Direct contact with represented opposing party under Art. 12 lit. a BGFA

KG070027Obergericht06.12.2007Dismissed

Von Omnilex extrahiert

Omnilex-Zusammenfassung

The disciplinary commission addressed whether Art. 12 lit. a BGFA still bars direct contact with an opposing party represented by counsel. It affirmed the general rule that such contact is prohibited, subject to consent or justified exceptions, and explained that the rule protects the client-lawyer trust relationship and the orderly administration of justice. On the facts, however, the commission concluded that the lawyer had contacted two board members in their corporate function, not the represented company as such, and therefore no sanctionable violation was established.

Omnilex-Regeste

Art. 12 lit. a BGFA; direct contact with a represented opposing party. The duty of careful and conscientious practice encompasses a general prohibition on direct contact with a party already represented by counsel. The prohibition is not expressly codified in the BGFA, but follows from the professional duty standard and remains in force under federal law. It is primarily intended to protect the trust relationship between client and lawyer and to preserve the orderly administration of justice and equality of arms. It is not absolute: direct contact is permissible with the consent of the opposing counsel or where justified reasons exist, in particular urgency or where the opposing party itself initiates contact (consid. 5.3-5.4).

Gesamter Gesetzestext

Art. 12 lit. a BGFA. Verbot der direkten Kontaktnahme mit der Gegenpartei. Das Verbot des Direktkontaktes ist im BGFA, welches die Berufsregeln abschlie- ssend umschreibt, zwar nicht ausdrücklich umschrieben, es ist indessen Ausfluss des in Art. 12 lit. a BGFA enthaltenen allgemeinen Gebotes zur sorgfältigen und gewissenhaften Berufsausübung. Die direkte Kontaktnahme mit der Gegenpartei bleibt somit auch unter Geltung des eidgenössischen Anwaltsgesetzes weiterhin grundsätzlich verboten. Im Verfahren vor der Aufsichtskommission über die Anwältinnen und Anwälte wird geltend gemacht, der Beschuldigte habe zwei Verwaltungsräte der AG kontaktiert, im Wissen darum, dass die AG anwaltlich vertreten sei. Aus den Erwägungen: „5.Verletzung von Art. 12 lit. a BGFA 5.1. Dem Beschuldigten wird eine Verletzung von Art. 12 lit. a BGFA vorgeworfen. Gemäss der Generalklausel in Art. 12 lit. a BGFA haben Anwältinnen und Anwälte ‘ihren Beruf sorgfältig und gewissenhaft’ auszuüben. Dieses Gebot der sorgfälti- gen und gewissenhaften Berufsausübung erstreckt sich auf die gesamte Berufs- tätigkeit (BGE 130 II 270 E.3.2). Die Berufsregel von Art. 12 lit. a BGFA will letzt- lich im Interesse des rechtsuchenden Publikums und des Rechtsstaates die ge- treue und sorgfältige Ausführung von Anwaltsmandaten sicherstellen (Walter Fellmann, in: Fellmann/Zindel, Kommentar zum Anwaltsgesetz, Zürich 2005, Art. 12 N 9). Dementsprechend hat die Aufsichtskommission Verstösse gegen diese Berufsregel zu sanktionieren. 5.2.Im vorliegenden Fall geht es um die Frage, ob und inwieweit ein Rechtsan- walt mit einer durch einen Rechtsanwalt vertretenen Gegenpartei direkt verkehren darf bzw. ob eine solche Fallkonstellation eines Direktkontaktes überhaupt vor- liegt. 5.3. Vor dem Inkrafttreten des eidgenössischen Anwaltsgesetzes war es den Rechtsanwälten in der ganzen Schweiz untersagt, mit einer Gegenpartei, die an- waltlich vertreten ist, direkten Kontakt aufzunehmen (Walter Fellmann, a.a.O., Art. 12 N 51; Urteil des Bundesgerichts 2P.156/2006 │2A.355/2006 vom 8. No- vember 2006, E. 4.1 [= PRA 2007 Nr. 87]). Teils gehörte das entsprechende Ver-

