Kindesschutzmassnahmen / vorsorgliche Massnahmen

Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer

Geschäfts-Nr.: PQ190082-O/U

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann und Oberrichter Dr. P. Higi sowie Gerichts- schreiber MLaw R. Jenny Beschluss und Urteil vom 13. Januar 2020

in Sachen

A._____, Beschwerdeführerin

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____,

gegen

B._____,, Beschwerdegegner

vertreten durch Rechtsanwältin Y._____,

betreffend Kindesschutzmassnahmen / vorsorgliche Massnahmen

Beschwerde gegen einen Entscheid des Bezirksrates Winterthur vom 13. Dezember 2019 i.S. C., tt.mm.2016, D., geb. tt.mm.2018, und E._____, geb. tt.mm.2019; VO.2019.49 (Kindes- und Erwachsenenschutzbe- hörde Winterthur-Andelfingen)

Erwägungen: I. (Übersicht zum Sachverhalt/Prozessgeschichte) 1. A._____ und B._____ sind die seit dem 5. November 2016 verheirateten Eltern dreier Kinder, nämlich von C._____ (geb. am tt.mm. 2016), von D._____ (geb. am tt.mm. 2018) und von E._____ (geb. am tt.mm. 2019). Die Kinder stehen unter der gemeinsamen Sorge der Eltern. 1.1 Am 4. März 2019 meldete A., die im ersten Monat schwanger war, der Hotline des Gewaltschutzes, sie sei am Freitag, 1. März 2019 von B. ge- schlagen worden (vgl. KESB-act. 1, polizeiliche Einvernahme von A., Rz. 11 und 20). In der anschliessenden polizeilichen Einvernahme vom 4. März 2019 erhob A. weitere Vorwürfe gegen B.: Dieser habe sie schon vor dem 1. März 2019 mehrfach geschlagen (vgl. a.a.O., Rz. 35), habe sie schon mehrfach aufs Bett gestossen und ihr dabei einmal eine Ohrfeige gegeben (vgl. a.a.O., Rz. 36, 49 f.); die letzte Tätlichkeit vor dem 1. März 2019 habe sich im Januar 2019 ereignet, und sie sei dabei von B. gewürgt worden. Weiter gab A._____ zu Protokoll, am 3. März 2019 habe sie zusammen mit einer Freundin, die bei ihr weilte, B._____ aus dem Haus gewiesen; B._____ habe dabei ein Messer mitge- nommen und zu ihr gesagt, sie solle sich warm anziehen, er nehme ihr die Kinder weg. Sie habe Angst bzw. habe das als Drohung aufgefasst (vgl. a.a.O., Rz. 21– 23). Die Stadtpolizei Winterthur erliess am 5. März 2019 gegenüber B._____ ei- ne Verfügung im Sinne des Gewaltschutzgesetzes (Wegweisung, Rayon- und Kontaktverbot) und orientierte darüber die Kindes- und Erwachsenenschutzbe- hörde Bezirke Winterthur und Andelfingen (fortan: KESB). Gegen B._____ wurde ein Strafverfahren eingeleitet. Dieses wird nunmehr durch die Staatsanwaltschaft See Oberland geführt und ist hinsichtlich des Vorwurfs der häuslichen Gewalt we- gen einer Desinteresseerklärung von A._____ einstweilen sistiert; weiterer Ge-

genstand des Verfahrens sind offenbar Diebstahlsvorwürfe gegenüber dem Vater (vgl. KESB-act. 73). Die Anzeige vom 4. März 2019 erstattete A._____ nach eigenem Bekunden, um Grenzen aufzuzeigen und für Ruhe zu sorgen (vgl. KESB-act. 8 S. 2). Das in der polizeilichen Einvernahme vom 4. März 2019 erwähnte Messer, das B._____ am 3. März 2019 mitgenommen haben soll, hat A._____ gemäss ihrer Darstellung vom 1. April 2019 gegenüber der KESB gegen den Willen von B._____ selbst entsorgt (vgl. a.a.O.). 1.2 Seit dem 3. März 2019 leben A._____ und B._____ räumlich getrennt bzw. gemäss Angaben der Rechtsvertreterin von A._____ "offiziell nicht mehr unter ei- nem Dach" (vgl. act. 2 S. 6). Offenbar besucht indes B., der seit dem 19. Juni 2019 beim Verein F. als wohnhaft gemeldet ist (vgl. KESB-act. 62), seine Frau und die Kinder tagsüber regelmässig und unterstützt A._____ bei der Kinderbetreuung und im Haushalt (vgl. etwa KESB-act. 8 S. 2, ferner KESB-act. 29/1 S. 4, S. 6 [regelmässige Besuche im Spital mit den älteren Kindern, Einkau- fen], KESB-act. 56 S. 3 [räumlich getrennt, aber Konzentration auf die Kinder]). Als E._____ im September 2019 geboren wurde, waren C._____ und D._____ bei einer Pflegefamilie I._____ untergebracht, welche im Wesentlichen von der ge- mäss Pflegeverträgen freikirchlichen Mutter ausgesucht worden war (vgl. zum Ganzen KESB-act. 31/1–4). Seit der Geburt von C._____ ist A._____ ausschliesslich als Mutter tätig und würde das am liebsten bis zur Volljährigkeit der Kinder bleiben (vgl. KESB-act. 8 S. 2). Bis zur räumlichen Trennung des Paares im März 2019 war sie für die Fi- nanzen der Familie zuständig, weil B._____ mit Finanzen nicht umgehen könne. B._____ war im Zeitpunkt der Trennung bereits seit einigen Jahren arbeitslos und bezog Sozialhilfe (vgl. vgl. KESB-act. 1, polizeiliche Einvernahme von A._____, S. 2, ferner KESB-act. 8 S. 2, KESB-act. 29/1 S. 5). Heute beziehen beide Eltern Sozialhilfe. Sie sind mit der Wohnsituation der Familie in einer 3-Zimmerwohnung unzufrieden. Kontakte zu Nachbarn bestehen nicht, das Verhältnis zu den im glei- chen Haus wohnenden Vermietern ist offenbar gespannt (vgl. KESB-act. 29/1 S. 4: Reklamieren oft). Nähere Kontakte zu den elterlichen Familien werden auch nicht gepflegt (vgl. KESB-act. 29/1 S. 5).

