Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS220220-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter Dr. M. Sarbach und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie Gerichts- schreiberin lic. iur. A. Götschi Beschluss vom 4. Januar 2023 in Sachen
A._____ Inc., Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. oec. X._____,
gegen
B._____ [Staat in Asien], Gesuchs- und Beschwerdegegnerin,
vertreten durch C._____,
betreffend Arrest
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich vom 14. Dezember 2022 (EQ220210)
Erwägungen: 1. Prozessgeschichte 1.1 Mit Eingabe vom 12. Dezember 2022 (act. 1) stellte die Gesuchstellerin und Beschwerdeführerin (nachfolgend: Beschwerdeführerin) beim Einzelgericht Audi- enz des Bezirksgerichts Zürich (nachfolgend: Vorinstanz) folgende Rechtsbegeh- ren, welche sie als Ergänzung des Arrestbegehrens vom 2. Dezember 2022 (vgl. das Parallelverfahren bei der Kammer mit der Geschäfts-Nr. PS220218) bezeich- nete: 1. Es seien sämtliche Guthaben der Gesuchsgegnerin, Regierung der B._____ (B.) sowie sämtlichen B. Regierungs- stellen gemäss der beiliegenden offiziellen Liste des Regierungs- portals der B._____ - Stellen wie die Zentralbank der B._____ sind aufgrund ihrer Schweizer Immunität auszuschliessen - bei D._____ AG, ... [Adresse], gemäss Internetauszug aus dem Handelsregisteramt des Kantons Zürich vom 10.12.2022 zur De- ckung der Arrestforderung der Gesuchstellerin von CHF 341'913.69 sowie der Kosten zuzüglich 5% Zins auf dem genann- ten Betrag seit der Zustellung des Arrestbegehrens zu verar- restieren; 2. Es seien sämtliche Guthaben der Gesuchsgegnerin, Regierung der B._____ (B.) sowie sämtlichen B. Regierungs- stellen gemäss der beiliegenden offiziellen Liste des Regierungs- portals der B._____ - Stellen wie die Zentralbank der B._____ sind aufgrund ihrer Schweizer Immunität auszuschliessen - bei D._____ AG, ... [Adresse], gemäss Internetauszug aus dem Handelsregisteramt des Kantons Zürich vom 10.12.2022 zur De- ckung der Arrestforderung der Gesuchstellerin von CHF 17'000 sowie der Kosten zuzüglich 5% Zins auf dem genannten Betrag seit der Zustellung des Arrestbegehrens zu verarrestieren; 3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen - ggf. zuzüglich MWST, zurzeit 7,7% - zulasten der Gesuchsgegnerin. 1.2 Mit Urteil vom 14. Dezember 2022 (act. 3 = act. 6 [Aktenexemplar] = act. 8) wies die Vorinstanz das Arrestgesuch der Beschwerdeführerin ab und auferlegte ihr die Entscheidgebühr von Fr. 1'600.–. 1.3 Dagegen richtet sich die mit Eingabe vom 15. Dezember 2022 (act. 7) erho- bene Beschwerde der Beschwerdeführerin. Sie beantragt was folgt:
2.2 Die Beschwerde ist gemäss Art. 321 Abs. 1 ZPO zu begründen und muss hinreichende Rechtsmittelanträge enthalten. Die Beschwerde führende Partei hat sich mit den Erwägungen des angefochtenen Entscheids einlässlich auseinander- zusetzen und anhand der erstinstanzlich festgestellten Tatsachen oder der daraus gezogenen rechtlichen Schlüsse aufzuzeigen, inwiefern sich die Überlegungen der ersten Instanz nicht aufrecht erhalten lassen. Mit der Beschwerde kann un- richtige Rechtsanwendung sowie offensichtlich unrichtige Feststellung des Sach- verhalts beanstandet werden (Art. 320 ZPO). Dass der Beschwerdeinstanz in Rechtsfragen eine