Forderung

Handelsgericht des Kantons Zürich

Geschä fts-Nr.: HG130071-O U/dz

Mitwirkend: Die Oberrichter Dr. George Daetwyler, Vi zepräsident, und Prof. Dr. Alexander Brunner, die Handelsrichter Kaspar Wälti, Thomas Klein und Dr. Thomas Lörtscher sowie die Gerichtsschreiberin Isabelle Monferrini

Urteil vom 8. Juni 2015

i n Sachen

A._____ AG, Klägerin

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X1._____ vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X2._____

gegen

B._____ AG, Beklagte

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____

betreffend Forderung

Inhaltsverzeichnis:

Sachverhalt und Verfahren: .......................................................................................... 3 A. Sachve r hal tsübe rsi cht ................................................................................................ 3 a. Parteien und i hre Stellung .................................................................................. 3 b. Prozessgegenstand ............................................................................................. 3 B. Prozessgeschichte ...................................................................................................... 4

Erwägungen: ..................................................................................................................... 5 1. Formelles ...................................................................................................................... 5 1.1. Zuständigkeit ........................................................................................................ 5 1.2. Prozessführungsbefugnis ................................................................................... 5 2. Sachve r hal t .................................................................................................................. 8 2.1. Unbestrittener Sachverhalt................................................................................. 8 2.2. Überblick über die wesentlichen Parteistandpunkte ...................................... 9 2.2.1. Klägerin................................................................................................................. 9 2.2.2. Beklagte..............................................................................................................10 3. Grundsätzliches zur Substanziierungs- und Beweislast .....................................11 4. Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung....................................................14 4.1. Parteistandpunkte ..............................................................................................14 4.1.1. Klägerin...............................................................................................................14 4.1.2. Beklagte..............................................................................................................16 4.2. Rechtliches .........................................................................................................17 4.3. Würdi g ung ...........................................................................................................21 4.3.1. Rückerstattungsanspruch zufolge fehlender vertraglicher Verei nbarung 21 4.3.2. Rückerstattungsanspruch zufolge Doppelvertretung ..................................26 4.4. Fazi t .....................................................................................................................29 5. Anspr uc h a us verdeckter Gewi nnausschüttung...................................................30 5.1. Parteistandpunkte ..............................................................................................30 5.1.1. Klägerin...............................................................................................................30 5.1.2. Beklagte..............................................................................................................31 5.2. Rechtliches .........................................................................................................31 5.3. Würdi g ung ...........................................................................................................33 5.4. Fazi t .....................................................................................................................34 6. Weitere Anspruchsgrundlagen................................................................................35 7. Verzugs zi ns................................................................................................................35 8. Verrechnung ..............................................................................................................35 9. Beseitigung des Rechtsvorschlags ........................................................................35 10. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen....................................................36 11. Kosten- und Entschädigungsfolgen .......................................................................36

Erkenntnis: ......................................................................................................................37

Rechtsbegehren gemäss Klageschrift vom 19. April 2013: (act. 1 S. 2) "Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 290'000.– nebst Zins zu 5% seit 20. April 2011 zu bezahlen; unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beklagten." Rechtsbegehren gemäss Replik vom 29. Januar 2014: (act. 21 S. 2) "1. Die Beklagte sei zu verpflichten, der Klägerin CHF 290'000.– nebst Zins zu 5% seit 20. April 2011 zu bezahlen; 2. Der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. ... des Betreibungsam- tes Zürich 8 vom 17. April 2013 sei aufzuheben; unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beklagten." Sachverhalt und Verfahren: A. Sachverhaltsübersicht a. Partei en und i hre Stellung Die Klägerin ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in ... (TG), welche die Planung, Konstruktion, Fabrikation und Montage von Metallbauten aller Art bezweckt. Die Beklagte ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in Zürich, welche di e Ausführung von Architekturaufträgen, Innenarchitekturaufträgen, Begutachtungen sowie Handel mi t Baumaterialien und Inneneinrichtungen bezweckt (act. 3/8). b. Prozessgegenstand Am 4. Dezember 2006 wurde die Gesellschaft C._____ gmbh (nachfolgend Kon- kursi ti n), ... [Adresse], zum Zwecke gegründet, als Generalunternehmung ei n Mehrfamilienhaus an der D.-str asse 4 i n ... [Ort] zu erstellen (nachfolgend Mehrfami li enhaus D.-strasse 4). Gesellschafter und Geschäftsführer mit Ei nzelunterschri ft war B'., welcher zugleich einziges Mitglied des Verwal- tungsrats der Beklagten ist (act. 1 S. 4; act. 3/5; act. 3/8; act. 11 Rz. 63). Die Be- klagte erbrachte am Bauprojekt Mehrfami li enhaus D.-strasse 4 Leistungen

