber zudem darauf hinzuweisen, dass bei der Strafzumessung zwar die einschneidenden Konsequenzen eines un- bedingten Strafvollzugs mitzuberücksichtigen sind, namentlich dann, wenn eine Strafe vertretbar erscheint, welche die Grenzen für die Gewährung des bedingten oder teilbedingten Strafvollzugs nicht überschreitet. Allerdings kann es bei derar- tigen folgenorientierten Überlegungen im Bereich der Strafzumessung höchstens um geringfügige Korrekturen des schuldangemessenen Strafmasses gehen (Mathys, Leitfaden Strafzumessung, 2. Auflage 2019, N 570 f. m.w.H.). Ein sol- cher Fall ist vorliegend indessen nicht gegeben. Denn bei vollständiger oder teil- weiser retrospektiver Konkurrenz richtet sich die Zulässigkeit der Gewährung des teilbedingten Vollzugs nach konstanter Praxis nach der Gesamtstrafdauer, die sich aus der Addition von Grund- und Zusatzstrafe ergibt, wobei mehrere Zusatz- strafen zusammenzuzählen sind (statt vieler: BSK StGB I-Schneider/Garré, 4. Auflage 2019, Art. 43 StGB N 9 in Verbindung mit Art. 42 StGB N 17 ff.). In Anbe- tracht der Verurteilung zu einer Freiheitsstrafe von 5 Monaten gemäss Strafbefehl vom 12. September 2019 und zu einer weiteren Freiheitsstrafe von 30 Tagen ge- mäss Strafbefehl vom 20. April 2020, zu denen heute je eine Zusatzstrafe zu bil- den ist, beträgt die Gesamtstrafdauer zusammen mit der neu auszufällenden Sanktion (33 Monate) mithin 39 Monate. Wie erwähnt erfolgt die heute auszu- sprechende Freiheitsstrafe zudem lediglich mit Rücksicht auf das Verschlechte-
rungsverbot. Schuldangemessen wäre jedoch eine Strafe von 35 Monaten gewe- sen, womit sich die Gesamtstrafdauer auf 41 Monate erhöhen würde. Die nach Art. 43 Abs. 1 StGB zulässige Maximalstrafhöhe von 36 Monaten für die Gewäh- rung des teilbedingten Vollzugs wird damit noch klarer überschritten. Eine Straf- reduktion um 5 Monate, nur um dem Beschuldigten entgegenzukommen, wäre mit dem Gebot einer schuldangemessenen Sanktion allerdings schlicht nicht mehr vereinbar. 4.4. Demgemäss ist der Beschuldigte auch zweitinstanzlich – im Sinne einer teilweisen Zusatzstrafe zum Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 12. September 2019 sowie im Sinne einer Zusatzstrafe zum Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat vom 20. April 2020 – mit 33 Monaten Freiheits- strafe zu bestrafen. Ebenso ist die von der Vorinstanz vorgenommene Anrech- nung der erstandenen 124 Hafttage zu übernehmen (Urk. 37 S. 15). 5. Nebst den soeben abgehandelten drogenhändlerischen Aktivitäten hat der Beschuldigte im rechtlich relevanten Zeitraum (Oktober 2019 - 22. November 2019) auch selber Kokain konsumiert, weshalb erstinstanzlich zusätzlich eine Verurteilung wegen mehrfacher Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes er- gangen ist, für die eine separate Busse von Fr. 200.– ausgefällt wurde. Die Vo- rinstanz hat das Nötige dazu ausgeführt (Urk. 37 S. 15). Zudem wurde die Busse auch von der Verteidigung anerkannt (Urk. 28 S. 4, Urk. 39, Urk. 53 S. 1, Prot. I S. 4 f.). Demnach ist die Busse zu bestätigen. IV. Vollzugsregelung 1. Wie vor Vorinstanz beantragt die Verteidigung auch im Berufungsverfahren, es sei dem Beschuldigten für die heute auszufällende Freiheitsstrafe der teil- bedingte Strafvollzug zu gewähren (Urk. 28 S. 6; Urk. 39; Urk. 53 S. 1, 3 ff.). Nach Massgabe der vorstehenden Erwägungen zur Strafzumessung erhellt indessen, dass vorliegend keine Freiheitsstrafe ausgesprochen werden kann, deren Dauer in objektiver Hinsicht die Gewährung des teilbedingten Strafvollzugs nach Art. 43 Abs. 1 StGB zulassen würde (s. vorn Erw. III. 4.3.). Folgerichtig kann dem ent- sprechenden Antrag der Verteidigung von vornherein nicht stattgegeben werden,
ohne dass noch geprüft werden müsste, ob die subjektiven Voraussetzungen des partiellen Strafaufschubs im Sinne einer günstigen bzw. nicht ungünstigen Legal- prognose beim Beschuldigten erfüllt wären. Die Freiheitsstrafe ist vielmehr in Bestätigung des angefochtenen Entscheids für vollziehbar zu erklären. 2. Die separat auszufällende Busse ist von Gesetzes wegen zu vollziehen, wo- bei die Ersatzfreiheitsstrafe für den Fall, dass der Beschuldigte die Busse schuld- haft nicht bezahlt, wie im erstinstanzlichen Entscheid auf 2 Tage festzusetzen ist (Urk. 37 S. 17). V. Kosten- und Entschädigungsfolgen 1. Die Gebühr für das Berufungsverfahren ist auf Fr. 2'500.– zu veranschlagen (Art. 424 Abs. 1 StPO in Verbindung mit § 16 Abs. 1 GebV OG und § 14 Abs. 1 lit. b GebV OG). 