Bei C._____ besteht gemäss Feststellungen des Kinderarztes der Familie A.& B. eine Spracherwerbsstörung (vgl. KESB-act. 29/4) mit unklarer Ursache, weil sie vom Arzt nicht auf spezifische Ursachen zurückgeführt werden konnte (vgl. KESB-act. 65/2). Logopädische Massnahmen wurden gegen Ende Oktober 2019 veranlasst und eine erste Therapie auf den 5. November 2019 ver- einbart (vgl. KESB-act. 65/1). 2. - 2.1 Die KESB prüfte nach Eingang der Meldung der Stadtpolizei Winterthur vom 4. März 2019 pflichtgemäss die Frage allfälliger Kindesschutzmassnahmen und führte ein entsprechendes Verfahren durch. Sie hörte dabei u.a. A._____ am 1. April 2019 an (vgl. KESB-act. 8). Eine Anhörung von B._____ gelang nicht. Am 5. Juni 2019 erwog die KESB daher die Anordnung einer vertieften Abklärung der Lebenssituation der Kinder durch Angehörige des K._____ (nachfolgend: K.), informierte die Eltern darüber schriftlich und gab ihnen Gelegenheit zur schriftlichen Stellungnahme (vgl. KESB-act. 11 f.). Eine solche erfolgte nicht (vgl. KESB-act. 13 und 15). Am 11. Juli 2019 wurde der Aufklärungsauftrag erteilt (vgl. KESB-act. 17). Am 12. August 2019 zeigte Rechtsanwältin lic. iur. X. der KESB die Vertretung von A._____ an (vgl. KESB-act. 19) und ersuchte am 5. September 2019 um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege für A._____ (vgl. KESB- act. 22). Am 10. September 2019 leitete A._____ durch ihre Rechtsvertreterin beim Bezirksgericht Winterthur ein Eheschutzverfahren ein; die Verhandlung ist auf den 22. Januar 2020 angesetzt (vgl. KESB-act. 25, 39, 68). Der Abklärungsbericht des K._____ wurde der KESB am 22. Oktober 2019 schriftlich von G._____ und H._____ erstattet (vgl. act. 29/1). Beantragt wurde im Wesentlichen eine Intensivabklärung, die Platzierung von C._____ und D._____ bei der Pflegefamilie I._____ bis zum Abschluss der Intensivabklärung bzw. bis zum 10. November 2019 im Sinne einer vorsorglichen Massnahme sowie die Er- richtung einer Beistandschaft für die Kinder und die Ernennung von G._____ zur Beiständin (vgl. a.a.O., S. 8 f.). Die KESB lud darauf die Parteien auf den 28. Oktober 2019 zu einer Anhörung ein (vgl. KESB-act. 44 f.). Am 24. Oktober 2019 bezeigte Rechtsanwältin Y._____ der KESB die Vertretung von B._____.

Zur Anhörung am 28. Oktober 2019 erschienen A._____ und B._____ in Beglei- tung ihrer Rechtsvertreterinnen (vgl. KESB-act. 56). Am 6. November 2019 fällte die KESB ihren Entscheid und traf im Wesentli- chen folgende Anordnungen zur Sache (vgl. KESB-act. 76 [= act. 9/2/2] S. 10 ff.): 1. Für D., C. und E._____ wird im Sinne einer vorsorglichen Mass- nahme, bis das Bezirksgericht Winterthur über die Weiterführung, Aufhebung oder Anpassung dieser Anordnung entschieden hat (vorbehältlich einer er- neuten Dringlichkeitszuständigkeit der Kindes- und Erwachsenenschutzbe- hörde Winterthur-Andelfingen) eine sozialpädagogische Familienbegleitung im Umfang von 40 Stunden pro Monat angeordnet (Art. 307 Abs. 1 ZGB i.V.m. Art. 445 Abs. 1 Satz 1 2GB). Die sozialpädagogische Familienbeglei- tung wird beauftragt, den Eltern Wissen, Anleitung und Anregung zur Erwei- terung ihrer Erziehungskompetenzen zu vermitteln sowie Vater und Mutter im Finden einer konstruktiven Kooperationsebene als getrennte Eltern zu un- terstützen. 2. Für D., C. und E._____ wird im Sinne einer vorsorglichen Mass- nahme, bis das Bezirksgericht Winterthur über die Weiterführung, Aufhebung oder Anpassung dieser Massnahme entschieden hat (vorbehältlich einer er- neuten Dringlichkeitszuständigkeit der Kindes- und Erwachsenenschutzbe- hörde Winterthur-Andelfingen) eine Erziehungsbeistandschaft mit besonde- ren Befugnissen angeordnet (Art. 308 Abs. 1 und 2 2GB i.V.m. Art. 445 Abs. 1 Satz 1 2GB). 3. Die Beistandsperson erhält im Sinne einer vorsorglichen Massnahme die Aufgaben (Art. 308 Abs. 1 ZGB i.V.m. Art. 445 Abs. 1 Satz 1 2GB), a) die Eltern in ihrer Sorge- und Erziehungsverantwortung für D., C. und E._____ zu beraten und tatkräftig zu unterstützen; b) zusammen mit den Eltern für die gedeihliche Entwicklung der Kinder be- sorgt zu sein sowie in deren Interesse nach der jeweiligen Situation die notwendigen Vorkehrungen zu treffen. 4. Die Beistandsperson erhält im Sinne einer vorsorglichen Massnahme die be- sonderen Befugnisse (Art. 308 Abs. 2 ZGB i.V.m. Art. 445 Abs. 1 Satz 1 ZGB), a) die Vernetzung der Familie mit den bereits involvierten und zukünftigen Fachpersonen sowie die Koordination des Helfernetzes sicher zu stel- len;