umfassende Prüfungsbefugnis zukommt, bedeutet aber nicht, dass sie gehalten wäre, von sich aus wie ein erstinstanzliches Gericht alle sich stellenden Rechtsfragen zu überprüfen, wenn die Parteien diese in oberer Instanz nicht (mehr) aufwerfen. Vielmehr hat sie sich grundsätzlich – abgesehen von of- fensichtlichen Mängeln – auf die Beurteilung der in der Beschwerdebegründung (bzw. -antwort) erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Innerhalb des so definierten Prüfprogramms ist sie jedoch weder an die Argumente, welche die Parteien zur Begründung ihrer Beanstandungen vorbringen, noch an die Erwä- gungen der ersten Instanz gebunden, sondern kann die Beschwerde auch mit einer anderen Argumentation gutheissen oder diese auch mit einer von der Ar- gumentation der Vorinstanz abweichenden Begründung abweisen (vgl. BGE 147 III 176 ff., E. 4.2.1 und BGE 138 III 374 ff., E. 4.3.1 = Pra 102 [2013] Nr. 4 je m.w.H.) 2.3 Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (vgl. Art. 326 Abs. 1 ZPO). Zwar blei- ben besondere Bestimmungen des Gesetzes vorbehalten (Art. 326 Abs. 2 ZPO), weshalb in einer Beschwerde gegen den Arresteinspracheentscheid gemäss Art. 278 Abs. 3 SchKG neue – echte und unechte (vgl. BGE 145 III 324 ff.) – Tat- sachen und Beweismittel geltend gemacht werden können. Für die Beschwerde eines Gläubigers gegen die Nichtgewährung des Arrestes gibt es jedoch keine Ausnahmeregelung. Da der Gläubiger ein abgewiesenes Arrestbegehren mit er- gänzter Sachverhaltsdarstellung jederzeit neu stellen kann (vgl. KUKO SchKG- M EIER-DIETERLE, 2. Aufl. 2014, Art. 272 N 20 mit Verweis auf BGE 138 III 382 ff., E. 3.2.2), gibt es dafür auch keine Veranlassung. Da das Recht von Amtes wegen
anzuwenden ist (Art. 57 ZPO), sind neue rechtliche Argumente indes unbe- schränkt zulässig (vgl. bereits OGer ZH PS110148 vom 5. Oktober 2011 E. II./3). 3. Materielles 3.1 Die Bewilligung eines Arrestgesuchs setzt grundsätzlich voraus, dass der Gläubiger glaubhaft macht, dass (1) ihm eine fällige, nicht pfandgesicherte Forde- rung gegen den Schuldner zusteht, (2) ein Arrestgrund im Sinne von Art. 271 Abs. 1 SchKG vorliegt und (3) in der Schweiz gelegene Vermögenswerte vorhan- den sind, die dem Schuldner gehören (vgl. Art. 272 Abs. 1 i.V.m. Art. 271 SchKG). In bestimmten Ausnahmefällen kann der Arrest auch für eine nicht verfallene For- derung verlangt werden (vgl. Art. 272 Abs. 2 i.V.m. Abs. 1 Ziff. 1 und 2 SchKG). Das Arrestverfahren unterliegt der Verhandlungsmaxime (Art. 255 ZPO e contrario). Das heisst, die gesuchstellende Partei hat dem Gericht die Tatsachen darzulegen, auf die sie ihre Begehren stützt, und die Beweismittel anzugeben (Art. 55 Abs. 1 ZPO). Namentlich die massgeblichen Tatsachenbehauptungen und die Bezeichnung der einzelnen Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen sind daher im Arrestgesuch aufzuführen (vgl. Art. 221 Abs. 1 lit. d und 3 ZPO). Das Gericht muss aufgrund des Gesuchs in der Lage sein zu verstehen, was Ge- genstand des Prozesses ist bzw. auf welche Tatsachen sich eine klagende oder gesuchstellende Person stützt und zu erkennen, welche Beweismittel für welche Tatsachen angeboten werden (vgl. BGE 144 III 54 ff. E. 4.1.3.5 = Pra 107 [2018] Nr. 146). Der blosse pauschale Verweis auf Beilagen genügt in aller Regel