Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer
Geschäfts-Nr.: LB170028-O/U
Mitwirkend: Oberrichter lic. i ur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. i ur. et phil. D. Glur und Ersatzrichterin lic. i ur. R. Bantli Keller sowie Ge- richtsschreiberin lic. i ur. I. Vourtsis-Müller Urteil vom 30. November 2017
i n Sachen
A._____, Klägerin und Berufungsklägerin
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____
gegen
B._____ AG, Beklagte und Berufungsbeklagte
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____
betreffend Forderung / Teilklage Berufung gegen ein Urteil des Zivilgerichtes des Bezirksgerichtes Uster vom 6. März 2017; Proz. CG100053
Erwägungen: I. (Übersicht Krankengeschichte und Prozessgeschichte)
Dr. med. E._____ der Arbeitsgruppe für Unfallmechani k vom 21. Mai 2002 (act. 11/23) und dem Gutachten der medizinischen Abklärungsstelle Basel (ME- DAS Basel) vom 23. Oktober 2003, welches im Auftrag der Invalidenversicherung eingeholt worden war (act. 4/15), teilte die SUVA der Versicherten mit, dass sie die Leistungen per 31. Oktober 2001 einstelle. Eine dagegen erhobene Be- schwerde der Klägerin hiess das Sozialversicherungsgericht des Kantons Zürich insoweit gut, als es die Sache an die SUVA zur Ergänzung der medizinischen Ab- klärungen zurückwies (act. 4/17 und 4/18). Nach Einholung des gestützt auf die- sen Entscheid eingeholten orthopädischen Fachgutachtens der Academy of Swiss Insurance Medicine (asim, act. 4/19) sowie weiterer ärztlicher Berichte hielt die SUVA am 2. Dezember 2008 an ihrem Entscheid fest und stellte ihre Leistun- gen ein (act. 4/37). Nachdem gegen diesen Entscheid die Krankenkasse der Klä- gerin (act. 4/38) sowie diese selber Einsprache erhoben hatten, schlossen die SUVA und die Klägerin am 11. bzw. 17. Dezember 2009 einen Vergleich. Dari n verpflichtete sich die SUVA zur Zahlung von Taggeldern bis 31. Dezember 2009 im Umfang von Fr. 176'488.80 (act. 4/39). 5. Am 15. Oktober 2004 sprach die Sozialversicherungsanstalt des Kantons Züri ch, IV-Stelle, der Klägerin gestützt auf das Gutachten der MEDAS Basel ab 1. April 2001 eine halbe IV-Rente zu , wobei sie einen IV-Grad von 52% errechne- te (act. 4/16). Am 4. August 2009 stellte die Klägerin ei n Gesuch um Rentenerhö- hung bei der IV-St elle. Im Zug e dieses Verfahrens stellte die IV-Stelle Zürich die IV -Rente am 1. September 2013 ein (act. 204 S. 2, act. 130/69). Dagegen erhob die Klägerin Beschwerde beim Sozialversicherungsgericht (act. 50/21 S. 2 f.). Nach Ei nholung ei ner Expertise der MEDAS Zentralschweiz wies dieses die Be- schwerde am 31. Mai 2017 ab (act. 204/3). Dabei ging das Sozialversicherungs- gericht zwar von einer vollständigen Arbeitsunfähigkeit im angestammten Beruf als Tramführerin aus. Die Klägerin sei aber in einer leidensangepassten Tätigkeit vollumfänglich einsatzfähig (act. 204/3 S. 20). 6.1. Am 20. Oktober 2010 reichte die Klägerin gegen die Beklagte und Beru- fungsbeklagte (nachfolgend Beklagte), die Haftpflichtversiche rerin des Unfallver- ursachers, eine Teilklage beim Bezirksgericht Uster ein und verlangte von dieser
einstweilen für die Zeit bis 31. Dezember 2009 Genugtuung, Erwerbsausfall, Haushaltschaden sowie vorprozessuale Anwaltskosten in der Höhe von i nsge- samt Fr. 334'392.55 (act. 2). 6.2. Die Vorinstanz holte nach Eingang der Klage eine schriftliche Klageant- wort sowie die schriftliche Replik und D upli k ein. Die Beklagte unterli ess es aller- dings, innert angesetzter Frist eine Duplik einzurei chen. Ihr Fristerstreckungsge- such erachtete die Vorinstanz als verspätet und schloss das Hauptverfahren (act. 32). Eine gerichtliche Vergleichsverhandlung blieb erfolglos (Prot. S. 10 ff.). Am 7. September 2012 erging der Beweisauflagebeschluss (act. 43), worin den Parteien einerseits nochmals Gelegenheit gewährt wurde, i hre Behauptungen zu substantiieren, und anderseits, Beweismittel zu offerieren. Während laufender Frist stellte die Klägerin das Gesuch, es sei der Beweisauflagebeschluss bezüg- lich der natürlichen Kausalität neu zu fassen bzw. durch einen weiteren Beweis- satz zu ergänzen (act. 46). Am 29. Oktober 2012 ergänzte die Beklagte ihre tat- sächli chen Vorbringen, reichte zahlreiche Urkunden ein und erstattete i hre Be- weisantretungsschrift (act. 49 und 50/1-24). Die Klägerin sandte i hre Schrift mit Verbesserung der Substanti i erung sowie Beweisantretung am 30. November 2012 mit zahlreichen Urkunden der Vori nstanz zu (act. 58 und 59/1-41). 6.3. Im Beweisabnahmebeschluss vom 22. April 2013 entschied die Vo- rinstanz, die von der Klägerin zu den einzelnen Beweissätzen beantragten poly- di szi pli nären Gutachten und Experti sen unter dem Begriff "polydisziplinäres Gut- achten" als Beweis abzunehmen (act. 93 S. 5). Zugleich verzichtete sie auf die Abnahme des von der Klägerin beantragten unfalldynamischen und biomechani- schen Gutachtens. In der Folge wurde als Gutachter Dr. med. F., ... [Funk- tion] an der Poliklinik am Inselspital Bern, unter der Supervision von Prof. Dr. med. G., ... neurologische Poliklinik am Inselspital, als Experten vorge- schlagen. Mit Eingabe vom 2. Mai 2013 lehnte die Klägerin die beiden Gutachter ab und schlug Dr. med. H., ... Wirbelsäulen und Schmerzchirurgie am In- selspital, vor (act. 101). Acht Monate später erliess die Vorinstanz glei chwohl den Gutachtensauftrag an Prof. Dr. med. G. sowie einen ergänzenden Beweis- auflagebeschluss zur Höhe der eingeklagten Forderung (Prot. S. 23 ff., act. 113
f.). Am 28. Januar 2014 sandte die Klägerin ihre Beweisantretungsschrift sowie diverse Urkunden der Vorinstanz zu (act. 117 und 118/1-4). Die Beklagte erstatte- te ihre zweite Beweisantretungsschrift zum Schadenspunkt am 10. März 2014 (act. 129). 6.4. Am 4. Februar 2014 reichte die Klägerin ein Wiedererwägungsgesuch betreffend Ernennung der für die Federführung des Gutachtens zuständigen Sachverständigen ein und machte geltend, die Neurologen G./F. sei- en für die zum Beweis verstellte Frage der natürlichen Kausalität fachlich nicht geeignet und schlug zwei weitere Ärzte als Gutachter vor (act. 122). 6.5. Am 13. Mai 2015 wurde das Gutachten unter Beilage eines radiologi- schen/neuroradiologischen Teilgutachtens erstattet (act. 140 und 141). Nachdem die Parteien Gelegenheit erhalten hatten, zum Gutachten Stellung zu nehmen (act. 145), reichte die Beklagte ihre Vernehmlassung am 21. September 2015 ein (act. 155). Innert erstreckter laufender Frist stellte die Klägerin den Antrag, es sei ei n neues Gutachten mi t neurochi rurgi scher Hauptbetei li gung und zusätzli ch ei n psychiatrisches Gutachten in Auftrag zu geben (act. 156) und reichte diverse Bei- lagen zu den Akten (act. 157/8-21). 6.6. Am 19. November 2015 liess die Klägerin der Vorinstanz eine Noven- eingabe zukommen und legte zwei neue Berichte des Neurologen Prof. Dr. med. I._____, Schulthess Klinik Züri ch, bei (act. 160 und 161/1-2). 6.7. Mit Beschluss vom 18. Januar 2016 wies die Vorinstanz die klägeri- schen Anträge auf Erstellung eines neuen und zusätzli chen Gutachtens ab (act. 163), wogegen die Klägerin schriftlich opponierte (act. 165). Am 14. April 2016 beschloss die Vorinstanz aufgrund der von der Klägerin vorgebrachten No- ven, ei n Ergänzungsgutachte n ei nzuholen (act. 168 und 170), das am 15. Juli 2016 ei ngi ng (act. 177). Während die Beklagte auf eine Stellungnahme zum Er- gänzungsgutachten verzichtete (act. 181), hielt die Klägerin am Antrag fest, es sei ein Obergutachten durch einen Neurochirurgen einzuholen (act. 182).