b) die angeordnete sozialpädagogische Familienbegleitung gemäss Ziffer 1 dieses Entscheides einzurichten, die Umsetzung zu überwachen und für deren Finanzierung besorgt zu sein. 5. Zur Beiständin wird I., K. (K.) ernannt, mit der Einladung, a) nötigenfalls umgehend Antrag auf Anpassung der behördlichen Mass- nahme an veränderte Verhältnisse zu stellen (Art. 313 Abs. 1 ZGB), b) dem Bezirksgericht Winterthur im Hinblick auf die Eheschutzverhand- lung vom 22. Januar 2020 erstmals per 10. Januar 2020 in einem aus- serordentlichen Zwischenbericht über den Verlauf der Mandatsführung zu berichten und eine Einschätzung hinsichtlich der Notwendigkeit der Weiterführung der Massnahme und einer allfälligen Anpassung der Massnahme im Sinne einer Erweiterung des Aufgabenkatalogs abzuge- ben; c) per 31. Oktober 2021 ordentlicherweise Bericht zu erstatten (Art. 411 Abs. 1 ZGB). Als Rechtsmittel belehrte die KESB korrekt die Beschwerde an den Bezirks- rat innert 10 Tagen. Einer allfälligen Beschwerde entzog sie zudem die aufschie- bende Wirkung. 2.2 Gegen den Entscheid der KESB liess A. beim Bezirksrat Winterthur Be- schwerde führen, die Aufhebung der Dispositivziffern 1–5 des Entscheids der KESB beantragen und um unentgeltliche Rechtspflege ersuchen (vgl. act. 9/2). Der Bezirksrat führte sein Verfahren durch, in dem B._____ durch seine Rechts- vertreterin ebenfalls ein Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege stellen und dem Bezirksrat zudem mitteilen liess, er habe zwar auf eine Be- schwerde verzichtet, teile aber die Auffassung von A._____, dass keine Gefähr- dung des Kindeswohls vorliege (vgl. act. 9/7). Mit Beschluss vom 13. Dezember 2019 bewilligte der Bezirksrat den Partei- en die unentgeltliche Rechtspflege für sein Beschwerdeverfahren. Mit gleichzeiti- gem Urteil wies der Bezirksrat in Dispositivziffer I die Beschwerde ab und bestä- tigte den Entscheid der KESB (vgl. act. 8/1 [= act. 9/10 = act. 5/2] S. 13). Auf die Erhebung von Gerichtskosten wurde verzichtet, als Rechtsmittel wurde die Be- schwerde an die Kammer innert 10 Tagen belehrt (vgl. a.a.O.). Einer allfälligen

Beschwerde gegen sein Urteil entzog der Bezirksrat die aufschiebende Wirkung (a.a.O., Dispositivziffer IV). 3. Über das Urteil des Bezirksrates beschwerte sich A._____ (fortan: die Be- schwerdeführerin) rechtzeitig bei der Kammer mit einem Schriftsatz ihrer Rechts- vertreterin, der vom 26. Dezember 2019 datiert (vgl. act. 2). Sie lässt in der Sache primär die Aufhebung des Urteils des Bezirksrates beantragen sowie die Aufhe- bung der Dispositivziffer 1–5 des Entscheides der KESB, eventualiter die Aufhe- bung von Dispositivziffer 5 des Entscheids der KESB und die Einsetzung einer Beistandsperson, die nicht beim K._____ Winterthur arbeitet (vgl. a.a.O., S. 2). In prozessualer Hinsicht lässt sie um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege (Rechtsverbeiständung und Befreiung von Gerichtskosten) ersuchen und den An- trag stellen, ihrer Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu erteilen (vgl. a.a.O.). Die Beschwerde ging am 27. Dezember 2019 bei der Kammer ein. Von Am- tes wegen wurde daraufhin der Beizug der Akten des Bezirksrates veranlasst (vgl. act. 6), zu denen auch die Akten der KESB gehören. Diese Akten gingen am 7. Januar 2020 bei der Kammer ein (vgl. act. 7). Am 9. Januar 2020 ging die Kopie eines Schreibens des Bezirksgerichtes Winterthur (Eheschutzgericht) vom 8. Januar 2020 ein (act. 11), in dem der Ge- richtspräsident der Beschwerdeführerin mitteilen liess, er werde vor der auf den 22. Januar 2020 angesetzten Verhandlung im Eheschutzverfahren keine Schritte unternehmen (vgl. a.a.O.). Das ist zur Kenntnis zu nehmen und es ist act. 11 zu- sammen mit den Beilagen dazu, welche das bezirksgerichtliche Verfahren betref- fen (act. 12/28, 36–38) und hier insoweit unbeachtlich sind, zu den Akten zu neh- men. Anlass zu weiteren Verfahrensschritten bietet das nicht. Es ist dem Bezirks- gericht Winterthur, Eheschutzgericht, im Hinblick auf dessen Verhandlung ledig- lich Kenntnis von diesem Entscheid zu geben. Auch sonst sind keine weiteren Verfahrensschritte erforderlich, weil über die Beschwerde sogleich entschieden werden kann. B._____ (fortan: der Beschwer- degegner) ist lediglich zusammen mit diesem Entscheid ein Doppel der Be- schwerdeschrift (act. 2) sowie der Beilagen dazu (act. 5/2–5) zuzustellen. Eine Befassung mit dem Antrag, der Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu ertei- len, erübrigt sich von daher, und es ist das Verfahren insoweit abzuschreiben.