nicht (vgl. BGer 4A_281/2017 vom 22. Januar 2018, E. 5 und BGer 4A_651/2015 vom 19. April 2016, E. 4.3 je m.w.H.); es ist nicht die Aufgabe des Gerichtes, aus den eingereichten Unterlagen den entscheidrelevanten Sachverhalt herauszufil- tern (vgl. OGer ZH PS180187 vom 10. Oktober 2018, E. 2.3.1; ZR 117 [2018] Nr. 42 S. 175 ff.). Darüber hinaus hat der Arrestgläubiger sämtliche arrestbegrün- denden Tatsachen glaubhaft zu machen (vgl. Art. 272 Abs. 1 SchKG). Glaub- haftmachen bedeutet weniger als beweisen, jedoch mehr als blosses Behaupten. Eine Behauptung ist dann glaubhaft gemacht, wenn das Gericht aufgrund der vorgelegten Elemente den Eindruck gewinnt, dass der behauptete Sachverhalt wirklich vorliegt, ohne ausschliessen zu müssen, dass es sich auch anders ver-
halten könnte. Auch wenn die Anforderungen an den Wahrscheinlichkeitsbeweis nicht zu hoch angesetzten werden dürfen, ist doch eine Beweisführung mindes- tens in den Grundzügen erforderlich (vgl. etwa BSK SchKG II-S TOFFEL, 3. Aufl. 2021, Art. 272 N 4 ff.; KUKO SchKG-M EIER-DIETERLE, 2. Aufl. 2014, Art. 272 N 14). 3.2 Die Vorinstanz begründete die Abweisung des Arrestgesuchs der Be- schwerdeführerin zum einen damit, dass hinsichtlich Arrestforderung und Arrest- grund jegliche Ausführungen fehlten. Es werde einzig pauschal auf das erste Ge- such vom 2. Dezember 2022 verwiesen (act. 6 E. 2.3). Zum anderen sei das Vor- handensein verwertbarer Vermögenswerte, welche der Gesuchs- und Beschwer- degegnerin (nachfolgend: Beschwerdegegnerin) gehörten, nicht glaubhaft ge- macht worden. Als Arrestgegenstände würden sämtliche Guthaben der Be- schwerdegegnerin einschliesslich sämtlicher Regierungsstellen bei der D._____ AG bezeichnet. Dabei handle es sich offensichtlich um untaugliche Arrestgegen- stände. Dass die Beschwerdegegnerin und die auf dem 24 Seiten umfassenden Internetauszug aufgeführten Regierungsstellen (act. 2/1) über Guthaben bei der D._____ AG verfügen sollen, werde im Gesuch nicht dargelegt und sei auch nicht ersichtlich, handle es sich doch bei der D._____ AG gemäss Handelsregisteraus- zug (act. 2/2) um eine Gesellschaft, welche die Erbringung von Dienstleistungen im Bereich des bargeldlosen Zahlungsverkehrs, namentlich die Herausgabe und Verbreitung von Kredit-, Zahlungs-, Debit- und Wertkarten und weiterer Zah- lungsmittel bezwecke. Eine bankähnliche Funktion, welche auch eine Verwahrung von Kundengeldern umfasse, lasse sich dem Gesellschaftszweck jedoch nicht entnehmen (a.a.O., E. 3). 3.3.1 Die Beschwerdeführerin hält dem im Wesentlichen sinngemäss entgegen, die Arrestforderung sei privatrechtlich begründet und der Binnenbezug der Arrest- forderung zur Schweiz sei erfüllt (vgl. act. 7 S. 4). Die Veröffentlichungen von D._____ AG sowie der Kreditkartenorganisation E., gemäss welcher die Beschwerdegegnerin und ihre Regierungsstellen als langjährige E. Ver- tragspartner laufende Verrechnungsguthaben aus E._____ Kreditkartenabrech- nungen resp. -gutschriften von D._____ AG unterhalten würden, würden als Be-
gründung bzw. zur Glaubhaftmachung ausreichen (vgl. a.a.O., S. 4, 5 und 6). Man werde den Eindruck nicht los, dass die Vorinstanz "unter Vorschiebung falscher Tatsachen" das Urteil gefällt habe, um sich nicht den Unmut der Beschwerdegeg- nerin zuzuziehen (a.a.O., S. 4 oben).