Die Berufungsinstanz verfügt über eine unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (BGer. Urteil 5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). Gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO werden neue Tatsachen und Beweismittel (Noven) nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten. Dabei hat, wer sich auf Noven be- ruft, deren Zulässigkeit darzutun (BGer. Urteil 5A_330/2013 vom 24. September 2013, E. 3.5.1). Mit dieser Regelung hat der Gesetzgeber für das Berufungsver- fahren ein restriktives Novenrecht statuiert, das nur unter bestimmten Vorausset- zungen ausnahmsweise Noven zulässt. D enn der ZPO liegt die Idee zugrunde, dass alle Tatsachen und Beweismittel in erster Instanz vorzubringen sind und der Prozess vor dem erstinstanzlichen Geri cht grundsätzli ch abschli essend zu führen ist. Das Berufungsverfahren dient nicht der Vervollständigung des vorinstanzli- chen Verfahrens, sondern der Überprüfung und Korrektur des erstinstanzlichen Entscheids im Lichte konkret dagegen vorgebrachter Beanstandungen (BGer. Ur- teile 4A_619/2015 vom 25. Mai 2016, 4A_382/2015 vom 4. Januar 2016 und 4A_569/2013 vom 24. März 2014 E. 2.3). Noven, die vor dem ersten Schriften- wechsel entstanden sind, sind mit der ersten Rechtsschrift einzureichen. Beste- hen offene Fristen, genügt es, wenn das Novum im Zuge der bevorstehenden Eingabe in das Berufungsverfahren eingebracht wird, zumal das Verfahren dadurch keine Verzögerung erleidet. Noven ausserhalb laufender Fristen sind in der Regel innert zehn Tagen ab deren Kenntnis einzubringen (T HOMAS ALEXANDER STEINIGER, D IK E-Komm-ZPO, 2016, Art. 317 N 5). 2.1. Die Klägerin reicht im Berufungsverfahren einen Befundbericht des Ra- diologen Dr. med. J._____ vom 7. April 2017 als neues Beweismittel sowie ver- schiedene Richtlinien ärztlicher Fachbereiche über die Erstellung von medizini- schen Gutachten ein (act. 196/3-7). Die Beklagte brachte in der Berufungsantwort ebenfalls neue Tatsachenbehauptungen in den Prozess ein, teilweise veranlasst durch das zwischenzeitlich ergangene Urteil des Sozialversicherungsgeri chts , und reichte zur Untermauerung ihres Antrags auf Abweisung der Berufung eine versi- cherungsmedizinische Stellungnahme der Dres. K._____ und L._____ vom 28. Juni 2017, das Urteil des Sozialversicherungsgerichts des Kantons Zürich
vom 31. Mai 2017 sowie das jenem Urteil zugrunde liegende Gutachten der ME- DAS Zentralschweiz vom 30. Januar 2017 zu den Akten (act. 204/1-3). Schliess- lich liess die Klägerin der Kammer mit ihrer Vernehmlassung zu den Noven in der Berufungsantwort einen ärztlichen Bericht von Dr. med. M._____ vom 18. März 2017 zukommen (act. 209). 2.2. Die Klägerin hat in ihrer Berufung nicht dargelegt, weshalb sie den Be- fundberi cht von D r. med. J._____ (act. 196/7) erst im Berufungsverfahren einrei- chen konnte. Der Bericht datiert zwar vom 7. April 2017, bezieht sich aber auf elektroni sche D urchleuchtungs- und MRI-Aufnahmen vom 13. Mai 2005 bis 27. Oktober 2015. Der Bericht soll zudem die im Ergänzungsgutachten G./F. vertretene These widerlegen, der Kontrastmittelaustritt bei C2/C3 sei auf degenerative Veränderungen zurückzuführen (act. 177). Dieses Er- gänzungsgutachten liegt den Parteien seit Sommer 2016 vor. Die der Befundung zugrunde liegenden Aufnahmen sind somit nicht aktuell, und der Beri cht nimmt auch ni cht auf neuste, i m vori nstanzli che n Verfahren unbekannte Erkenntni sse Bezug. Damit ist er kein im Sinne von Art. 317 ZPO zulässiges Novum und folg- li ch ni cht zu berücksi chti gen. Die von der Klägerin eingereichten fachärztlichen Ri chtli nien zur Begutachtung tangieren i m Wesentli chen die rechtlichen Fragen der Aussage- und Beweiskraft eines medizinischen Gutachtens. Soweit die Kläge- ri n darüber hinaus neue tatsächliche Behauptungen vorbringt, sind diese, zumal die Novenqualität nicht dargetan wurde, ebenfalls verspätet eingebracht. 2.3. Das von der Beklagten eingereichte Urteil des Sozialversicherungsge- richts datiert vom 31. Mai 2017 und wurde am 14. Juni 2017 an die Parteien jenes Verfahrens versandt. Die Beklagte war im sozialversicherungsrec ht li che n Verfah- ren nicht Partei (act. 204/3). Die Beklagte reichte das Urteil innert der mit Verfü- gung vom 15. Juni 2017 angesetzten Frist zu r Berufungsantwort (act. 201) damit ohne Verzug im Berufungsverfahren ein, weshalb dieses als Novum im Sinne von Art. 317 ZPO zuzulassen ist . Das Urteil stützt sich entscheidend auf das Gutach- ten der MEDAS Zentralschweiz vom 30. Januar 2017 zuhanden des Sozialversi- cherungsgerichts (act. 204/2). Es ist anzunehmen, dass die Expertise der in je- nem Verfahren nicht beteiligten Beklagten erst nach dem Gerichtsentscheid zu-
gänglich war. Es ist deshalb gerechtfertigt, auch das bereits im Januar 2017 er- stattete Gutachten als Novum im Berufungsverfahren zuzulassen. Demgegenüber hat die Beklagte die Novenqualität der versicherungsmedi zi ni sche n Stellungnah- me der Dres. K._____ und L._____ nicht dargelegt und diese ist aufgrund der Ak- ten auch ni cht ohne wei teres ersi chtli ch. D i e medizinische Stellungnahme (act. 204/1) ist folglich nicht zu berücksichtigen. 2.4. Was den mit der Stellungnahme zu den Noven in der Berufungsantwort eingereichte Bericht von Dr. med. M._____ vom 18. März 2017 zuhanden des damaligen Rechtsvertreters der Klägerin (act. 209) betrifft, führte die Klägerin nachvollziehbar aus, diese Urkunde werde als Reaktion auf das von der Beklag- ten mit der Berufungsantwort produzierte MEDAS-Gutachten zu den Akten ge- reicht (act. 208 S. 5, N 11). Der fragliche Bericht datiert zwar bereits vom 18. März 2017. Da er sich indessen direkt auf das als Novum zugelassene MEDAS- Gutachten bezieht, rechtfertigt es sich, diesen ebenfalls als neues Beweismittel zuzulassen. Darin erklärt Dr. med. M._____ angesichts der anhaltenden Kritik über Methodik und Signifikanz seiner Messmethode die Grundlagen der von ihm angewendeten funkti onalen C omputertomographie (fCT) der Halswirbelsäule. Weitere Parteibehauptungen der Klägerin, die sich nicht auf die MEDAS- Expertise, das Urteil des Sozialversicherungsgerichts oder den Bericht von Dr. med. M._____ beziehen, wie, die Beklagte habe durch diverse Akontozahlungen an die Rechtsvertreter, die Klägerin und SUVA die Unfallkausalität im Unfallzeit- punkt anerkannt, und die (im Übrigen nicht substantiierten) Vorbringen zum tem- porären Leistungsanspruch (act. 208 S. 10 N 22 f.), si nd verspätet. 3.1. Die Klägeri n machte zur Begründung i hrer Klage vor Vorinstanz geltend, sie habe etwa eine Stunde nach dem Unfall am 3. Juli 2000 starkes Kopfweh be- kommen und an Übelkeit gelitten. Auch in den anschliessenden Ferien sei ihr mehrmals schwindlig geworden und übel gewesen. Umgehend nach den Ferien habe sie ei nen Arzt, Dr. med. N._____, aufgesucht, welcher ein seitliches HWS- Schleudertrauma auf vorbestehender HWS-Verletzung diagnostiziert habe. Nach- dem sie zuerst ihr 50%-Arbeitspensum als Tramchauffeuse wieder aufgenommen gehabt habe, habe sie ab 31. Juli 2000 wegen Kopfweh, Schwindel und starker
Konzentrationsstörungen definitiv nicht mehr arbeiten können (act. 2 S. 5). Die Klägerin habe sich nach dem Unfall sehr bemüht, ihren Gesundheitszustand zu verbessern und habe jeden Tag zum Depot gehen wollen, um ihren Beruf als Tramführeri n auszuüben. Wegen den persistierenden Unfallfolgen sei ihr dies je- doch nicht gelungen (act. 20 S. 14). Dr. med. M., Facharzt für Neurologie, habe bereits nach dem Unfall vom 19. Juli 1992 mittels CT eine leichte rotatori- sche Fehlstellung bei C1/C2 von links nach rechts festgestellt. C3 sei damals weitgehend unauffällig gewesen. Im CT-Befund vom 22. September 2000 habe er jedoch eine Pathologie im Bereich C0 - C3 festgestellt. Das von der IV-Stelle ein- geholte polydisziplinäre Gutachten der MEDAS Basel vom 23. Oktober 2003 sei zum Schluss gekommen, es lägen keine objektivierbaren Befunde vor und habe bei der Klägerin ei ne Somatisierungsstörung diagnostiziert. Das Sozialversiche- rungsgeri cht habe jedoch im Rahmen des SUVA-Verfahrens festgehalten, dass nicht auszuschliessen sei, dass der Unfall vom 3. Juli 2000 Ursprung der von Dr. med. M. festgestellten Segmentstörung sei. Es könne nicht ausge- schlossen werden, dass die Beschwerden der Klägerin eine organische Ursache hätten, wobei es sich aufgrund der bereits seit 1993 diagnostizierten rotarischen Fehlstellung bei C1/C2 höchstens um eine richtungsgebende Verschlimmerung handeln könne. Der von der SUVA beauftragte Prof. Dr. med. O._____ beim asim sei am 1. Dezember 2006 zum Schluss gekommen, der Ursprung der Schmerzen läge im Bewegungssegment C2/C3. Es handle sich bei den Beschwerden mit überwiegender Wahrscheinlichkeit um direkte Folgen des Unfalls vom 3. Juli 2000, wobei es eher ei ne neue Läsi on (Instabi li tät) und ni cht ei ne ri chtungsge- bende Verschlimmerung des Vorzustandes sei. Der von der SUVA daraufhi n be- auftragte Prof. Dr. med. P., Uniklinik Balgrist, habe allerdings i n seinem Ak- tengutachten vom 2. April 2004 und Ergänzungsgutac hte n vom 5. November 2008 die Auffassung vertreten, dass der von Prof. Dr. med. O. festgestellte pathologische Befund möglich, jedoch nicht überwiegend unfallkausal sei. Zwi- schenzei tli ch habe Dr. med. M._____ Funkti ons-CTs (fCTs) und weitere CTs durchgeführt, die eine Segmentstörung bei C2/C3 bei Hypermobilität von C2 nach links ausgeprägten Grades ergeben hätten. Auch Dr. med. Q._____ habe im Sep- tember 2009 in einem funkti onellen MRI eine Hypermobilität von C0/C1 und eine
verstärkte Mobilität des Rückenmarkes mit funktionellem Kontakt zum Spinalkanal während der Rotationsmanöver festgestellt. Die Befunde würden erfahrungsge- mäss einer Instabilität aufgrund einer Überdehnung der ligamenta alaria entspre- chen. Die Klägerin sei überdies mehrfach durch Prof. Dr. med. I., Schulthess Klinik Züri ch, untersucht worden, wobei beim Segment C2/C3 Diagno- se-Infiltrationen durchgeführt worden seien. Die Klägerin habe jeweils nicht ge- wusst, was appliziert würde und für welche Zeit diese Infi ltrati onen Wirkung zei tig- ten. Sie habe aber stets adäquat darauf reagiert. Zusammenfassend hätten die Dres. M. und I._____ die radiologischen Befunde reproduzieren können, weshalb nunmehr von objektivierbaren organi sch/strukturel len Verletzungen im Bereich der HWS C2/C3 (Segmentstörung/Instabilität) auszugehen sei. Bei den CTs und fCTs handle es sich um eine wissenschaftlich anerkannte Methode. Da- mit sei anzunehmen, dass der Unfall vom 3. Juli 2000 Teilursache für die rich- tungsweisende Verschlimmerung i hrer Beschwerden bzw. für die Segmentstörung i m Si nne ei ner Instabilität sei, weshalb die natürliche Kausalität zwischen Unfall und Beschwerden zu bejahen sei. Das eidgenössische Versicherungsgericht ha- be endgültig entschieden, dass der Unfall vom 19. Juli 1992 keine Unfallfolgen gezeitigt habe. Auch die Folgen des Sturzes vom 30. Juni 1999 seien am Unfall- tag, dem 3. Juli 2000, ausgeheilt gewesen und der Wiederaufnahme der Vollzeit- tätigkeit als Tramführerin hätte ni chts mehr im Wege gestanden (act. 2, 20 und 46). 3.2. In der Vernehmlassung zum Gutachten G./F. rügte die Klä- gerin i m ersti nstanzli che n Verfahren, die gutachterlichen Feststellungen seien nicht mit der Bundesgerichtspraxis vereinbar. Das Bundesgericht habe die von Dr. M._____ angewendete Messmethode mittels fCT selber bestätigt. Diese Messmethode sei hi nrei chend validiert, auch wenn sie keine weite Verbreitung gefunden habe. Die Diagnose der Somatisierungsstörung sei überdies eine fach- psychiatrische Diagnose, weshalb die Gutachter zwingend einen Facharzt der Psychiatrie hätten beiziehen müssen. Auch hätten sie bei der Beurteilung der Kausalität unberücksichtigt gelassen, dass es sich um eine Seitenkollision gehan- delt habe. Es fehle ihnen im Übrigen das nötige Wissen in der Biomechani k (act. 156).