II. (Zur Beschwerde im Einzelnen) 1. - 1.1 Das Beschwerdeverfahren in Kindes- und Erwachsenenschutzsachen ist im EG KESR geregelt, welches als kantonales Verfahrensrecht die Vorgaben der Art. 450 ff. ZGB zu befolgen hat (vgl. auch Art. 314 ZGB). Es sind die Vorschriften des EG KESR (insbes. die §§ 63, 65 ff. EG KESR) anzuwenden und – soweit das EG KESR etwas nicht regelt – ergänzend die Vorschriften des GOG sowie der ZPO als kantonales Recht zu beachten (vgl. § 40 EG KESR und dazu ebenfalls Art. 450f ZGB). Der Kanton Zürich kennt seit dem Inkrafttreten des revidierten Kindes- und Erwachsenenschutzrechtes im ZGB zwei gerichtliche Beschwer- deinstanzen, als erste Beschwerdeinstanz den Bezirksrat und als zweite das Obergericht. Gegenstand des zweitinstanzlichen Beschwerdeverfahrens können daher stets nur Entscheide des Bezirksrates sein, nicht hingegen solche der KESB. 1.2 Die Beschwerde i.S. der §§ 64 ff. EG KESR i.V.m. den Art. 450 - 450c ZGB ist innert Rechtsmittelfrist schriftlich und begründet einzureichen. Mit ihr können eine Rechtsverletzung, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtser- heblichen Sachverhaltes, Unangemessenheit sowie Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung gerügt werden (vgl. Art. 450a ZGB). Für das zweitinstanzliche Beschwerdeverfahren gilt daher eine Rüge- bzw. Begründungsobliegenheit ana- log derjenigen in den Art. 308 ff. ZPO: Von der Beschwerde führenden Partei ist jeweils darzulegen, weshalb der angefochtene Entscheid des Bezirksrates unrich- tig sein soll (vgl. auch Art. 446 ZGB, §§ 65 und 67 EG KESR sowie BGE 141 III 576 E. 2.3.3 mit Hinweis auf BGE 138 III 374 E. 4.3.1, ferner z.B. OGer ZH NQ110031 vom 9. August 2011, E. 2, m.w.H. [= ZR 110/2011 Nr. 81]). Weiter gel- ten im zweitinstanzliche Verfahren an sich Novenschranken, analog den Regeln des Art. 317 Abs. 1 ZPO. Indes kommen in Kinderbelangen die Untersuchungs- und die Offizialmaxime zum Tragen (vgl. § 65 EG KESR, Art. 446 Abs. 1 ZGB sowie Art. 296 Abs. 1 und 3 ZPO; vgl. auch BGer Urteil 5A_528/2015 vom 21. Ja- nuar 2016, E. 2, sowie BGE 144 III 349).

In der Beschwerdeschrift ist zudem ein Antrag zu stellen, aus dem hervor- geht, wie die Kammer nach Auffassung der Beschwerde führenden Partei zu ent- scheiden hat. Fehlt es an Anträgen und/oder an einer hinreichenden Begründung, ist auf die Beschwerde nicht einzutreten. Auch sonst gelten für Beschwerden i.S. der §§ 64 ff. EG KESR i.V.m. den Art. 450-450c ZGB die selben allgemeinen Pro- zessvoraussetzungen wie für die in der ZPO geregelten Rechtsmittel. Es sind da- her insbesondere die Art. 59 f. ZPO zu beachten. 1.3 Soweit von der Beschwerde führenden Partei genügende Beanstandungen vorgebracht werden, wendet die Beschwerdeinstanz das Recht von Amtes wegen an und prüft sämtliche Mängel frei und uneingeschränkt – sie ist weder an die Ar- gumente der Parteien noch an die Begründung des vorinstanzlichen Entscheides gebunden. Bei der Begründung ihrer Entscheidung darf sie sich auf die wesentli- chen Überlegungen konzentrieren, von welchen sie sich hat leiten lassen. 2. Die Beschwerde (act. 2) wurde rechtzeitig erhoben, verfügt über eine schriftli- che Begründung und ist mit Anträgen zur Sache versehen. Einem Eintreten steht insoweit nichts entgegen. 3. Angefochten wird mit der Beschwerde das Urteil des Bezirksrates, mit dem vorsorgliche Massnahmen des Kindesschutzes der KESB bestätigt wurden, die so lange gelten sollen, wie das von der Beschwerdeführerin angerufene Eheschutz- gericht, vor dem am 22. Januar 2020 eine Verhandlung stattfinden wird, nichts anderes entscheidet. Die Massnahmen bezwecken im Wesentlichen bis zum Ent- scheid des Eheschutzgerichtes die Durchführung einer sozialpädagogische Fami- lienbegleitung zur Unterstützung der getrennt lebenden Eltern in der Erfüllung ih- rer Aufgaben gegenüber den Kindern und beinhalten zudem eine Beistandschaft, welche im Interesse der Kinder die Aufgabe hat, die Familienbegleitung sicherzu- stellen, zu begleiten und die Eltern dabei zu unterstützen. 3.1 Vorsorgliche Massnahmen des Kindesschutzes sind dann anzuordnen, wenn sie sachlich notwendig und dringlich erscheinen und davon auszugehen ist, dass deren Anordnung auch im Hauptverfahren wahrscheinlich ist. Ihr Zweck liegt da- rin, von den betroffenen Kindern einen drohenden erheblichen Nachteil abzuweh-

