Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: PS150215-O/U
Mitwirkend: Oberrichterin lic. i ur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichterin lic. i ur. E. Lichti Aschwanden und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichtsschreiberin lic. i ur. K. Würsch Urteil vom 2. Dezember 2015 i n Sachen
A._____ GmbH, Schuldneri n und Beschwerdeführeri n,
gegen
B._____ AG, Gläubigerin und Beschwerdegegnerin,
betreffend Konkurseröffnung
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes Horgen vom 11. November 2015 (EK150322, EK150323 und EK150324)
Erwägungen: 1. 1.1. Mit Urteil vom 11. November 2015 eröffnete das Konkursgericht des Be- zirksgerichts Horgen (fortan Vorinstanz) den Konkurs über die Schuldnerin für die folgenden Forderungen der Gläubigerin (act. 3 = act. 6 = act. 7/26): Fr. 773.80 nebst Zins zu 5% seit 1. Januar 2015 zuzügli ch Fr. 110.00 Umtriebsspesen und Fr. 113.60 Betreibungskosten, Fr. 385.70 nebst Zins zu 5% seit 1. Januar 2015 zuzügli ch Fr. 90.00 Umtriebsspesen und Fr. 78.60 Betreibungskosten sowie Fr. 1'473.50 nebst Zi ns zu 5% seit 1. Januar 2015 zuzügli ch Fr. 150.00 Umtriebsspesen und Fr. 153.60 Betreibungskosten. 1.2. Gegen die Konkurseröffnung kann beim Obergericht innert 10 Tagen Be- schwerde erhoben werden (Art. 174 Abs. 1 SchKG und Art. 321 Abs. 1 ZPO). Da- rauf hat die Vorinstanz richtig hingewiesen (act. 3, Dispositiv-Ziffer 5). Der vor- instanzliche Entscheid wurde der Schuldnerin am 12. November 2015 zugestellt (act. 7/27/2). Die Beschwerdefrist lief am Montag, 23. November 2015 ab. Mit ih- rer Eingabe vom 24. August 2015 (recte: 23. November 2015, Datum Poststem- pel) erhob die Schuldnerin somit rechtzeitig Beschwerde gegen das Urteil des Konkursgerichts des Bezirksgerichts Horgen vom 11. November 2015. Sie bean- tragt die Aufhebung des Konkurses und ersucht um Erteilung der aufschiebenden Wi rkung (act. 2 S. 2). Mit dem heutigen Entscheid wird der letztere Antrag der Schuldnerin obsolet. 2. 2.1. Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde- verfahren aufgehoben werden, wenn die Schuldnerin ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und einen der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungs-
gründe (Tilgung, Hinterlegung oder Gläubigerverzicht) urkundlich nachweist. Neue Behauptungen und Urkundenbeweise sind unabhängig davon, ob sie vor oder nach dem erstinstanzlichen Entscheid ergangen sind, zulässig, müssen in- des vor Ablauf der Beschwerdefrist eingebracht werden (BGE 136 III 294, BGE 139 III 491). 2.2. Im vorliegenden Verfahren steht der Konkursaufhebungsgrund der nachträg- lichen Hinterlegung des geschuldeten Betrages in Frage (Art. 174 Abs. 2 Ziff. 2 SchKG). Die Hinterlegung der Schuld während der Rechtsmittelfrist muss ein- schliesslich Zinsen und Kosten erfolgen. Wird der Konkurs aufgehoben, muss die Gläubigerin vollständig befriedigt sein und insbesondere den dem Konkursgericht bezahlten Vorschuss ungeschmälert zurück erhalten. Es müssen daher auch die Kosten des Konkursrichters und die Kosten des Konkursamtes vor Ablauf der Be- schwerdefrist sichergestellt werden (vgl. statt vieler: KUKO SchKG-Diggelmann, 2. A. , Basel 2014, Art. 174 N 10). 2.3. Die Schuldnerin belegt mit einer Quittung, dass sie am 23. November 2015 beim Konkursamt Thalwil Fr. 500.00 zur Deckung der Kosten des Konkursamtes sichergestellt hat (act. 4/4). Die Kosten des konkursgerichtlichen Verfahrens sollen nach Angaben der Schuldnerin bei der Bezirksgerichtskasse hinterlegt worden sei n (act. 2 S. 3). Gemäss Auskunft des Bezirksgerichts Horgen ist am 19. November 2015 ein die Kosten des konkursgerichtlichen Verfahrens decken- der Betrag von Fr. 500.00 einbezahlt worden (act. 4/5; act. 8; Prot. S. 2). Zum Nachweis der Hinterlegung der Konkursforderung samt Zinsen und Kosten reicht di e Schuldneri n ei nen der Bank am 18. November 2015 erteilten Zahlungsauf trag über Fr. 4'184.35 i ns Recht. Als Begünstigter ist die Obergerichtskasse aufgeführt und als Ausführungsdatum ist der 19. November 2015 vermerkt (act. 4/3). Mit der Einreichung des blossen Zahlungsauftrages ist die rechtzeitige Hinterlegung der Konkursforderung samt Zinsen und Kosten bei der Obergerichtskasse jedoch nicht glaubhaft gemacht, denn ein Zahlungsauftrag ist abänderbar und eine Zah- lungsausführung erfolgt – wie auf dem Beleg vermerkt – nur bei Kontodeckung. Am 24. November 2015 wurde die Schuldnerin durch die Kammer telefonisch auf die nicht ausreichende Glaubhaftmachung der Hinterlegung hingewiesen. Die
Schuldnerin gab an, die Zahlung veranlasst zu haben und die Sache mit der Bank zu klären (Prot. S. 2). Bis heute erfolgte keine diesbezügliche Mitteilung durch die Schuldneri n und es konnte auch kein Zahlungseingang bei der Obergerichtskasse verzeichnet werden. 2.4. Der urkundliche Nachweis dafür, dass die Schuld einschliesslich der Zinsen und Kosten innerhalb der Beschwerdefrist hinterlegt wurde, ist somit nicht er- bracht. Die Voraussetzungen für die Aufhebung des Konkurses sind deshalb nicht erfüllt. Die Beschwerde ist abzuweisen. 3. Ausgangsgemäss sind die Gerichtskosten der Schuldnerin aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Prozessentschädigungen sind nicht zuzusprechen; der Schuldneri n nicht wegen Unterliegens, der Gläubigerin nicht mangels Umtrieben in diesem Verfahren. Es wird erkannt: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.00 festgesetzt und der Schuldnerin auferlegt. Die vorliegenden Verfahrenskosten werden vorsorglich zur Kollokation beim Konkursamt Thalwi l angemeldet. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des Doppels von act. 2, sowie an die Vorinstanz (unter Rücksendung der erstin- stanzli chen Akten) und das Konkursamt Thalwil, ferner mit besonderer An- zeige an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betrei- bungsamt Thalwil-Rüschlikon-Kilchberg, je gegen Empfangsschein.
Obergericht des Kantons Zürich II. Zi vi lk a mme r
Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. K. Würsch
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