Mit der vorinstanzlichen Begründung, wonach das Vorhandensein verwert- barer Vermögenswerte, welche der Gesuchs- und Beschwerdegegnerin (nachfol- gend: Beschwerdegegnerin) gehörten, nicht glaubhaft gemacht worden sei und Ausführungen zur Arrestforderung und zum Arrestgrund fehlten, setzt sich die Be- schwerdeführerin nicht auseinander. Sie zeigt nicht anhand der erstinstanzlich festgestellten Tatsachen oder der daraus gezogenen rechtlichen Schlüsse auf, inwiefern sich die Überlegungen der ersten Instanz nicht aufrecht erhalten lassen. Damit kommt die Beschwerdeführerin ihrer zivilprozessualen Begründungsoblie- genheit nicht nach, weshalb insoweit auf ihre Beschwerde nicht eingetreten wer- den kann. 3.3.2 Weiter beanstandet die Beschwerdeführerin die von der Vorinstanz fest- gesetzte Entscheidgebühr von Fr. 1'600.–. Die Vorinstanz habe damit eine "Ma- ximalgebühr ausserhalb der Ausnahmen" festgesetzt, obwohl weder eine Ver- handlung noch eine Beweisaufnahme erfolgt sei. Sie glaube, in der festgelegten Höhe einen gewissen pönalen Charakter zu erkennen (act. 7 S. 8 unten). Die Beschwerdeführerin bringt nicht vor, welche Gebühr ihrer Ansicht nach auszufällen gewesen wäre. Mangels eines konkret bezifferten Antrags ist deshalb auch in diesem Punkt auf die Beschwerde nicht einzutreten. Der Vollständigkeit halber ist Folgendes festzuhalten: Entscheide, die vom Arrestgericht getroffen werden, gehören zu den in Art. 251 ZPO genannten Angelegenheiten des SchKG, für welche das summarische Verfahren der ZPO gilt. Gemäss Gebührenverord- nung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (GebV SchKG) be- stimmt sich die Entscheidgebühr für einen gerichtlichen Entscheid in betreibungs- rechtlichen Summarsachen nach dem Streitwert gemäss Tabelle, sofern die Ver- ordnung nichts anderes vorsieht (vgl. Art. 48 Abs. 1 GebV SchKG). Bei einem Streitwert in der Höhe von Fr. 358'913.69 (vgl. oben E. 1.1) beträgt die erstin- stanzliche Gebühr Fr. 70.– bis Fr. 2'000.– (Art. 48 GebV SchKG). Bei der von der
Vorinstanz festgesetzten Entscheidgebühr von Fr. 1'600.– handelt es sich somit nicht um die maximale Gebühr. 3.4 Nach dem Gesagten ist auf die Beschwerde insgesamt nicht einzutreten. 4. Kosten- und Entschädigungsfolgen 4.1 Die Kosten des Beschwerdeverfahrens sind ausgangsgemäss der Be- schwerdeführerin aufzuerlegen (vgl. Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Gerichtskosten be- rechnen sich in betreibungsrechtlichen Summarsachen – wie soeben dargelegt – nach den Bestimmungen der GebV SchKG (vgl. auch BGE 139 III 195 ff., E. 4.2.2), welche streitwertabhängige Gebühren vorsieht. Die Beschwerdeführerin beantragt die Verarrestierung von Guthaben der Beschwerdegegnerin für Forde- rungen von Fr. 358'913.69 (vgl. oben E. 1.1). Ausgehend von einem Streitwert in dieser Höhe beträgt die erstinstanzliche Gebühr Fr. 70.– bis Fr. 2'000.– (Art. 48 GebV SchKG). Das obere Gericht, an das eine betreibungsrechtliche Summarsa- che weitergezogen wird, kann für seinen Entscheid eine Gebühr erheben, die höchstens das Anderthalbfache der für die Vorinstanz zulässigen Gebühr beträgt (Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG). In Anwendung dieser Bestimmungen und unter Be- rücksichtigung des reduzierten Aufwandes ist die Entscheidgebühr für das Be- schwerdeverfahren auf Fr. 1'200.– festzusetzen und mit dem von der Beschwer- deführerin geleisteten Kostenvorschuss zu verrechnen (vgl. Art. 111 Abs. 1 ZPO). 4.2 Parteientschädigungen sind keine zuzusprechen: der Beschwerdeführerin nicht, weil sie mit ihrer Beschwerde unterliegt, der Beschwerdegegnerin nicht, weil ihr mangels Anhörung im Beschwerdeverfahren keine Aufwendungen entstanden sind, die zu entschädigen wären. Es wird beschlossen: 1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'200.– festgesetzt und der Beschwerdeführerin auferlegt.
Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. A. Götschi
versandt am: 4. Januar 2023