ren und so die Wirksamkeit der im Hauptverfahren in Betracht fallenden Mass- nahme des Kindesschutzes sicherzustellen. Entsprechend ist bei ihrer Anordnung der Grundsatz der Verhältnismässigkeit zu beachten. Der Bezirksrat hat in der Erwägung 3.2 seines Urteils (act. 8/1) darauf bereits der Sache nach richtig hin- gewiesen, weshalb das hier nicht zu wiederholen ist. Die Anordnung vorsorglicher Massnahmen erfolgt, auch das hat der Bezirks- rat der Sache nach richtig vermerkt (vgl. act. 8/1, dort Erw. 3.11), im summari- schen Verfahren und beruht daher auf einer einstweiligen Einschätzung des mas- sgeblichen Sachverhaltes, die den Anforderungen des sog. Glaubhaftmachens genügt. Im Rechtsmittelverfahren ist das zu beachten. 3.2 - 3.2.1 Der Bezirksrat kam in den Erw. 3.6 und 3.7 seines Urteils (act. 8/1) im Wesentlichen zum Ergebnis, nicht zuletzt auch aufgrund des unkooperativen Ver- haltens der Mutter habe mit der bisherigen Abklärung keine abschliessende Ein- schätzung der Gefährdungssit uation der drei Kinder erfolgen können. Die bisheri- gen Ergebnisse deuteten jedoch auf eine Entwicklungsverzögerung bei C._____ hin, auf Überforderung der Beschwerdeführerin, auf eine Bindungsstörung sowie eine dysfunktionale Paardynamik. Die vorliegenden Akten zeigten denn auch, dass die Kinder elterliche Partnerschaftsgewalt hätten miterleben müssen, was für die Kinder einen Risikofaktor darstelle. Es bestehe auch eine sehr anspruchsvolle Situation der Eltern, die sich in Trennung befänden, worin die Gefahr liege, dass die Betreuungsaufgaben nicht im Fokus der Eltern stünden. In der Trennungssitu- ation sei es zudem wahrscheinlich, dass Konflikte und Spannungen zwischen den Eltern weiter bestünden oder neu entstünden, zumal die Beschwerdeführerin als (faktisch) allein erziehende Person mit drei Kleinkindern und deren speziellen Be- dürfnissen leicht überfordert werden könnte. Unter Würdigung der Gesamtsituati- on, zu der auch die knappen finanziellen Verhältnisse der Familie gehörten, sei das Kindeswohl als gefährdet anzusehen. Dass die Eltern sich ihren Problemen stellten und auch etliche Massnahmen getroffen hätten, um die Situation zu ver- bessern, sei anerkannt. Es habe dazu geführt, dass als vorsorgliche Massnahme lediglich eine sozialpädagogische Familienbegleitung sowie eine damit verbunde- ne Erziehungsbeistandschaft als erforderlich erscheine, um der glaubhaft drohen- den Kindeswohlgefährdung unmittelbar und sofort zu begegnen.

3.2.2 Die Beschwerdeführerin ist im Wesentlichen der Auffassung (act. 2), der Bezirksrat sei bei seinen Überlegungen seiner Begründungspflicht nicht nachge- kommen und er habe den Sachverhalt offensichtlich falsch gewürdigt (vgl. a.a.O., Rz. 9, Rz. 19). Den Abklärungsbericht weist sie zurück (a.a.O., Rz. 7) und sie be- tont, der Vorfall vom 1. März 2019 sei einmalig gewesen; seither habe es keine Auseinandersetzungen mehr gegeben (vgl. a.a.O. Rz. 14, 15). Sie erachtet so- dann die Einschätzung des Bezirksrates, es bestehe eine anspruchsvolle Situati- on der Eltern als falsch (vgl. a.a.O., Rz. 20), weist die Möglichkeit auftretender Spannungen im Zusammenhang mit der Trennung zurück, weil sich die Eltern ei- nig seien und es im Eheschutzverfahren lediglich den von ihnen gefundenen mo- dus vivendi zu regeln gelte, da sie keine Scheidung wollten (vgl. a.a.O., Rz. 21). 3.2.3 Wie in Erw. II/1.3 bereits erwähnt, hat ein Gericht in seinem Entscheid dar- zulegen, von welchen wesentlichen Überlegungen es sich leiten lässt. Hat ein Ge- richt das getan, ist es seiner Begründungspflicht nachgekommen, denn seine Entscheidung lässt sich nachvollziehen, was es einer Partei ermöglicht, sich mit dieser sachlich auseinanderzusetzen. Die Beschwerdeführerin hat eine Be- schwerdeschrift von rund 20 Seiten eingereicht, in der sie vortragen lässt, wes- halb sie den Entscheid des Bezirksrates für falsch hält. Sie zeigt damit selbst auf, dass unschwer zu erkennen ist, von welchen Überlegungen sich der Bezirksrat sich in seinem Urteil leiten liess, und ebenso, dass eine sachliche Auseinander- setzung mit diesen Überlegungen möglich ist. Die Behauptung, der Bezirksrat sei seiner Begründungspflicht nicht nachgekommen, ist bereits insoweit geradezu wi- derlegt, weshalb sich Weiteres dazu erübrigt. Der Bezirksrat hat im Übrigen nicht einfach auf die Einschätzung der KESB abgestellt, wie die Beschwerdeführerin dartut (act. 2 Rz. 10 f.), sondern aufgrund der Akten (vgl. KESB-act. 1 und 4) zu Recht festgehalten, die Kinder hätten elter- liche Partnerschaftsgewalt miterlebt. Dabei handelte es sich – wie in Erw. I/1.2 gesehen – nicht um einen singulären Vorfall am 1. März 2019 (so aber act. 2 Rz. 18 [Einzelereignis]), der immerhin eindrücklich gewesen sein muss, weil die Kinder laut Angaben des Beschwerdegegners in der polizeilichen Einvernahme dabei wie am Spiess geschrien haben (vgl. KESB-act. 1, Einvernahme Rz. 15) und der Beschwerdegegner ziemlich heftige Kratzer abbekommen haben soll (vgl.