3.3. In der Noveneingabe vom 19. November 2015 brachte die Klägerin erstmals vor, Prof. Dr. med. I._____ habe bei der Infiltration vom 27. Oktober 2015 festgestellt, dass dorsal Kontrastmittel aus der Gelenkkapsel bei C2/C3 ausgetreten sei. Prof. Dr. med. I._____ würde diese Verletzung als Traumafolge interpretieren (act. 160). 4. Die Beklagte bestritt vor Vorinstanz, dass sich die Klägerin bei der Kollisi- on vom 3. Juli 2000 überhaupt Verletzungen zugezogen hat, und wendete ein, die Klägerin habe bereits 1992 ein schweres Distorsionstrauma der HWS erlitten. Zu- dem sei sie am 30. Juni 1999 auf dem Boden ausgerutscht und auf den Rücken gefallen, worauf sie zu 31% i nvalid gewesen sei. Beim Unfall vom 3. Juli 2000 ha- be es sich um eine Bagatellkollision gehandelt. Die CT-Befunde und das MRI der HWS vor dem Unfall hätten bereits eine leichte rotarische Fehlhaltung bei C1/C2 ergeben. Die Beklagte beruft si ch zur Untermauerung i hres Standpunkts unter anderem auf die ärztli chen Beri chte von Dr. med. R._____ vom 10. November 2000, Dr. med. S._____ vom 13. Dezember 2000, Frau Dr. med. T._____ vom 3. Januar 2001, Dr. med. U._____ vom 22. Juni 2001, gemäss welchen auch nach dem Unfall im Jahr 2000 keine pathologischen Befunde an der HWS der Klägerin hätten gefunden werden können. Insbesondere habe der Rheumatologe im ME- DAS-Gutachten vom 23. Oktober 2003 abgesehen von diskreten segmentalen Dysfunktionen im Bereich HWS keine organischen Pathologien objektivieren kön- nen. Es bestehe der Verdacht auf einen psychiatrischen Kontext, zumal eine er- hebliche Diskrepanz zwischen den geltend gemachten Einschränkungen und den objektivierbaren Befunden sowie dem Ei ndruck der Untersuchung vorliege. Die Klägerin bagatellisiere in diesem Verfahren ihre Beschwerden nach dem Unfall im Jahre 1992. Bereits damals habe sie über mangelnde Stabilität ihrer HWS und über ausgeprägte, gleiche Beschwerden wie nach dem Unfall vom 3. Juli 2000 geklagt. Auch nach dem Sturz i m Jahr 1999 sei es erneut zu einer ähnlich gela- gerten Symptomatik gekommen. Das Sozialversicherungsgericht habe i n sei nem Urteil vom 29. März 2006 ei n HWS-Schleuder- bzw. -Distorsionstrauma ausge- schlossen. Seine Feststellung, es lasse sich nicht ausschliessen, dass der Unfall vom 3. Juli 2000 Ursprung der von Dr. med. M._____ am 29. März 2005 festge- stellten Segmentstörung sei, genüge für die Annahme der Kausalität nicht, da
diese eine überwiegende Wahrscheinlichkeit verlange. Das Sozialversicherungs- gericht habe zudem festgestellt, dass unmittelbar nach dem Unfall aufgetretene Beschwerden nicht gesichert seien, da die Klägerin zuerst in die Ferien gegangen sei und erst am 13. Juli 2000 einen Arzt konsultiert habe. Auch der Gutachter Dr. med. P._____ sowie die SUVA internen Berater Dres. V._____ und W._____ hätten die Kausalität zwi schen Unfall und Beschwerden vernei nt. Zusammenfas- send zeige der Expertenstreit, dass verschiedene Interpretationen der vorhande- nen Aufnahmen der HWS der Klägerin möglich seien. Insgesamt lasse sich des- halb der natürliche Kausalzusammenhang zwischen dem Unfall vom 3. Juli 2000 und den Beschwerden der Klägerin nicht mit der nötigen überwiegenden Wahr- scheinlichkeit beweisen (act. 13). 5. Die Vorinstanz gi ng i n i hren Erwägungen zunächst auf einen Teil der bei den Akten liegenden ärztlichen Befunde ei n, worauf, um Wi ederholungen zu ver- meiden, zu verwiesen ist (act. 186 S. 11 ff.). Dabei zeigte sie die divergierenden medi zi ni schen Meinungen insbesondere der Dres. P./AA./V._____ einerseits und M./I./O._____ anderseits auf. Weiter hielt sie fest, Prof. Dr. med. P._____ vertrete die Auffassung, dass in den bildgebenden Untersu- chungen ei n si cherer pathologischer Befund an der HWS der Klägerin ni cht habe erhoben werden können. Er habe zudem die Messmethoden von Dr. M._____ angezweifelt. Eine pathologische Rechts-Li nks-Seitendifferenz bei C2/C3 sei zwar möglich, aber nicht überwiegend wahrscheinlich. Währenddessen sei Dr. med. M._____ aufgrund der von ihm vorgenommenen fCT der Mei nung, bei der Kläge- ri n sei ein pathologischer Befund im Sinne einer Segmentstörung bei C2/C3 mit Hypermobiliät bei C2 gegeben und es liege eine unfallbedingte Instabilität mit chronifiziertem, belastungsabhängigem Cervicalsyndrom mit neurovegetativer Symptomatik und Unberechenbarkeit der Beschwerden vor. Zur Auflösung des Expertenstreits zog die Vorinstanz das gerichtliche Gutachten und Ergänzungs- gutachten der Dres. G./F. zu Rate und erwog, die Gutachter hätten der Klägerin in erster Linie die Diagnose Somatisierungsstörung und chroni sches cerviko-cephales rechtsbetontes Schmerzsyndrom gestellt. Zu den CT-Befunden von D r. med. M._____ nach dem 3. Juli 2000, welche eine Instabilität im Segment C2/C3 im pathologischen Bereich diagnostizierten, hätten die Gutachter schlüssig
erklärt, es bestünden zwar keine Zweifel an den erhobenen Messwerten. Gemäss Gutachter sei die angewendete Messmethode allerdings ni cht ausrei chend vali- diert und kein in der klinischen Routine etabliertes Messverfahren. Zum Anderen lasse sich die Diagnose einer pathologischen Segmentinstabilität anhand der er- hobenen Messwerte nicht erstellen, weil die publizierten Grenzwerte auf Berech- nungen anhand eines sehr kleinen Normalkollektivs basierten und bekannt sei, dass sich bei einem Teil der bezüglich der HWS asymptomatischen Bevölkerung ebenfalls Messwerte ausserhalb der Norm erheben liessen. Die Befunde könnten zwar auf rein deskriptiver Ebene bestätigt werden, es liesse sich jedoch die dar- aus abgeleitete Diagnose einer Instabilität ni cht stellen. Das bunte Beschwerde- bild bei der Klägerin sei unspezi fi sch und werde im Rahmen einer Somatisie- rungsstörung und eines Beschwerdesyndroms interpretiert. Die Vorinstanz hielt das Gutachten G./F. einschliesslich Ergänzungsgutac hte n für nach- vo llziehbar und schlüssig. Es könne auf die darin erhobene Diagnose abgestellt und auf die Abnahme weiterer Beweismittel verzichtet werden, zumal nach Auf- fassung der Experten von den erhobenen Messwerten so oder so kein Krank- heitswert abgeleitet werden könne. Eine Kausalität, selbst eine Teilkausalität, zwi- schen den Beschwerden der Klägerin und dem Unfallereignis vom 3. Juli 2000 sei unwahrschei nli c h. D er Klägerin sei damit der Beweis der überwiegenden Wahr- scheinlichkeit des natürli chen Kausalzusammenha ngs ni cht gelungen und die Klage sei somit abzuweisen (act. 186). 6.1. Die Klägerin rügt i n der Berufung zusammenfassend, die Vorinstanz habe ihren Entscheid auf ein nicht nachvollziehbares gerichtliches neurologisches Gutachten abgestützt. Zudem habe sie das Recht der Klägerin auf Beweis ver- letzt, indem sie weder ein neurochirurgisches/orthopädisches noch ein psychiatri- sches Gutachten ei ngeholt habe. Die Vori nstanz habe damit den Sachverhalt un- vollständig und unrichtig festgestellt. 6.2. Im Einzelnen macht sie geltend, die Gutachter hätten sich mit der Messmethode von Dr. med. M._____, der bei der Klägerin mittels fCT eine Seg- mentinstabilität bei C2/C3 diagnostiziert habe, pflichtwidrig nicht auseinanderge- setzt. Sie würden nicht beachten, dass die therapeutische HWS-Infiltration bei der
Klägerin zur völligen Beschwerdefreiheit während jeweils drei bis vi er Wochen führe. Es sei bei den Infiltrationen mehrmals zum Austritt von Kontrastmitteln ge- kommen, was einer Läsion der Gelenkkapsel entspreche. Prof. Dr. med. I._____ habe ausgeführt, dass ein solcher Austritt normalerweise Folge einer degenerati- ven Veränderung sei. Da die Klägerin jedoch sehr gut auf die Infiltration anspre- che, neige er dazu, dies als Traumafolge zu interpretieren. Weder im Hauptgut- achten noch im Ergänzungsgutachten seien die Gutachter auf diese Fragen ein- gegangen. Die völlige Beschwerdefreiheit durch Infiltrationen zeige, dass die Ur- sachen der Beschwerden beim Gelenk C2/C3 lägen. Die Beschwerden seien da- her nicht psychischer sondern organischer Natur. Prof. Dr. med. P._____ habe im Falle einer Rotationsdifferenz die Möglichkeit, dass die Gelenkkapsel verletzt werde, selber in Betracht gezogen. Damit sei eine Verletzung der Gelenkkapsel erstellt. Die Gutachter G./F. sei en ni cht auf solche traumati schen Wirbelsäulenverletzungen spezialisiert. Auch habe im Rahmen der Begutachtung eine differenzierte segmentale Untersuchung der HWS der Klägerin nicht stattge- funden, weshalb das Gutachten G./F. unvollständig und die Befun- dung mangelhaft sei. Für die offenen Fragen sei zwingend ein Obergutachten der Fachrichtungen orthopädische Chirurgie und Traumatologie des Bewegungsappa- rates erforderlich (act. 194 S. 5 ff.). 6.3. Im Weitern rügt die Klägerin, die geri chtli chen Gutachter hätten der Klä- gerin eine hohe Einschränkung ihrer Arbeitsfähigkeit wegen eines chronischen Schmerzsyndroms und schweren Somatisierungsstörungen attestiert, ohne je- doch die Ursache dieser Störungen zu klären. Eine Somatisierungsstörung stelle eine psychiatrische Störung gemäss ICD-10 dar, weshalb für die Feststellung und deren Auswi rkungen ei n psychi atri sches Gutachten ei nzuholen gewesen wäre. Mit der psychiatrischen Diagnose hätten die Gutachter ihr Fachgebiet verlassen, was erneut einen offensichtlichen Mangel darstelle. Sie würden zudem ni cht be- gründen, weshalb die Somatisierungsstörung nicht Unfallfolge sei. D i e Annahme, dass Unfallfolgen im Laufe der Zeit typischerweise abnähmen, treffe bei psychi- schen Beschwerden ni cht zu, und ein teilkausaler Zusammenhang von psychi- schen Störungen nach Unfallereignissen sei in den meisten Fällen gegeben. Auch im vorliegenden Fall bestünden Anhaltspunkte für eine solche mittelbare, aber re-