2. Im Berufungsverfahren werden die Kosten nach Obsiegen und Unterliegen auferlegt (Art. 428 Abs. 1 Satz 1 StPO). In Anbetracht dessen, dass der Beschul- digte mit seiner Berufung gänzlich unterliegt, sind ihm die Kosten des zweitin- stanzlichen Verfahrens, mit Ausnahme der Kosten der amtlichen Verteidigung, in vollem Umfange aufzuerlegen. Die Kosten der amtlichen Verteidigung sind einst- weilen auf die Gerichtskasse zu nehmen. Die Rückzahlungspflicht des Beschul- digten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt vorbehalten. 3. Die amtliche Verteidigung macht für ihre Aufwendungen und Barauslagen im Berufungsverfahren Fr. 1'846.25 geltend (Urk. 54), allerdings ohne Berücksichti- gung der Dauer der Berufungsverhandlung sowie der Nachbesprechung des Ur- teils mit dem Beschuldigten. Das geltend gemachte Honorar steht im Einklang mit den Ansätzen der Anwaltsgebührenverordnung und erweist sich grundsätzlich als angemessen. Unter Berücksichtigung der Bedeutung und Komplexität des Falles sowie der Aufwendungen und Barauslagen der Verteidigung, der Dauer der Berufungsverhandlung von rund eineinhalb Stunden sowie der Nachbesprechung erscheint es angemessen, die Entschädigung für die amtliche Verteidigung in
Anwendung der Anwaltsgebührenverordnung pauschal auf Fr. 2'600.– (inkl. MwSt.) festzusetzen. Es wird beschlossen: 1. Es wird festgestellt, dass das Urteil des Bezirksgerichts Zürich, 10. Abteilung, vom 10. September 2020 wie folgt in Rechtskraft erwachsen ist . 1. Der Beschuldigte ist schuldig – der mehrfachen Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz im Sinne von Art. 19 Abs. 1 lit. c und d sowie g BetmG in Verbindung mit Art. 19 Abs. 2 lit. a BetmG – der mehrfachen Übertretung des Betäubungsmittelgesetzes im Sinne von Art. 19a Ziff. 1 BetmG. 2.-4. (...) 5. Die sichergestellten und bei der Stadtpolizei Zürich, KA-FA-PLE-BMA, unter der BM-Lagernummer S02689-2019 aufbewahrten Betäubungsmittel und Betäubungsmittelutensilien (A013'249'337 und A013'249'359) werden eingezogen und der Lagerbehörde zur Vernichtung überlassen. 6. Die mit Verfügung der Staatsanwaltschaft Zürich-Sihl vom 25. März 2020 be- schlagnahmten Fr. 50.– (Barkaution-Nr. 19-10040178) werden eingezogen und zur teilweisen Deckung der Verfahrenskosten verwendet. 7. Die Gerichtsgebühr wird angesetzt auf: Fr. 4'500.00 ; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'100.00 Gebühr Anklagebehörde Fr. 1'490.00 Auslagen Untersuchung Fr. 8'644.45 Kosten amtliche Verteidigung Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten. 8. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens, ausgenommen die- jenigen der amtlichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. 9. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden auf die Gerichtskasse genommen; vorbehalten bleibt eine Nachforderung gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO.
; die weiteren Kosten betragen: Fr. 2'600.–
amtliche Verteidigung. 5. Die Kosten des Berufungsverfahrens, mit Ausnahme der Kosten der amt- lichen Verteidigung, werden dem Beschuldigten auferlegt. Die Kosten der amtlichen Verteidigung werden einstweilen auf die Gerichtskasse genom- men. Die Rückzahlungspflicht des Beschuldigten gemäss Art. 135 Abs. 4 StPO bleibt vorbehalten. 6. Mündliche Eröffnung und schriftliche Mitteilung im Dispositiv an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten (übergeben) − die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat
sowie in vollständiger Ausfertigung an − die amtliche Verteidigung im Doppel für sich und zuhanden des Beschuldigten − die Staatsanwaltschaft Zürich-Limmat − das Bundesamt für Polizei, fedpol und nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälli- ger Rechtsmittel an − die Vorinstanz − den Justizvollzug des Kantons Zürich, Abteilung Bewährungs- und Vollzugsdienste − die Koordinationsstelle VOSTRA mit Formular A − die KOST Zürich mit dem Formular "Löschung des DNA-Profils und Vernichtung des ED-Materials" zwecks Bestimmung der Vernichtungs- und Löschungsdaten 7. Gegen diesen Entscheid kann bundesrechtliche Beschwerde in Straf- sachen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, von der Zustellung der vollständigen, begründeten Ausfertigung an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichtes (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundes- gerichtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichts- gesetzes.
Obergericht des Kantons Zürich I. Strafkammer
Zürich, 7. April 2021
Der Präsident:
lic. iur. R. Naef Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. S. Bussmann