dazu a.a.O., Rz. 6, 12, KESB-act. 4, Fotoblatt J.). Gemäss Sachdarstellung der Beschwerdeführerin war es bereits zuvor mehrmals zu gewalttätigen Ausei- nandersetzungen gekommen (mehrmals geschlagen) und im Januar 2019 zu ei- nem starken Würgen. Laut Beschwerdegegner kam es bei den Auseinanderset- zungen auch zu Beissen der Beschwerdeführerin (vgl. KESB-act. 1, Einvernahme Rz. 12 und KESB-act. 4, Fotoblatt J.). Es ist notorisch und bedarf keiner weiteren Erläuterung, dass im Erleben elterlicher Gewalt ein Risikofaktor für die Entwicklung der Kinder liegt, weil dieses Erleben traumatisierend wirken kann. Ebenso liegt auf der Hand, dass sich das namentlich bei C._____ als dem ältes- ten Kind auszuwirken vermag. Die Beschwerdeführerin legt Wert darauf, dass es seit dem 1. März 2019 zu keiner weiteren gewalttätigen Auseinandersetzung ge- kommen ist (vgl. act. 2 Rz. 13, 15, 19). Das ändert am zuvor von den Kindern Er- lebten nichts. Welche Auswirkungen das auf die Kinder hatte, namentlich auf C., ist ungeklärt geblieben. Fest steht hingegen, dass bei C. eine Entwicklungsstörung eingetreten ist, die nicht auf eine spezifische Ursache (wie z.B. Schwerhörigkeit) zurückzuführen ist. Der Bezirksrat hat im Übrigen – wie gesehen – im Rahmen seiner Betrach- tung der familiären Gesamtsituation das Bemühen der Parteien seit dem 1. März 2019 sehr wohl berücksichtigt. Dieses Bemühen bestand anfänglich in der Anzei- ge der Beschwerdeführerin gegen den Beschwerdegegner und der daraus fol- genden Gewaltschutzverfügung mit Hausverbot usw., und nicht darin, dass sich die Parteien z.B. einvernehmlich umgehend räumlich getrennt hätten. Das Ehe- schutzverfahren wurde erst im September eingeleitet; besucht wird offenbar eine Mediation (vgl. a.a.O., Rz. 13, 16), um die Paarschwierigkeiten anzugehen. Es sind das alles Bemühungen auf der Paarebene, die verdeutlichen, dass die Par- teien offensichtlich gravierendere Probleme miteinander haben. Dass diese Prob- leme ausgeräumt seien, behauptet die Beschwerdeführerin in act. 2 selbst so nicht und sie schliesst mit Fug – weil das unrealistisch wäre – auch nicht aus, dass im Zusammenhang mit dem Eheschutzverfahren (weitere) Spannungen auf- kommen können (vgl. act. 2 Rz. 45 S. 15). Sie belegt damit letztlich selbst die sich sachgemäss aufdrängende Einschätzung des Bezirksrates, die Parteien befänden

sich in einer anspruchsvollen (Trennungs-)Situation, bei der die Gefahr bestehe, die Erziehungs- und Betreuungsaufgaben stünden nicht im Fokus der Eltern. Die Betreuung und Erziehung von drei kleinen Kindern, darunter ein Klein- kind von rund 3 ½ Monaten, das ganz andere Bedürfnisse hat wie D._____ oder gar C._____, die wiederum andere Bedürfnisse hat, ist für jede Familie eine an- spruchsvolle Aufgabe. Die Aufgabe der Betreuung und Erziehung, die Befassung mit dem Kind ebenso verlangt wie dessen Anleitung, ist erst recht anspruchsvoll für eine alleinerziehende Mutter wie die Beschwerdeführerin, auch wenn der Be- schwerdegegner der Beschwerdeführerin offenbar immer wieder tagsüber bei der Betreuung hilft, solange er keine Anstellung hat, was er allerdings ändern will (vgl. KESB-act. 1, Einvernahme des Beschwerdegegners, Rz. 7: bin auf Jobsuche). Denn er ist abends nicht da, nicht in der Nacht, wenn auch das mütterliche Ruhe- bedürfnis Geltung beansprucht. Dass die Aufgabe der Betreuung und Erziehung immer wieder zu Überforderung der Eltern führt, die zusammen leben, zeigt die allgemeine Lebenserfahrung ebenso wie, dass sich das dann negativ auf das Kindeswohl auswirkt, wenn dem nicht rechtzeitig Gegensteuer gegeben wird. Dass das erst recht bei einer alleinerziehenden Mutter zutrifft, liegt auf der Hand. Und es lässt sich diese Gefahr der Überforderung mit ihren Auswirkungen auf das Kindeswohl nicht in Abrede stellen. Will man das gleichwohl, negiert man die Rea- lität, was bekanntlich ebenfalls Ausdruck einer Überforderung sein kann. In den gesamten Akten findet sich nichts Stichhaltiges dazu, wie die Be- schwerdeführerin der Gefahr der Überforderung im Alltag begegnet. Im Gegenteil: Folgt man der Beschwerde, gestalten die Parteien einen "auch für die Kinder ... harmonischen Alltag" (act. 2 Rz. 15; vgl. auch Rz. 19 [lange Periode der Harmo- nie]), hat die Beschwerdeführerin alles im Griff (vgl. etwa a.a.O., Rz. 42 [allen Schwierigkeiten gestellt und gemeistert]) und scheint sie gegen Überforderung gefeit zu sein. Sie beruft sich auf den Kinderarzt (vgl. act. 2 Rz. 25), dessen Fachkunde hier ebenso wenig in Zweifel zu ziehen ist wie die Tatsache, dass der Arzt nur darüber zu berichten vermag, was er bei Konsultationen erlebt, nicht hin- gegen über alles, was ausserhalb dieser Konsultationen geschieht, worauf es al- lerdings ankommt. Selbiges gilt sinngemäss für die Beobachtungen im Kinderspi- tal (vgl. a.a.O., Rz. 26). Diese weisen immerhin eine temporäre Überforderung der