levante Teilkausalität des Unfalls für die diagnostizierte Somatisierungsstörung. Das Bundesgericht verlange zur Abklärung eines HWS-Distorsionstraumas ein polydisziplinäres Gutachten und bei Schmerzstörungen eine psychiatrische Be- gutachtung. Selbst die Vorinstanz habe ein polydisziplinäres Gutachten gefordert. Dem habe sich Prof. Dr. med. G._____ widersetzt. Es stelle einen Eingriff in das Recht der Parteien auf Beweis dar, wenn der Experte abschliessend über die Einberufung von Fachpersonen entscheide. Da sich die Vorinstanz mit den auf- gezeigten Mängeln i m Gutachten nicht auseinandergesetzt habe, habe sie ferner ihre Begründungspflicht verletzt (act. 194 S. 13 ff.). 6.4. In ihrer Vernehmlassung zu den Noven der Berufungsantwort bringt die Klägerin vor, das neu eingereichte Gutachten der MEDAS Zentralschweiz wider- spreche der Expertise G./F. in wesentlichen Teilen, weshalb sich schon deshalb die Einholung eines Obergutachtens aufdränge. D as Gutachten der MEDAS Zentralschweiz habe ferner die Frage der Kausalität der Beschwer- den ni cht untersucht und sei somit zum Beweis derselben ni cht taugli ch. Es gehe zudem realitätswidrig und zu Unrecht davon aus, die Tätigkeit als Tramführerin sei für die Klägerin bereits vor dem Unfall vom 3. Juli 2000 nicht geeignet gewe- sen. Die Klägerin liess im Weitern die Ausführungen und Ergebni sse i m MED AS- Gutachten unter Berufung auf die jeweils im Bericht M._____ vertretene, gegen- teilige Meinung bestreiten. Dessen Untersuchungen hätten eine eindeutige Seg- mentstörung und reproduzierbare, rotatorische Instabilität bei C2/C3 ergeben (act. 208). 6.5. Die Beklagte hält i n i hrer Berufungsantwort an i hren Ausführunge n i m vori nstanzli che n Verfahren vollumfängli ch fest und erachtet das erstinstanzliche Urteil als korrekt. Der Klägerin sei es nicht gelungen, den natürlichen Kausalzu- sammenhang zwischen dem Unfall vom 3. Juli 2000 und ihren Beschwerden mit der nötigen überwiegenden Wahrscheinlichkeit darzutun (u.a. act. 203 S. 8 f., 25). Auf das Gutachten G./F. sei abzustellen, hätten den Experten doch zahlreiche ärztliche Beurteilungen von Orthopäden und dem bekannten Wirbel- säulenchirurgen Prof. Dr. med. P._____ sowie verschiedene polydisziplinäre Gut- achten vorgelegen. Sie hätten sich mit den bereits bestehenden ärztlichen Unter-
lagen eingehend auseinandergesetzt, weshalb eine fachlich fundierte Expertise vorliege (u.a. act. 203 S. 6). Eine pathologische Segmentstörung bei C2/C3 sei nicht erstellt und die Messmethode der Dres. I._____ und M._____ ni cht hi nrei- chend validiert. Zur Untermauerung ihrer Standpunkte wies die Beklagte auf das von ihr eingereichte polydisziplinäre Gutachten der MEDAS Zentralschweiz hin. Dieses lege deutlich dar, dass die Klägerin bereits seit dem Unfallereignis im Jahr 1992 in ihrer Erwerbstätigkeit als Tramführerin eingeschränkt sei und die volle Erwerbsfähigkeit bis zum Unfall im Jahr 2000 nicht mehr erlangt habe (act. 203 S. 8 f.). Im neuen Gutachten werde vermutet, dass die Ursache des Gelenkkap- seldefekts bei C2/C3, der für das Ausfliessen des Kontrastmittels verantwortli ch sei, durch die ab 2005 vorgenommene Infiltrationsbehandlung und daher iatrogen verursacht worden sei. Die MEDAS-Expertise sowie das Urteil des Verwaltungs- gerichts setzten sich mit den Infiltrationen und der dadurch erzielten Beschwerde- freiheit der Klägerin hinreichend auseinander, weshalb ein allfälliger Mangel des Gutachtes G./F. nicht mehr relevant sei (act. 203 S. 12 und 21). Das Gutachten der MEDAS lege auch nachvollziehbar dar, dass sich die Untersu- chungsmethode mittels fCT der HWS schweizweit und international nicht durch- gesetzt habe und die bei der Klägerin gemessenen Rotationsdifferenzen deshalb keine nachweisbaren pathologischen Werte darstellten (act. 203 S. 14f.). Auch wenn die Gutachter G./F. eine differenzierte segmentale und klini- sche Untersuchung unterlassen hätten, was bestritten werde, korrespondierten ih- re Ergebnisse mit dem neusten polydisziplinären Gutachten (act. 203 S. 22). Das Verhalten der Klägerin, erneut eine i nterdisziplinäre Expertise zu verlangen, sei angesichts der aktuellen Begutachtung rechtsmissbräuchlich (act. 203 S. 18). Ei- ne neue Begutachtung werde zu keinem anderen Ergebnis führen. Auch die Kri- tik, dass trotz diagnostizierter Somatisierungsstörung kein psychiatrisches Gut- achten veranlasst worden sei, sei durch die aktuelle MEDAS-Exploration, welcher ein ausführliches psychiatrisches Teilgutachten zu Grunde liege, überholt. Da- nach leide die Klägerin weder an einem Schmerzsyndrom noch an einer Somati- si erungsstörung (act. 203 S. 25). Schliesslich sei ein harmloses bzw. gewöhnli- ches Rüttelereignis nicht geeignet, psychisch invalidisierende Beschwerden zu verursachen (act. 203 S. 28).
6.6. In der Stellungnahme vom 17. November 2017 bringt die Beklagte zu- sammenfassend vor, es bestünden keine im Ergebnis sich widersprechenden Gutachten. Das Gutachten G./F. sei bei der Kausalitätsfrage vollum- fänglich beweiskräftig, weshalb kein Obergutachten einzuholen sei. Eine Seg- mentsstörung bzw. eine rotatorische Instabilität der HWS lasse sich nicht nach- weisen. Das aktuelle MEDAS-Gutachten habe sich ausreichend mit den Infiltrati- onen und deren Wirkungen auseinandergesetzt und sei schlüssig (act. 216). 7. Die Beklagte ist die Haftpflichtversichererin des die Kollision verursachen- den Fahrzeuglenkers. Es handelt si ch vorliegend um ei n zi vi lrechtli ches Haft- pflichtverfahren, auf das in materieller Hinsicht Art. 58 ff. Strassenverkehrsgesetz (SVG) sowie die Grundsätze des Obligationenrechtes über unerlaubte Handlun- gen, Art. 41 ff. OR, Anwendung fi nden (A rt. 62 Abs. 1 SVG). Um Wiederholungen zu vermeiden, ist zunächst auf die zutreffenden rechtlichen Erwägungen der Vo- rinstanz zu den Haftungsvoraussetzungen (act. 186 S. 8), insbesondere zum na- türli chen Kausalzusammenha ng, zu verweisen (act. 186 S. 25 ff.). Die Vorausset- zungen haftpfli chtrecht li cher Ansprüche unterschei den si ch wesentli ch von denje- nigen sozialversicherungsrechtlicher gemäss Bundesgesetz über den allgemei- nen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG), des Invalidenversicherungs-, Krankenversicherungs- und Unfallversicherungsgesetzes (IVG, KVG, UVG). So werden im vorliegenden Verfahren insbesondere keine diagnostizierte Krankheit oder kein Unfall mit einer gewissen Schwere, Intensität, Ausprägung und Dauer vorausgesetzt (vgl. demgegenüber u.a. Ar t. 4 IVG), sondern es sind die An- spruchsvoraussetzungen gemäss Art. 41 OR alleine gestützt auf die speziellen, konkreten Verhältnisse zu prüfen. Es ist vorauszuschicken, dass ein Teil der ärzt- li chen Beri chte und Gutachten auf di e i m Haftpfli chtrecht ni cht im Vordergrund stehende Frage fokussiert, ob bei der Klägerin eine HWS-Beeinträchtigung oder psychi sche Störung mit medizinisch anerkanntem Krankheitswert vorliegt. 8.1. Zum von der Klägerin schon im vori nstanzli che n Verfahren erhobenen und nunmehr i m Berufungsverfa hre n wiederholten Vorwurf, es liege kein polydis- ziplinäres Gutachten vor, erwog die Vorinstanz, die Klägerin habe in ihrer Be- weisantretungsschrift vom 30. November 2012 bei der Forderung eines polydis-
ziplinären Gutachtens selber die Neurologie als erste Fachri chtung erwähnt, wo- hingegen die Neurochirurgie überhaupt nicht aufgeführt werde. Einzig aus dem Umstand, dass Neurochirurgie nebst der Neurologie als ebenfalls im Vordergrund stehende Fachrichtung angesehen werden könne, lasse sich kein Anspruch her- leiten, den Gutachtensauftrag an einen Sachverständigen der Neurochirurgie zu erteilen. Prof. Dr. med. G._____ sei explizit darauf hingewiesen worden, dass er weitere Spezialisten beiziehen könne, sofern dies angezeigt erscheine. Dass die beiden Gutachter auf den Beizug namentli ch von Prof. Dr. med. H._____ verzi ch- tet hätten, zeige, dass sie dies nicht als notwendig erachtet hätten, was für sich allein nicht zu beanstanden sei. Gutachten und Ergänzungsgutac hte n seien be- züglich der Diagnose nachvollziehbar und schlüssig, weshalb darauf abgestellt und auf die Abnahme weiterer Beweismittel verzichtet werden könne (act. 186 S. 22 ff.). 8.2. Vor erster Instanz war zu prüfen, ob der Unfall vom 3. Juli 2000 unmit- telbare oder mittelbare Ursache oder Teilursache der von der Klägerin geltend gemachten Beschwerden, wie Kopfweh, Übelkeit, Schwindel etc. ist, wobei auch die Möglichkeit einer dadurch verursachten richtungsweisenden Verschlimmerung vorbestehender Beschwerden zu untersuche n war. Zentraler Gegenstand bildete die Frage, ob durch den Unfall eine somatische Beeinträchtigung, nämlich eine Instabilität der HWS bei C2/C3 und/oder ein Riss einer Kapsel bei diesem Gelenk, entstanden ist, welche die behaupteten Schmerzen und die geltend gemachte Beeinträchti gung der Klägerin im Lebensgenuss, in ihrer Erwerbfähigkeit und i n der Haushaltführ ung verursachten. Der Beweis der Beeinträchtigung, der Be- schwerden und des natürli chen Kausalzusammenha ngs zwi schen Unfall und ge- sundhei tli cher Beeinträchtigung bzw. Beschwerden obliegt der Klägerin. Ni cht zu beweisen ist hingegen, ob die Klägerin an einer medi zi ni sch anerkannten patho- logischen Instabilität leidet. 8.3. Die Klägerin verlangte im Rahmen des Beweisverfahrens vor Vorinstanz wiederholt die Einholung eines polydisziplinären Gutachtens. In ihrer Eingabe vom 13. September 2012 opponierte sie gegen den Beweisauflagebeschluss und wies darauf hin, dass nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung ein polydiszipli-