bot zu den gesetzlichen Berufspflichten (vgl. etwa § 11 Abs. 1 des alten Zürcher Anwaltsgesetzes vom 3. Juli 1938), teils handelte es sich bloss um eine private Regel der Standesorganisation (vgl. Art. 41 der Standesregeln des Luzerner An- waltsverbands vom 5. Mai 1995), welcher aber regelmässig allgemeinverbindli- cher Charakter zukam. Dieses Verbot des Direktkontaktes ist im BGFA, welches die Berufsregeln ab- schliessend umschreibt, zwar nicht ausdrücklich umschrieben. Ein entsprechen- des Verbot des Rechtsanwaltes ist indessen Ausfluss des in Art. 12 lit. a BGFA enthaltenen allgemeinen Gebotes zur sorgfältigen und gewissenhaften Berufs- ausübung (Walter Fellmann, a.a.O., Art. 12 N 51) und als solches auch in Art. 28 der ‘S CHWEIZERISCHEN STANDESREGELN’ enthalten. Die direkte Kontaktnahme mit der Gegenpartei bleibt somit auch unter Geltung des eidgenössischen Anwaltsge- setzes weiterhin grundsätzlich verboten (Walter Fellmann, a.a.O., Art. 12 N 51; Urteil des Bundesgerichts 2P.156/2006 │2A.355/2006 vom 8. November 2006, E. 4.1 [= PRA 2007 Nr. 87]; so auch: Entscheid des Obergerichtes des Kantons Uri, Aufsichtskommission über die richterlichen Behörden und die Rechtsanwälte, vom 7. September 2005, OG AK 05 17, E. 5c). Dafür sind aber nicht Gründe der Kolle- gialität unter Angehörigen desselben Berufsstands massgeblich, sondern der Schutz der anwaltlich vertretenen Gegenpartei. Umgeht ein Rechtsanwalt nämlich seinen Berufskollegen und tritt er direkt mit der Gegenpartei in Kontakt, so führt dies unmittelbar zu einer Gefährdung des Vertrauensverhältnisses zwischen die- ser und ihrem Rechtsvertreter, wobei mittelbar auch das Vertrauen in den ge- samten Anwaltsstand und damit die Interessen des rechtsuchenden Publikums überhaupt in Mitleidenschaft gezogen werden. Indem es das Vertrauensverhältnis zwischen Rechtsanwalt und Klient stärkt, dient das Verbot der direkten Kon- taktnahme mit der Gegenpartei demnach auch dem geordneten Gang der Rechtspflege. Nicht nur im Partikularinteresse des Anwaltsstands liegt es weiter, das Kräftegleichgewicht zwischen den Konfliktparteien insoweit zu wahren, als ein ungebührliches Beeindrucken bzw. eine Beeinflussung der (anwaltlich vertrete- nen) Partei durch den unmittelbaren Kontakt mit dem gegnerischen Anwalt aus- geschlossen wird (Urteil des Bundesgerichts 2P.156/2006 │2A.355/2006 vom 8. November 2006, E. 4.1 [= PRA 2007 Nr. 87]; dazu auch: Handbuch über die Be-

rufspflichten des Rechtsanwaltes im Kanton Zürich, Zürich 1988, S. 177; Walter Fellmann/Oliver Sidler, Standesregeln des Luzerner Anwaltsverbands, Bern 1996, S. 92, Ziffer 2 a; Walter Fellmann, a.a.O., Art. 12 N 51). Somit setzt die sorgfältige und gewissenhafte Berufsausübung im Sinne von Art. 12 lit. a BGFA voraus, dass der Rechtsanwalt eine anwaltlich vertretene Ge- genpartei grundsätzlich nur mit Einwilligung von deren eigenem Rechtsanwalt di- rekt kontaktiert (vgl. auch Art. 28 der ‘S CHWEIZERISCHEN STANDESREGELN’). 5.4.Das Verbot des Direktkontaktes mit der anwaltlich vertretenen Gegenpartei gilt indessen nicht absolut, sondern ist in Würdigung aller Umstände zu handha- ben. Ein direktes Gespräch mit der Gegenpartei ist zulässig, wenn diese den direkten Kontakt selber sucht oder anderweitige triftige Gründe vorliegen, so na- mentlich bei zeitlicher Dringlichkeit. Relevant ist in diesem Zusammenhang unter anderem, von wem die Initiative zur Kontaktaufnahme ausgegangen ist und ob eine Absicht des Anwaltes, den Direktkontakt zum Vorteil seines Klienten auszu- nützen, vorgelegen hat bzw. unter den gegebenen Umständen anzunehmen war. Eine zeitgemässe Auslegung der Generalklausel ändert nichts daran, zumal die ‘S CHWEIZERISCHEN STANDESREGELN’ einen solchen Direktkontakt nur mit Einwilli- gung der Kollegin oder des Kollegen oder in begründeten Ausnahmefällen zulas- sen (Art. 28 Abs. 1 der ‘S CHWEIZERISCHEN STANDESREGELN’). Auch das Bundesgericht hat im zitierten Entscheid vom 8. November 2006 Aus- nahmen vom grundsätzlichen Verbot einer direkten Kontaktnahme mit der Ge- genpartei aufgelistet. So sei etwa an Fälle besonderer Dringlichkeit zu denken, in denen es nicht möglich ist, den Rechtsvertreter der Gegenpartei rechtzeitig zu er- reichen. Weiter könne es vorkommen, dass die Gegenpartei selbst an den Rechtsanwalt herantritt und dieser die direkte Kontaktnahme nur schwer zu ver- hindern vermöchte (PRA 2007 Nr. 87, vgl. auch Handbuch, a.a.O., S. 177 f.).“ (Im konkreten Fall ist keine Sanktionierung er- folgt, da die betreffenden Personen in ihrer Funk- tion als Verwaltungsrat und nicht als Vertreter der anwaltlich vertretenen AG kontaktiert wurden.)

Beschluss der Aufsichtskommission über die An- wältinnen und Anwälte vom 6. Dezember 2007

Schlagwörter

disciplinary lawprofessional ethicsdirect contactrepresented partyconflict of interestlawyer conduct

Von Omnilex extrahiert

Kernrechtsfrage

Whether Art. 12 lit. a BGFA prohibits direct contact with a represented opposing party.

Extrahierter Entscheid

Yes. Direct contact with a party represented by counsel is generally prohibited under the duty of careful and conscientious professional conduct, absent consent or justified exception.

Extrahierte Begründung

The prohibition is not expressly stated in the BGFA, but follows from Art. 12 lit. a BGFA and serves to protect the trust relationship between client and lawyer, the orderly administration of justice, and equality of arms.

Kernrechtsfrage

Whether the lawyer’s contacts with two company board members constituted prohibited direct contact with the represented company.

Extrahierter Entscheid

No sanctionable violation was found on the facts assessed by the commission, because the persons were contacted in their capacity as board members, not as representatives of the legally represented company.

Extrahierte Begründung

The decisive point was the functional role of the contacted persons; on that basis, the case was not treated as a direct contact with the represented opposing party.

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