Beschwerdeführerin aus. Bemerkenswert ist das im Lichte der von der Beschwer- deführerin geschilderten Umstände nicht, hingegen dass die Beschwerdeführerin die Feststellung dazu so nicht gelten lassen will (vgl. a.a.O.), womit sie letztlich negiert, was eigentlich selbstverständlich erscheint. Auch von daher ist es schlüs- sig, wenn der Bezirksrat in Würdigung der Gesamtsituation der Familie eine Ge- fährdung des Kindeswohls erkennt, der mit der Anordnung einer Familienbeglei- tung und der einstweiligen Errichtung einer Erziehungsbeistandschaft zweck- und sachgemäss begegnet werden kann, worin der Zweck einer vorsorglichen Mass- nahme liegt. 3.2.4 Auch sonst ist nichts ersichtlich, was zu einem anderen Ergebnis führen müsste. An der Sache vorbei gehen im Übrigen die Ausführungen der Beschwer- deführerin in act. 2 Rz. 30 ff., mit denen sie dem Bezirksrat unterstellt, er werfe der Beschwerdeführerin eine Kindeswohlgefährdung vor, weil die Familie von der Sozialhilfe abhängig sei (a.a.O., Rz. 32), und scheine in falscher Sachverhalts- feststellung und Rechtsanwendung davon auszugehen, die Parteien würden die elementarsten materiellen Bedürfnisse der Kinder aufgrund ihrer finanziellen Ver- hältnisse nicht decken (a.a.O., Rz. 36). Denn solche Feststellungen hat der Be- zirksrat mit seinem Hinweis auf die engen wirtschaftlichen Verhältnisse der Par- teien, die in der Tat zur familiären Gesamtsituation gehören und bekanntermas- sen den Spielraum für den Beizug von Hilfe in der Betreuung einengen, nicht im Ansatz getroffen. Anzumerken ist des weitern, dass die sozialpädagogische Begleitung den Eltern helfen kann, den Kindern eine verlässliche Tagesstruktur zu bieten. Hin- weise auf eine solche finden sich in den Akten bislang nicht und die Beschwerde- führerin schweigt sich darüber aus (vgl. act. 2), was sich nahtlos in das Bild des Negierens ebenso einzufügen scheint wie die Weigerung der Beschwerdeführe- rin, bei der Umsetzung der Massnahme mitzuwirken (vgl. KESB-act. 96). Das macht die Massnahme nicht sinnlos, sondern zeigt deren Notwendigkeit nachge- rade auf. Das bestimmt zur Zeit nicht nur die Hauptsachenprognose, sondern be- gründet auch einen gewissen Handlungsbedarf, die Umsetzung der Massnahme durchzusetzen. Mit Blick auf die bald anstehende Verhandlung vor dem Ehe- schutzgericht ist heute davon allerdings abzusehen. Ohnehin ist dem Entscheid

des Eheschutzgerichtes, das die ihm eingereichten Akten und den am 22. Januar 2020 aktuellen Stand der Dinge zu berücksichtigen haben wird, nicht vorzugrei- fen. 3.2.5 Die Beschwerde erweist sich im Hauptpunkt (vorsorgliche Massnahme) aus allen vorgenannten Überlegungen als unbegründet und ist abzuweisen. 3.3 Die Beschwerdeführerin ist auch mit der Ernennung von I._____ als Bei- standsperson nicht einverstanden. Wie bereits im bezirksrätlichen Verfahren (vgl. act. 9/1 S. 18 ff.) thematisiert sie unter Verweis auf ihre "Plädoyernotizen" in der Anhörung der KESB vom Oktober 2019 (vgl. act. 9/1 Rz. 58 und act. 2 Rz. 52) ei- nen Vorfall im Zusammenhang mit der Prüfung der Frage durch das K._____ Win- terthur, ob eine Intensivabklärung durchgeführt werden könnte. Daraus leitet sie ab, es sei für sie unzumutbar, mit einer Beistandsperson zusammenzuarbeiten, die – wie I._____ – beim K._____ Winterthur angestellt ist (vgl. act. 2 Rz. 52). Die Mitarbeiter des K._____ Winterthur seien per se vorbefasst, weil nicht auszu- schliessen sei, dass das K._____ versucht habe, seine im Abklärungsbericht ge- wonnene Überzeugung ungeachtet des Rechtsweges durchzusetzen. Folglich werde auch keine Mitarbeiterin des K._____ gegen die dezidierte Meinung der Leiterin des K._____ bzw. deren Stellvertreters die familiäre Situation der Familie A.& B. anders einschätzen (a.a.O., Rz. 51). Die Beschwerdeführerin bringt – doch wohl mit Fug – nichts vor, was I._____ als fachlich und/oder persönlich ungeeignet erscheinen liess, das Amt ei- ner Beiständin zu führen. Solches ist auch sonst nicht ersichtlich. I._____ ist we- der Leiterin des K._____ Winterthur, noch Stellvertreterin dieser Leiterin und sie war auch nicht mit der Abklärung befasst, welche der Leitung des K._____ Anlass bot, sich nach der Möglichkeit einer Intensivabklärung zu erkundigen. Eine Vorbe- fassung ist daher nicht zu erkennen. Richtig ist einzig, dass I._____ beim K._____ Winterthur angestellt ist. Dessen Leitung hat allerdings mit der Führung des Am- tes eines Beistands weder fachlich noch sachlich etwas zu tun und ist schon gar nicht befugt, einem Beistand irgendwelche Weisungen dafür zu erteilen. Denn be- stellt wird ein Beistand – sei es nun ein sog. "privater" oder ein Berufsbeistand, der von einer Amtsstelle wie dem K._____ bzw. dem Kanton angestellt ist – von