näres Gutachten der Fachri chtungen Neurologie/Orthopädie und Psychiatrie so- wie gegebenenfalls der Neuropsychologie und bei spezifischer Fragestellung und zum Ausschluss von Differenzialdiagnosen der Otoneurologie und Ophtalmologie einzuholen sei (act. 46). Auch in ihrer Beweisantretungsschrift vom 30. November 2012 offerierte die Klägerin sowohl bei Annahme, es liege eine objektivierbare Verletzung der HWS im Bereich C2/C3 vor, als auch bei Annahme, die Be- schwerden seien organisch nicht objektivierbar, ausdrücklich ein interdisziplinäres Gutachten für den Beweis ihrer Beschwerden und der natürlichen Kausalität (act. 58 S. 11). Zudem verlangte die Klägerin nach Eingang des Gutachtens G./ F. in ihrer Stellungnahme 29. September 2015 ein neues Gutach- ten mi t neurochi rurgi scher Hauptausri chtung sowi e ei ne psychiatrische Expertise (act. 156). 8.4. Der Beweisführungsanspruch leitet sich aus dem Anspruch auf rechtli- ches Gehör gemäss Art. 29 Abs. 2 BV, Art. 8 ZGB sowie Art. 6 EMRK und Art. 152 ZPO ab. D er Anspruch auf rechtli ches Gehör umfasst das Recht der Par- teien, für entscheiderhebliche Sachvorbringen zum Beweis zugelassen zu wer- den, und dementsprechend die Pflicht des Gerichts, die ihm rechtzeitig und form- richtig angebotenen Beweismittel abzunehmen, wenn sie geeignet sind, den zu treffenden Entscheid zu beeinflussen. Das Gericht darf auf die Abnahme bean- tragter Beweismittel verzichten, wenn es auf Grund der bereits abgenommenen Beweise seine Überzeugung gebildet hat und ohne Willkür in vorweggenommener Beweiswürdigung annehmen kann, dass seine Überzeugung durch weitere Be- weiserhebungen nicht geändert würde (BGE 140 I 285 E. 6.3.1 S. 299; 141 I 60 E. 3.3 S. 64). 8.5. Die Vorinstanz machte sich nach Eingang der Beweisantretungsschrif- ten auf die Suche nach einer Gutachterstelle, wobei sie ein Gutachten in den Dis- ziplinen Neurologie, Orthopädie, Rheumatologie, Psychiatrie, Neuropsychologie, Otoneurologie und Ophtalmologie in Auftrag zu geben beabsichtigte (act. 80). Die Ernennung der Gutachterstelle gestaltete sich schwierig. Unter anderem lehnte der ins Auge gefasste Neurologe Prof. Dr. med. AB., Inselspital Bern, den Auftrag ab (act. 80), worauf Prof. Dr. med. G., ebenfalls vom Inselspital, als
federführender Arzt gewonnen werden konnte (act. 84 - 91). Dieser verlangte ausdrückli ch, i m Gutachtensauf trag sei vorzusehen, dass es ihm überlassen wer- de, weitere Spezialisten beizuziehen (act. 84 und 86). Im Beweisabnahmebe- schluss vom 22. April 2013 erwog die Vorinstanz, dass den Beweisofferten der Klägerin im Sinne polydisziplinärer Gutachten Genüge getan sei, wenn der Auf- trag an einen Spezialisten der im Vordergrund stehenden Fachrichtung der Neu- rologie erteilt werde, der ermächtigt sei, sofern angezeigt, weitere Spezialisten beizuziehen (act. 93 S. 5). Im Gutachtensauftrag an Prof. Dr. med. G._____ wies sie ausdrücklich darauf hin, dass die Klägerin ein polydisziplinäres Gutachten un- ter Einbezug verschiedener medizinischer Disziplinen gefordert habe (act. 113 S. 2). Die Vorinstanz bemühte sich somit darum, im Sinne des von der Klägerin anerbotenen Beweises eine polydisziplinäre Expertise abzunehmen. Dass sie es dem verantwortlichen Experten überliess, weitere Fachkräfte aus andern medizi- nischen Bereichen sofern notwendig beizuziehen, erweist sich nicht als Verlet- zung des Anspruchs der Klägerin auf Beweis. Die Vorinstanz durfte annehmen, dass der Experte als medizinischer Sachverständiger die fachliche Eignung be- sass, zu entscheiden, welche medizinischen Teilgebiete wesentlich zur Klärung der vom Gericht unterbreiteten Fragen beitragen und welche Fachärzte notwendi- gerweise beizuziehen si nd. Trotz dieser Ermächti gung an den Hauptgutachter blieb die Vorinstanz berechtigt und verpflichtet, nach Eingang das Gutachten auf Verständlichkeit, Schlüssigkeit und Vollständigkeit zu prüfen und bei Ungenügen der Expertise ein Ergänzungs- oder Obergutachten unter Einbezug weiterer Fachärzte einzuholen. Die Gutachtensbeauftragung durch die Vorinstanz ist da- her ni cht zu beanstanden. 8.6.1. Damit bleibt zu prüfen, ob das Gutachten unter Einbezug des Ergän- zungsgutachte ns den formalen und inhaltlichen Anforderungen einer polydiszipli- nären Expertise, wie von der Klägerin offeriert und verlangt sowie vom Gericht abgenommen, zu genügen vermag. Für das vorliegende Verfahren gilt der Grundsatz der freien Beweiswürdigung (Art. 62 Abs. 1 SVG i n Verbi ndung mi t Art.157 ZPO).
8.6.2. Bei schleudertraumaähnlichen HWS-Verletzungen stellen si ch schwie- rige Beweisfragen, vor allem, wenn das typische Beschwerdebild gegeben ist, sich jedoch keine bildgebenden, objektivierbaren, die Beschwerden erklärenden Verletzungen erkennen lassen. In der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zum Sozialversicherungsrecht wird für die Kausalitätsbeurteilung bei schleudertrauma- ähnlichen Verletzungen der HWS eine eingehende medizinische Abklärung mit- tels polydisziplinärem Gutachten verlangt, sofern und sobald Anhaltspunkte für ein längeres Andauern oder gar eine Chronifizierung der Beschwerden bestehen. Ein solch poly-/interdisziplinäres Gutachten hat durch mit diesen Verletzungsarten besonders vertraute Spezialärzte zu erfolgen. Im Vordergrund stehen Untersu- chungen neurologisch/orthopädischer und psychiatrischer sowie gegebenenfalls neuropsychologischer Fachrichtung. Bei spezifischer Fragestellung und zum Aus- schluss von Differentialdiagnosen sind zudem otoneurologische, ophthalmologi- sche oder andere Untersuchungen angezeigt. Inhaltlich si nd überzeugende Aus- sagen dazu erforderlich, ob die geklagten Beschwerden glaubhaft sind, und beja- hendenfalls, ob für diese Beschwerden (selbst bei Fehlen objektiv ausgewiesener organischer Unfallfolgen) eine beim Unfall erlittene Distorsion der HWS überwie- gend wahrscheinlich zumindest eine Teilursache darstellt (BGE 134 V 109, 129 V 177 E. 3.1 S. 181, BGE 123 V 43 E. 2b S. 45; BGE 121 V 326 E. 2 S. 329). Wird die Diagnose einer anhaltenden somatoformen Schmerzstörung (ICD-10 Ziff. F 45.40) gestellt, hat dies im Sozialversicherungsrecht gestützt auf ein psychiatri- sches Gutachten zu geschehen (BGE 141 V 281). Es besteht kein Anlass, von diesen im Sozialversicherungsrecht bundesgerichtlich festgelegten Anforderun- gen an medizinische Gutachten bei HWS-Distorsionen im vorliegenden zivilrecht- li chen Prozess abzuweichen. Es bestehen vorliegend kei ne Bi ndungen an förmliche Beweisregeln und alle Beweise sind umfassend und pflichtgemäss zu würdigen. Die Rechtsprechung im Sozialversicherungsrecht erachtet es allerdings mit dem auch dort geltenden Grundsatz der freien Beweiswürdigung als vereinbar, in Bezug auf medizinische Berichte und Gutachten Richtlinien für die Beweiswürdigung aufzustellen. Danach wei cht das Gericht bei Gerichtsgutachten nach der Praxis nicht ohne zwingende Gründe von der Einschätzung des medizinischen Experten ab, dessen Aufgabe
es ist, seine Fachkenntnisse der Gerichtsbarkeit zur Verfügung zu stellen, um ei- nen bestimmten Sachverhalt medizinisch zu erfassen. Ein Grund zum Abweichen kann vorliegen, wenn die Gerichtsexpertise widersprüchlich ist oder wenn ein vom Gericht eingeholtes Obergutachten in überzeugender Weise zu andern Schluss- folgerungen gelangt. Eine abweichende Beurteilung kann ferner gerechtfertigt sein, wenn gegensätzliche Meinungsäusserungen anderer Fachexperten dem Geri cht als triftig genug erscheinen, die Schlüssigkeit des Gerichtsgutachtens in Frage zu stellen, sei es, dass es die Überprüfung durch einen Oberexperten für angezeigt hält, sei es, dass es ohne Oberexpertise vom Ergebnis des Gerichts- gutachtens abweichende Schlussfolgerungen zieht (BGE 125 V 351 S. 353, BGE 118 V 290 Erw. 1b, BGE 112 V 32 f. mit Hinweisen). 8.7. Vorliegend stellen sich aufgrund der langen Krankengeschichte der Klä- gerin sowie der geltend gemachten Instabilität der HWS bzw. Kapselläsion bei C2/C3 zweifellos delikate, komplexe und damit schwierige Fragen im Bereich der Halswirbelsäule. Es gilt unzählige Arztberi chte und Gutachten zu prüfen, gestützt auf das umfassende Aktenmaterial und eine eigene eingehende Untersuchung eine Diagnose zu stellen und deren Kausalitäten zu beurteilen. Es ist deshalb selbst für medizinische Laien nachvollziehbar, dass es für eine qualifizierte Be- gutachtung der zur Diskussion stehenden Aspekte unumgänglich ist, einen Spe- zialisten aus der Halswirbelchirurgie miteinzubeziehen, wobei offen gelassen werden kann, ob dieser dem Fachgebiet der Orthopädie oder Neurologie ent- stammt. Bei den Gutachtern G./F. handelt es sich um Neurologen ohne eine solche Spezialisierung auf traumatische Wirbelsäulenverletzungen (vgl. u.a. act. 203 S. 22). Am 26. Mai 2015 erstatten die beiden Experten ein neurolo- gisches Gutachten und legten ein radiologisches/neuroradiologisches Teilgutach- ten von PD Dr. med. AC._____, Facharzt für Radiologie, bei (act. 149 und 141). Die Experten stützten sich bei ihrer Begutachtung auf die vollständigen Geri chtak- ten, weitere von der Klägerin zur Verfügung gestellte Unterlagen, auf deren per- sönli chen Angaben und die klinische Untersuchung der Klägerin vom 16. Juli 2014, auf das radiologische-neuroradiologische Teilgutachten sowie auf mehrere Sitzungen zwischen Neurologen und Neuroradiologen samt Literaturrecherchen (act. 140 S. 1 f.). Fachärzte aus weiteren Fachgebieten, namentlich der Wirbel-