der KESB (vgl. Art. 400 ZGB). Ausschliesslich die KESB bestimmt die Aufgaben, die ein Beistand zu erfüllen hat, ausschliesslich sie erteilt diesem die Aufträge und ausschliesslich sie ist daher befugt, diesem Weisungen zur Amtsführung zu ertei- len. Ausschliesslich der KESB gegenüber ist ein Beistand, der zur Sorgfalt und Verschwiegenheit verpflichtet ist (vgl. Art. 413 ZGB), für seine Amtsführung re- chenschaftspflichtig und verantwortlich (vgl. etwa Art. 411 und Art. 415 ZGB). Stichhaltige Anhaltspunkte dafür, dass die Leitung des K._____ Winterthur das im Verkehr mit den bei ihm tätigen Beistandspersonen missachtete, sind ebenso we- nig ersichtlich wie dafür, dass I._____ sich nicht an diese Ordnung hielte. Die Be- schwerdeführerin vermag daher auch keine solchen Anhaltspunkte zu nennen (vgl. act. 2). Ihre Beschwerde erweist sich auch insoweit als sachlich unbegrün- det, ist daher ebenfalls in diesem Punkt abzuweisen und damit insgesamt. III. (Unentgeltliche Rechtspflege; Kosten- und Entschädigungsfolgen) 1. Die Beschwerdeführerin hat wie gesehen um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege und Rechtsverbeiständung ersucht. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege und Rechtsverbeiständung, wenn sie zum einen nicht über die erforderlichen Mittel verfügt, um den Prozess zu finanzieren, und zum anderen ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint (Art. 117 ZPO). Die Rechtsverbeiständung ist zudem nur dann zu bewilligen, wenn sie für die Wah- rung der Rechte erforderlich erscheint (vgl. Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). Für die Be- urteilung dieser Voraussetzungen, die zugleich erfüllt sein müssen, sind die Ver- hältnisse im Zeitpunkt der Einreichung des Gesuchs um Bewilligung der unent- geltliche Rechtpflege massgeblich (BGE 133 III 614 E. 5 = Pra 2008 Nr. 50; BGE 129 I 129 E. 2.3.1). Die Mittellosigkeit der Beschwerdeführerin ist aufgrund der Akten ohne Wei- teres anzunehmen. Ihr Anliegen betrifft sodann eine familienrechtliche Angele- genheit, die praxisgemäss eher als nicht aussichtslos taxiert wird. Somit war ebenso diese Voraussetzung im Zeitpunkt der Einreichung gerade noch knapp er- füllt. Gleiches gilt für die unentgeltliche Rechtsverbeiständung, zumal der Be- schwerdegegner anwaltlich vertreten ist. Die unentgeltliche Rechtspflege (Befrei-

ung von Gerichtskosten) und Rechtsverbeiständung sind daher zu bewilligen und es ist Rechtsanwältin lic. iur. X._____ als unentgeltliche Rechtsbeiständin der Be- schwerdeführerin zu bestellen. Die Beschwerdeführerin ist auf die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO hinzuweisen. 2. Dem Ausgang des Verfahrens entsprechend (vgl. Art. 106 Abs. 1 ZPO) sind die Gerichtskosten des zweitinstanzlichen Beschwerdeverfahrens der Beschwerde- führerin aufzuerlegen, jedoch aufgrund der bewilligten unentgeltlichen Rechts- pflege auf die Gerichtskasse zu nehmen. Die Entscheidgebühr ist gemäss § 12 Abs. 1–2 GebV OG anhand des § 5 Abs. 1 GebV OG zu bemessen. Zu berücksichtigen ist dabei, dass der Fall weder rechtliche noch tatsächliche Schwierigkeiten bot; die in Frage stehenden Interes- sen erscheinen zudem mit Blick auf das bereits hängige Eheschutzverfahren ebenfalls nicht als besonders gewichtig, weshalb insgesamt von einem leichten Fall auszugehen ist. Für das zweitinstanzliche Beschwerdeverfahren sind keine Parteientschädi- gung zuzusprechen: Der Beschwerdeführerin nicht, weil sie unterliegt, dem Be- schwerdegegner nicht, weil ihm keine wesentlichen Umtriebe entstanden sind, die es zu entschädigen gölte. 3. Die Entschädigung der unentgeltlichen Rechtsbeiständin, die gemäss den Re- geln der §§ 5 Abs. 1 und 13 Abs. 1–2 AnwGebV zu bemessen sein wird (vgl. § 23 Abs. 1 AnwGebV), ist einem separaten Beschluss vorzubehalten, weil noch keine Aufstellung gemäss § 23 Abs. 2 AnwGebV vorliegt. Es wird beschlossen: 1. Das Verfahren über den Antrag der Beschwerdeführerin, es sei ihrer Be- schwerde die aufschiebende Wirkung zu erteilen, wird abgeschrieben. 2. Der Beschwerdeführerin wird für das zweitinstanzliche Beschwerdeverfah- ren die unentgeltliche Rechtspflege, umfassend die Befreiung von Gerichts- kosten und die unentgeltliche Rechtsverbeiständung, bewilligt.

Die Beschwerdeführerin wird auf die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO hingewiesen. 3. Als unentgeltliche Rechtsbeiständin der Beschwerdeführerin im zweitin- stanzlichen Beschwerdeverfahren wird Rechtsanwältin lic. iur. X., bestellt. 4. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Erkenntnis. Es wird erkannt: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'000.- festgesetzt, der Beschwerdeführe- rin auferlegt, jedoch aufgrund der bewilligten unentgeltlichen Rechtspflege auf die Gerichtskasse genommen. Vorbehalten bleibt eine Nachzahlungspflicht der Beschwerdeführerin ge- mäss Art. 123 ZPO. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 4. Die Entschädigung der unentgeltlichen Rechtsbeiständin der Beschwerde- führerin wird einem separaten Beschluss vorbehalten. 5. Schriftliche Mitteilung je gegen Empfangsschein an die Parteien, an den Be- schwerdegegner unter Beilage je eines Doppels von act. 2 und act. 5/2–5, an die Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde Bezirke Winterthur und An- delfingen, an I., K._____ Winterthur, ...-strasse ..., ... Winterthur, an das Bezirksgericht Winterthur, Einzelgericht s.V. (Eheschutz), sowie an den Bezirksrat Winterthur unter Rücksendung der vorinstanzlichen Akten. 6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge- richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG. Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer

Der Gerichtsschreiber:

MLaw R. Jenny

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