säulenchi rurgi e und Psychi atri e, wurden nicht beigezogen. Damit erfolgte die Be- gutachtung ausschliesslich durch die Neurologen F._____ und G._____ sowie den Neuroradiologen AC.. Bereits aus diesem Grund bestehen erhebliche Zweifel an der Qualifikation einer hinreichend interdisziplinären Begutachtung. 8.8. Bei der Klägerin wurde im Verlaufe der Jahre ärztlicher Abklärungen wiederholt eine psychiatrische Komponente diskutiert, zumal i hre Beschwerden nunmehr 17 Jahre anhalten. Im Gutachten der MEDAS Basel vom 23. Oktober 2003, im Auftrag der SUVA erstellt, wurde der Verdacht auf eine erhebliche Symptomausweitung oder Störung des Schmerzempfindens, die den psychiatri- schen Bereich beschlagen würde, geäussert (act. 4/15). Im von der IV-Stelle Zü- rich in Auftrag gegebenen Gutachten des ärztli chen Begutachtungsi nsti t ut GmbH, Basel (ABI-Gutachte n), vom 19. Juni 2013, wurde ein chronisches zervikoverteb- rales und -zephales Schmerzsyndrom nach Distorsionstraumata der HWS und ein Verdacht auf somatoforme Störung diagnostiziert (act. 130/66). Die Gutachter G./F._____ stellen der Klägerin die Diagnose einer Somatisierungsstörung sowie eines chronischen cerviko-cephalen rechtsbetonten Schmerzsyndroms (act. 140 S. 19). Im aktuellen MED AS-Gutachten Zentralschwei z wird demgegen- über eine psychische Störung mit Krankheitswert und Auswi rkungen auf di e Er- werbsfähigkeit verneint (act. 204/2). Zusammenfassend bestehen Expertisen mit sich widersprechenden psychiatrischen Diagnosen. Die Gutachter G./F. si nd kei ne Fachärzte der Psychiatrie. Bei ihrer in erster Linie psychiatrischen Diagnose stützen sie sich gemäss ihrer Begründung in erster Li- ni e auf das eine Seite umfassende psychiatrische Konsil von Frau Dr. med. AD._____ vom 12. und 14. Januar 2003 (act. 14/4) sowie die Diskrepanz in ihrer ei genen kli ni schen Untersuchung vom 16. Juli 2014, wonach die HWS- Beweglichkeit der Klägerin bei aktiver Testung geringer gewesen sei als bei spon- taner Bewegung (act. 140 S. 19 und 20). Die Diagnose der beiden Neurologen wirkt angesichts i hrer fachspezi fi schen Herkunft und der einbezogenen Grundla- gen wenig fundiert. Auch der verantwortliche Gutachter der MEDAS-Expertise Zentralschweiz, dem das Gutachten G./F. vorlag, erachtete es als grosse Schwäche, dass eine psychiatrische Diagnose von Neurologen und nicht von Psychiatern gestellt wird (act. 204/2 S. 58). Schli essli ch halten u.a. die Richt-
linien der swiss orthopaedics fest, dass die Begutachtung von Menschen mit chronischen Schmerzen sowohl somatischen wie auch psychosomati- schen/psychiatrischen Sachverstand benötigt und eine gemeinsame Beurteilung der Experten erfordert (act. 196/5 Ziffer 2.4. und 2.7., vgl. auch act. 194/4 Ziffer 2.7., Leitlinien der AWMF [Arbeitsgemeinschaft der Wissenschaftlichen Medizin], für di e ärztli che Begutachtung von Menschen mi t chroni schen Schmerzen publi- ziert bei www.a wm f.o rg/, act. 196/6). 8.9. Insgesamt greift das Gutachten G./F. aufgrund der in Frage stehenden, zu beweisenden Behauptungen sowie dem von der Klägerin offerier- ten und vom Gericht abgenommenen Beweis einer polydisziplinären Expertise zu kurz. Die Gutachter führen im Übrigen nicht aus, weshalb sie kei nen Spezialisten der Wirbelsäulenchirurgie und keinen Facharzt der Psychiatrie beigezogen haben. Zusammenfassend genügt das Gutachten den formalen Anforderungen einer po- lydi szi plinären Expertise ni cht. Es handelt sich, wie sich schliesslich dem Titel der Expertise entnehmen lässt, um ein neurologisches Gutachten unter Einbezug der Neuroradiologie. 8.10.1. Das Gutachten G./F. vermag auch i nhaltli ch ni cht zu überzeugen. Die Klägerin argumentierte vor Vorinstanz, sie habe adäquat auf die von Prof. Dr. med. I._____ durchgeführten Infiltrationen auf Höhe C2/C3 reagiert, wodurch die Beschwerden dort hätten lokalisiert und die radiologischen Befunde der Instabilität hätten reproduziert werden können. Sie reichte i m ersti nstanzli chen Verfahren am 19. November 2015 zwei Berichte von Prof. Dr. med. I._____ ei n, worin dieser das technische Vorgehen der letzten Facetteninfiltration beschrieb und feststellte, dass Kontrastmittel an der Gelenkskapsel austrat (act. 160 und 161). Prof. Dr. med. I._____ interpretierte dies im konkreten Fall als Folge einer traumatischen Läsion der Gelenkkapsel (act. 160 und 162). Die Klägerin wies die Gutachter anlässli ch i hrer Anhörung am 16. Juli 2014 ebenfalls auf diese Infiltrati- onen sowie die dadurch bewirkte, jeweilige rund vierwöchige Beschwerdefreiheit hi n (act. 140 S. 6). Obwohl den Experten damit die Infiltrationen, der Austritt von Flüssigkeit sowie die Beschwerdefreiheit bekannt waren (act. 113 und 140 S. 11), gingen sie auf diese Aspekte mit keinem Wort ein und thematisierten den Austritt
der Flüssigkeit sowie dessen mögli che Ursachen ni cht. Zwar erkannte die Vo- rinstanz diesen Mangel der Expertise und holte ein Ergänzungsgutachten ein. Da- ri n beschränkten sich die Gutachter indessen i m Wesentli chen auf die Bemer- kung, beim Flüssigkeitsaustritt handle es sich üblicherweise um eine Folge dege- nerativer Veränderungen (act. 177). Eine fundierte Diskussion darüber, in wel- chem Ausmass degenerative Veränderungen für einen Flüssigkeitsaustritt erfah- rungsgemäss vorliegen sollten und in welchem Ausmass die Klägerin daran lei- det, fehlt. Degenerative Veränderungen als Ursachen der Beschwerden standen weder in den ärztlichen Berichten und Gutachten bi s anhi n im Fokus, noch wur- den sie als Ursache der Beschwerden ernsthaft in Betracht gezogen. Im Teilgut- achten von D r. AC._____ wird zudem erwähnt, dass in den HWS-C Ts vom 11. Juni 1993, 4. Februar 2005, 20. September 2006, 22. September 2000, in der Röntgenaufnahme der HWS vom 6. August 2003 sowie im MRI vom 12. Novem- ber 2008 keine arthrotischen oder degenerativen Veränderungen gefunden wur- den (act. 141). Degenerative Veränderungen als Ursache der Kapselläsion lassen sich daher aus den ärztlichen Berichten sowie dem radiologischen/neuroradiolo- gischen Teilgutachten ni cht nachvollzi e hen. Die Schlussfolgerung im Ergän- zungsgutachte n ergibt sich folglich nicht schlüssig aus den Akten. Unklar bleibt ebenso, ob die Gutachter eine Verletzung der Gelenkkapsel bei C2/C3 überhaupt sicher diagnostizieren und ob bzw. in welchem Ausmass diese für die Beschwer- den der Klägerin ursächlich ist oder sein kann. 8.10.2. D i e Gutachter äussern si ch auch ni cht detai lli ert zu Ausmass und Ursache der von ihnen diagnostizierten psychischen Störungen. Ins Auge springt dabei der scheinbar beiläufig angefügte Satz im Gutachten "Der Unfall kann der Auslöser (für das Schmerzsyndrom) gewesen sein (act. 140 S. 26 Antwort zu Frage 2.2.). Damit scheinen die Gutachter zumi ndest das Schmerzsyndrom als denkbare mittelbare oder unmittelbare Folge des Unfalls zu werten. Ob auch die Somatisierungsstörung Unfallfolge sei n kann, ergibt sich aus dem Wortzusam- menhang ni cht eindeutig. Mit der sich daraus ableitenden Frage, ob dadurch eine vorbestandene Störung verstärkt (Teilursache) oder eine neue Störung bewirkt wurde, haben sich die Gutachter wiederum nicht auseinandergesetzt. In diesem Zusammenhang wären Ausführunge n über das Zusammenwi rken körperlicher
Beeinträchtigungen (degenerative Veränderungen, Läsion der Gelenkkapsel, Ro- tationsdifferenzen bei C2/C3) und der psychi schen Störungen für die Kausalitäts- frage wesentlich. Das Gutachten ist folglich auch diesbezüglich unvollständi g und ni cht nachvollzi ehbar. 8.11. Zusammenfassend ist das Gutachten G./F., ei nschli ess- li ch Tei lgutachten und Ergänzungsgutac hte n lückenhaft, tei lwei se ni cht schlüssi g und insbesondere in den medizinischen Fachgebieten der Wirbelsäulenchirurgie und Psychiatrie zu weni g fundi ert. Auf das Gutachten kann daher ni cht massge- bli ch abgestellt werden. Indem sich die Vorinstanz dennoch entscheidend darauf abstützte, hat sie den Sachverhalt nur ungenügend abgeklärt. 9.1. Es bleibt zu prüfen, ob das im Berufungsverfahren eingereichte, vom Sozialversicherungsgericht eingeholte Gutachten der MEDAS Zentralschweiz die Mängel des Gutachtens G./F. zu beheben vermag. Im Sozialversi- cherungsverfahren eingeholte medizinische Gutachten können grundsätzlich als Beweismittel im Zivilprozess berücksichtigt werden, sofern durch entsprechende Vorkehren die Wahrung des rechtlichen Gehörs im Zivilprozess sichergestellt wird. Dazu gehört namentlich auch die Möglichkeit, Ergänzungsfragen zu stellen (Art. 185 Abs. 2 ZPO). Die Beweiskraft der Fremdgutachten richtet sich wie die jedes gerichtlichen Gutachtens nach dem Grundsatz der freien Beweiswürdigung (Art. 157 ZPO), weshalb ein neues Gutachten angeordnet werden kann, wenn die Feststellungen und Schlussfolgerungen des Fremdgutachtens einer kritischen Würdigung nicht standhalten (BGE 140 III 24 E. 3.3.1.3 S. 27, Urteil 4A301/2016 vom 15. Dezember 2016). 9.2. Vorauszuschicken ist, dass im sozialversicherungsrechtlichen IV - Verfahren, in dessen Rahmen das MEDAS-Gutachten eingeholt wurde, de r Inva- liditätsgrad und ei n allfälliger Rentenanspruc h der Klägerin gemäss ATSG und IVG abzuklären waren. Da die im IV-Revi si onsverfa hre n zu prüfenden Anspruchs- voraussetzungen erheblich von den im Haftpflichtrecht massgeblichen abweichen, kann auf das Gutachten der MEDAS ni cht vorbehaltslos abgestellt werden. Die Gutachter prüften zwar auch die vorliegend interessierende Frage, welche aktuel- len Befunde bei der Klägerin zu diagnostizieren sind. Diese Beurteilung erfolgte
indessen stets unter dem Aspekt einer ausgewiesenen Pathologie. Das Gutach- ten basiert auf Teilgutachten i n den medizinischen Fachbereichen der allgemei- nen i nneren Medizin, Rheumatologie, Wirbelsäulenchirurgie, Neurologie und Psy- chiatrie. Auf eine orthopädisch-chirurgische Abklärung wurde verzi chtet, weil ei n Neurochirurg aus dem Bereich der Wirbelsäulenchirurgie beigezogen wurde, wo- gegen die Klägerin keine Einwände erhoben hatte (act. 204/3 S. 15 f.). Es stellt daher grundsätzli ch eine auch im vorliegenden Fall geeignete polydisziplinäre Ex- pertise dar. Das Sozialversicherungsgericht erwog, dass das Gutachten umfas- send und nachvollziehbar begründet sei, der Komplexität der Sache angemessen Rechnung trage und si ch mi t den überaus zahlrei chen medi zi ni schen Akten und den sich daraus ergebenden Divergenzen auseinandersetze (act. 204/3 S. 17). Diesen Erwägungen ist in Bezug auf das IV-Verfahren grundsätzli ch zuzustim- men. Das Gutachten geht auf sämtliche i m IV-Verfahren relevanten ärztlichen Un- terlagen detailliert ein, diskutiert diese nachvollziehbar und hinterfragt bisherige Diagnosen. Nach den zusammenfassend dargestellten Ergebnissen der Teilgut- achten folgt eine anschauli che Gesamtbeurteilung (act. 204/2 S. 69 - 89). Der verantwortliche Gutachter kam zum Schluss, dass im Hinblick auf eine wesentli- che Einschränkung der zumutbaren Arbeitsfähigkeit ein chronisch-rezidivi erendes Zervikal-Syndrom mit zervikogenem Kopfschmerz (Zervoko-Zephales-Syndrom) bei leichten degenerativen Veränderungen in den Fazettengelenken C2/3 mit re- zidivierenden segmentalen Dysfunktionen besteht. Sowohl der Rheumatologe als auch der Wirbelsäulenchirurg haben eine pathologische Instabilität der oberen HWS auf Höhe C2/C3 zwar als nicht eindeutig erwiesen erachtet (act. 204/2 S. 93 und act. 204/3 S. 17), wiesen jedoch daraufhin, dass auch die segmentalen Dys- funkti onen und muskuläre Verspannungen für Rheumatologen organische und nachweisbare Befunde darstellten (act. 204/2 S. 83 und 93 N 5.3.). Gemäss Beur- teilung des Neurochirurgen zeigten die Durchleuchtungsbilder von Dr. med. I._____ ab 2007 ein Ausfliessen des Kontrastmittels aus der Gelenkkapsel von C2/C3. D azu hi elt der Neurochi rurg pauschal fest, die Ursache sei nicht eruierbar und könne auch durch di e i nfi ltrati ve Austestung verursacht worden sein (act. 204/2 S. 83). Weitere für das Haftpflichtverfahren interessierende und erkl ä- rende Ausführunge n zu dieser Folgerung, insbesondere weshalb sich die Ursache
ni cht erui eren lässt, inwiefern Infiltrationen ein Verletzungsrisiko bergen und wel- che anderen Ursachen in Frage kommen, lassen sich dem Gutachten ni cht ent- nehmen. Deshalb erweist sich auch das MEDAS-Gutachten für die vorliegend be- deutsame Frage der Ursache des Flüssigkeitsaustritts als zu weni g nachvollzi eh- bar (act. 204/2 S. 93 Ziffer 5.2.). Gemäss Teilgutachten der Psychiaterin könne der Klägerin ferner keine psychiatrische Diagnose mit Einfluss auf die Arbeitsfä- higkeit gestellt werden. Insbesondere seien die Kriterien einer anhaltenden soma- toformen oder einer chronischen Schmerzstörung nicht erfüllt (act. 204/2 S. 69 und 84 f.). Damit weicht das aktuelle MEDAS-Gutachten entscheidend vom Gut- achten G./F. sowie früheren ärztli chen Ei nschätzungen, namentli ch vom Gutachten der MEDAS Basel, welches der Klägerin eine Somatisierungsstö- rung nach IC D-10 F45.0 diagnostizierte, aus für den medi zi ni schen Lai en ni cht nachvollziehbare n Gründen ab (act. 4/16 Beilage 2). Das offenbar i m Anhang zur MEDAS-Expertise angefügte vollständige psychiatrische Teilgutachten liegt der Kammer zudem ni cht vor und lässt si ch auch ni cht auf Vollständi gkei t und Nach- vollziehbarkeit überprüfen. Aus diesen Gründen ist das aktuelle MEDAS- Gutachten nicht geeignet, die inhaltlichen Mängel der Expertise G./F. zu beheben. 9.3. Zusammenfassend verbleiben nach Würdi gung des Gutachtens der MEDAS Zentralschweiz noch genauer abzuklärende Fragen zu den behaupteten gesundhei tli chen Beschwerden und deren Verursachung. Aufgrund der ärztlichen Berichte, Expertisen und der nunmehri gen Begutachtung scheint einzig darüber kein Zweifel zu bestehen, dass die Klägerin spätestens seit dem Unfall vom 3. Juli 2000 in ihrem angestammten Beruf als Tramführerin vollumfänglich arbeitsunfähi g ist. 10. Es kann ni cht Sache des Geri chts sein, zur Sachverhaltsfeststellung medizinische Kontroversen zu diskutieren und zahlreiche, sich teilweise wider- sprechende Berichte und Gutachten i m Ei nzelnen zu würdigen. Es ist daher ein polydisziplinäres Obergutachten unter Einbezug eines Spezialisten für Wirbelsäu- lenchirurgie und eines Facharztes der Psychiatrie ei nzuholen. Die Gutachter G./F. diskutierten, ob die angewandte Messmethode der Funktions-
CTs ausreichend validiert sei, was sie verneinten, und ob die konkret gemesse- nen Rotationswerte im Bereich HWS C2/C3 einen Krankheitswert aufwiesen, was sie nicht mit hinreichender Sicherheit bestätigen konnten. Sie anerkannten jedoch die messtechnische Korrektheit der Rotationswerte ausdrücklich und stellten de- ren Richtigkeit nicht in Frage (act. 140 S. 22). Die medizinische Problematik, ob die von Dr. med. M._____ angewendete Methode mittels fCTs wissenschaftlich hinreichend validiert sei und ob aus den Messwerten eine klinische Pathologie abgeleitet werden könne, ist für haftpfli chtrecht li che Ansprüche ni cht von ent- scheidender Bedeutung, zumal die gemessenen Differenzwerte nicht angezweifelt werden. Selbst wenn ein Teil der Bevölkerung mit ähnlichen Rotationswerten be- schwerdefrei lebt und den Rotationsdifferenzen kein allgemein anerkannter Krankheitswert zuerkannt werden kann, schliesst dies unter den zu beachtenden konkreten Verhältnissen des vorliegenden Einzelfalles einen natürli chen Kausal- zusammenhang zwischen Unfall und beklagten Beschwerden ni cht zwi ngend aus. Aufgrund der klägerischen Behauptungen, den Bestreitungen der Beklagten und bisherigen gutachterli chen Feststellungen werden im Rahmen der erneuten Be- gutachtung die grundsätzli che n Fragen zu klären bzw. ei nzuschätzen sei n (wobei die genaue Formulierung der detaillierten Fragen der Vorinstanz überlassen wird), 1) ob die nach dem Unfall vom 3. Juli 2000 von Dr. med. M._____ gemessenen Rotationswerte bei C2/C3 mit überwiegender Wahrscheinlichkeit ei ne Folge des Aufpralls si nd, 2) ob ein Kapselriss bei C2/C3 diagnostiziert wird, 3) ob der Unfall vom 3. Juli 2000 in Berücksichtigung der bereits bestehenden HWS-Dysfunkti onen bei C1/C2 sowie angesichts der danach gemessenen Rotationswerte bei C2/C3 mit überwiegender Wahrscheinlichkeit zu ei nem Kapselriss bei C2/C3 führte (i n diesem Zusammenhang wird auch die Mög- lichkeit einer iatrogenen Verursachung durch Infi ltrati onen zu di skuti eren sein), 4) ob die nach dem Unfall vom 3. Juli 2000 gemessenen Rotationswerte bei C2/C3, allenfalls im Zusammenwirken mit dem Kapselriss, mit überwiegen-
der Wahrscheinlichkeit die behaupteten gesundheitlichen Beschwerden bei der Klägerin unmittelbar oder mittelbar ganz oder teilweise bewirken. 5) In welchem (Teil-)Umfang sind die Beschwerden mit überwiegender Wahr- scheinlichkeit auf den Unfall vom 3. Juli 2000 direkt oder indirekt zurückzu- führen? Nicht zu beurteilen ist, ob die gesundheitlichen Beschwerden im Sinne der sozial- versi cherungsrecht li che n Rechtsprechung invalidisierend wirken und ob i hnen ei n in der Fachmedizin anerkannter Krankheitswert zugemessen wird. Steht fest, dass die beklagten Beschwerden (bzw. ein Teil davon) bestehen und durch den Unfall direkt oder indirekt verursacht wurden, bleibt weiter abzuklären, inwieweit diese zu Schadenersatz- und Genugtuungsa nspr üc he n führen. 11.1. Die Klägerin rügt überdi es, i hr Anspruch auf Beweis sei verletzt wor- den, weil die Vorinstanz ihr Urteil gefällt habe, ohne das mehrfach beantragte bi- omechanische Gutachten einzuholen. Dieses stelle ein gewichtiges Beweismittel dar, weil die Organizität der Beschwerden in Frage stehe. Bei Zweifel an der Tauglichkeit eines Beweismittels dürfe die Abnahme nicht verweigert werden. Ein biomechanisches Gutachten sei angezeigt, weil die Kurzexpertise der Arbeits- gruppe für Unfallmechanik (AGU), Zürich, eine Abweichung vom Normalfall, wel- che die Beschwerden nach dem Unfall erklärbar mache, festgestellt habe. Mit ih- rer vorgezogenen Beweiswürdigung habe die Vorinstanz eine unzulässige Be- weisantizipation vorgenommen (act. 194 S. 19 f.). Auf das Kurzgutachten von Prof. E._____ könne nicht abgestellt werden, weil die Klägerin unter anderem kei- ne Ergänzungsfragen habe stellen können (act. 20 S.15). 11.2. Das Recht einer Partei auf Beweis ist verletzt, wenn ei ne unzulässi ge antizipierte Beweiswürdigung vorliegt, wenn das Gericht Sinn und Tragweite eines Bewei smi ttels offensi chtli ch verkannt hat, wenn es ohne sachli chen Grund ei n wichtiges Beweismittel, das für den Entscheid wesentlich sein könnte, unberück- sichtigt gelassen hat oder wenn es auf der Grundlage der festgestellten Tatsa- chen unhaltbare Schlussfolgerungen getroffen hat. Vorausgesetzt ist dabei, dass die angefochtene Tatsachenermittlung den Entscheid im Ergebnis und nicht bloss
in der Begründung als willkürlich erscheinen lässt (Art. 9 BV; BGE 129 I 8 E. 2.1 S. 9). Dass die von Sachgerichten gezogenen Schlüsse nicht mit der eigenen Darstellung der Beschwerdeführer übereinstimmen, belegt keine Willkür (BGer 5A_369/2016 Urteil vom 27. Januar 2017; BGE 140 III 264 E. 2.3 S. 266). 11.3. Die Klägerin hat in ihrer Beweisantretungsschrift vom 30. November 2012 ein unfalldynamisches und biomechanisches Gutachten form- und fri stge- recht angeboten (act. 58). Die Vorinstanz erwog, dass dieses zwar gewichtige Anhaltspunkte zur relevanten Schwere des Unfallereignisses liefern, jedoch für sich allein in keinem Fall eine hinreichende Grundlage für die Kausalitätsbeurtei- lung bilden könnte (act. 186 S. 29). Es handle sich gemäss Gutachter wegen des beeinträchtigten Gesundheitszustandes der Klägerin vor dem Unfallereignis um keinen sogenannten Normalfall, zumal die Klägerin noch leicht abgedreht in ihrem Wagen gesessen habe. Befinde sich ein In sasse auf der stosszugewandten Seite, genügten bereits relativ geringe kollisionsbedingte Geschwindigkeitsänderungen, um einen seitlichen Anstoss des Körpers und insbesondere des Kopfes gegen den Fensterrahmen oder gegen das Seitenfenster auszulösen. Entgegen der An- sicht der Beklagten und den Schlussfolgerungen in der Kurzbeurteilung der Ar- beitsgruppe für Unfallmechanik vom 21. Mai 2002 könne der Unfall vom 3. Juli 2000 selbst bei einer niedrigen kollisionsbedingten Differenzgeschwindigkeit nicht ei nfach als reiner Bagatellunfall eingestuft werden. D ennoch gelangte die Vo- ri nstanz überraschend zur Auffassung, di e Ei nholung ei nes unfalldynami sche n und bi omechani schen Gutachtens scheine im vorliegenden, speziell gelagerten Fall ni cht angezeigt. Sie fügte zudem an, es seien zu viele Parameter für die Er- stellung eines aussagekräftigen Gutachtens (Tempo des Unfallverursachers, Bei- bringung der Unfallfahrzeuge, Beladungszustand der Fahrzeuge, Einstellung der Kopfstützen etc.) stri tti g und könnten aufgrund der langen Zeitdauer höchstens mit einem Annäherungswert beziffert werden. Es sei deshalb für die Frage der Kausalität kein relevanter Erkenntnisgewi nn zu erwarten (act. 186 S. 29 ff.). 11.4. Die oben dargestellten Erwägungen der Vorinstanz sind nicht durch- wegs einleuchtend, geht doch auch sie wegen des vorbestehenden beeinträchtig- ten Gesundheitszustandes der Klägerin im Bereich HWS sowie der speziellen
Sitzposition ni cht von ei nem Normalfall aus. Die prädispositionelle Konstitution der Klägerin, ihre spezielle Sitzhaltung sowie die besonderen Umstände einer Seiten- kollision untermauern die These, dass es sich ni cht um ei nen Normalfall handelte, bei dem die allgemeinen Regeln der Auswirkungen der kollisionsbedingten Ge- schwindigkeitsänderungen angewendet werden können. Die Aussagen im Kurz- gutachten vom 21. Mai 2002 der AGU bzw. von Prof. Dr. med. E._____, wonach bei angenommener Geschwindigkeitsänderung von deutlich unterhalb eines Be- reichs von 10-15 km/h im Normalfall keine mehr als unerheblichen krankhaften oder traumatisch bedingten Veränderungen der HWS entstünden, können folglich vorliegend kei ne Geltung beanspruchen. Davon geht auch der Kurzgutachter im Grundsatz aus, wobei er Schlussfolgerungen offen lässt. Ferner schliesst er eine Kausalität zwi schen Unfall und Beschwerden ni cht expli zi t aus, sondern hält pau- schal fest, es müsse sich bei den vorbestehenden Veränderungen bei der Kläge- rin um solche ausgeprägter Natur handeln, wenn nach einer so geringen Fahr- zeugerschütterung, die kaum eine seitliche Verschiebung nach sich gezogen ha- be, eine deutliche Ausweitung der Beschwerden einträten (act. 14/23 S. 3). Eine genauere Aussage zu möglichen körperlichen Unfallfolgen in der konkreten Situa- ti on lassen si ch dem Kurzgutachte n ni cht entnehmen. Solche wären jedoch für die Beweiswürdigung relevant und scheinen aufgrund der unbestrittenen Elemente des Vorfalls und der vom Kurzgutachter summarisch dargestellten kollisionsbe- dingten Bewegung der Klägerin möglich zu sein. Insbesondere wäre sachdienlich zu wissen, ob beim Unfall entstandene, auf die Wirbelsäule der Klägerin wirkende Kräfte angesichts der bestehenden HWS-Problematik bei C0-C2 zu den festge- stellten Rotationsdifferenzen, einer Überdehnung der ligamenta alaria und/oder einem Kapselriss bei C2/C3 führen können. Entgegen der Auffassung der Vo- rinstanz ist die Einholung eines biomechanischen Gutachtens nicht davon abhän- gig, ob dieses alleine betrachtet eine hinreichende Grundlage für den Beweis der natürlichen Kausalität bildet. Vielmehr kann ein solches Gutachten i m Rahmen ei- ner Gesamtwürdigung der Beweise zur einen oder anderen Überzeugung beitra- gen, sei es auch nur, dass gewisse Kausalverläufe ausgeschlossen werden kön- nen. Zweifelhaft bleibt allerdings, wi e di e Vori nstanz zu Recht ausführte, ob auf- grund des langen Zeitablaufs seit dem Unfall und allenfalls mangels damals nicht
erhobener, für die Biomechanik jedoch wesentli cher Fakten hi nrei chend si chere Erkenntnisse zu erwarten sind. Diese Frage ist jedoch ni cht vom Geri cht zu be- antworten, sondern dem zuständigen Gutachter zu unterbrei ten und von i hm vor- ab zu entscheiden. Prof. Dr. med. E._____ äusserte si ch zumi ndest ni cht dahin- gehend, ein biomechanisches Gutachten sei wegen fehlender Informationen un- möglich (act. 14/23). Es lässt sich deshalb i m heuti gen Zei tpunkt ni cht sagen, ei n biomechanisches Gutachten bewirke für den Beweis der natürlichen Kausalität zwi schen Unfall und Beschwerden kei nen Erkenntni sgewi nn. Die von der Vo- rinstanz vorgenommene antizipierte Beweiswürdigung erweist sich unter diesen Umständen als unzulässig. Es ist demnach im Rahmen des Beweisverfahrens die Machbarkeit eines biomechanisches Gutachtens abzuklären und bejahendenfalls ein solches ei nzuholen. 12. Das Urteil der Vorinstanz ist daher aufzuheben und der Prozess ist ge- stützt auf Art. 318 Abs. 1 lit. c. Ziffer 1 und 2 ZPO zur Ergänzung des Beweisver- fahrens und weiterer Prozessführung an die Vorinstanz zurückzuweisen. III. (Prozesskosten) Im Rückweisungsentscheid kann die obere Instanz die Verteilung der Pro- zesskosten des Rechtsmittelverfahrens der Vorinstanz überlassen (Art. 104 Abs. 4 ZPO). Da der Ausgang des Prozesses vorliegend nicht vorhergesagt wer- den kann, sind mit dem vorliegenden Entscheid nur die Gerichtskosten des Beru- fungsverfahrens festzusetzen und im Übrigen wie in Art. 104 Abs. 4 ZPO vorge- sehen zu verfahren. In Anwendung von § 12 Abs. 1 GebV OG in Verbindung mit § 4 Abs. 2 und 10 GebV OG sowie in Anbetracht, dass lediglich über Sach- und Rechtsfragen zum natürli chen Kausalzusammenha ng zu entscheiden war, recht- fertigt sich, die ordentliche Gebühr von Fr. 17'500.-- , ausgehend von einem Streitwert von Fr. 341'892.55 - auf einen Drittel zu reduzieren. Die Höhe der Par- teientschädigungen für das Berufungsverfahren sind am Schluss des Verfahrens vor erster Instanz zu erheben und entsprechend dem Ausgang des ersti nstanzli- chen Prozesses zu verteilen.
Es wird erkannt: 1. Das Urteil des Bezirksgerichtes Uster vom 6. März 2017 wird aufgehoben und die Sache zur Ergänzung des Beweisverfahrens im Sinne der Erwägun- gen und zur weiteren Prozessführung an die Vorinstanz zurückgewiesen. 2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 6'000.-- festgesetzt. 3. Die Regelung der Prozesskosten des vorliegenden Berufungsverfahrens wird dem neuen Entscheid des Bezirksgerichtes vorbehalten. 4. Es wird vorgemerkt, dass die Klägerin ei nen Kostenvorschuss von Fr. 12'000.-- geleistet hat. 5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin unter Beilage eines Doppels von act. 216, an die Obergerichtskasse sowie – unter Beilage der Akten – an das Bezirksgericht Uster, je gegen Empfangsschein. 6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist i nnert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde ri chten si ch nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Zwischenentscheid im Sinne von Art. 93 BGG. Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt Fr. 341'892.55. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.
Obergericht des Kantons Zürich II. Zi vi lk a mme r
Der Vorsitzende: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. P. Diggelmann lic. iur. I. Vourtsis-Müller
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