i n den Berei chen Innenarchi tektur, Planung, Baulei tung und Admi ni strati on sowi e Bewerbungsprojekt. Streitig ist jedoch, ob sie von der Konkursi ti n auch mit der Generalunternehmung beauftragt worden war. Insgesamt überwies die Konkur- sitin an die Beklagte zwischen Ende 2006 und April 2011 Zahlungen i m Umfang von C HF 2'401'120.05 (act. 1 S. 5; act. 11 Rz. 67 ff.; act. 21 S. 12 f.; act. 25 Rz. 76 ff.). Mit Urteil vom 20. April 2011 hat der Konkursrichter des Bezirksgerichts Züri ch über die Konkursitin mit Wirkung ab dem 20. April 2011 den Konkurs eröff- net (act. 3/5; act. 3/10). Die Klägerin ist Konkursgläubigerin und hat sich diverse Ansprüche gegen die Beklagte nach Art. 260 SchKG abtreten lassen. Sie macht gegen die Beklagte gestützt auf diverse Rechtsgrundlagen eine Forderung im Umfang von CHF 290'000.– geltend. B. Prozessgeschichte Mit Eingabe vom 19. April 2013 (act. 1) reichte die Klägerin die Klageschrift hier- orts ein. In der Folge leistete sie den von ihr einverlangten Vorschuss für die Ge- richtskosten in der Höhe von CHF 22'000.– (Prot. S. 2, S. 4; act. 8). Am 21. Au- gust 2013 erstattete die Beklagte ihre Klageantwort (act. 11). Am 5. November 2013 fand zwischen den Parteien eine Vergleichsverhandlung statt, an der keine Einigung erzielt werden konnte (Prot. S. 6 f.). Daraufhin wurde ein zweiter Schrif- tenwechsel angeordnet (Prot. S. 8). Die Replik der Klägerin ergi ng am 29. Januar 2014, die Duplik der Beklagten am 25. April 2014 (act. 21; act. 25). Mit Eingabe vom 24. Juni 2014 nahm die Klägerin zu den Noven der Duplik Stellung (act. 30). Die Stellungnahme der Klägerin wurde der Beklagten einschliesslich Beilagen mit Verfügung vom 27. Juni 2014 zugestellt (Prot. S. 12). Beide Parteien verzichteten auf die Durchführung einer Hauptverhandlung (act. 36 und act. 37). Der Prozess erweist sich als spruchreif (Art. 236 Abs. 1 ZPO). Auf die einzelnen Parteivorbringen ist anschliessend nur einzugehen, soweit sie sich zur Entscheid- findung als notwendig erweisen.

Erwägungen: 1. Formelles 1.1. Zuständigkeit Die örtliche Zuständigkeit des Handelsgerichts Zürich für die Beurteilung der An- sprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung nach Art. 62 ff. OR sowie des Rück- erstattungsanspruchs nach Art. 678 OR ergibt sich vorliegend aus Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO. Die sachliche Zuständigkeit für die Beurteilung der genannten Ansprü- che ergibt sich aus Ar t. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 44 lit. b GOG. Somit ist das Han- delsgericht Züri ch örtli ch und sachli ch zuständi g. 1.2. Prozessführungsbef ug ni s 1.2.1. Die Beklagte ist der Ansicht, dass die Klägerin nicht zur Geltendmachung eines Anspruchs aus ungerechtfertigter Bereicherung zufolge Nichtigkeit bzw. Ungültigkeit des mit der Konkursitin abgeschlossenen Vertrages "berech- tigt/legitimiert" sei. Ein solcher Anspruch sei weder kolloziert noch abgetreten worden. Das Inventar enthalte nicht alle denkbar möglichen Bereicherungsan- sprüche gemäss Art. 62 ff. OR. Von der Abtretungsverfügung des Konkursamtes Riesbach-Zürich vom 27. März 2013 (act. 3/3) erfasst sei vielmehr nur ein Berei- cherungsanspruch, der sich aus einer verdeckten Gewinnausschüttung gemäss Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR ableite (act. 11 Rz. 27 f.; act. 25 Rz. 15). Die Klägerin ist demgegenüber der Auffassung, dass i hr alle geltend gemachten Ansprüche mit Abtretungsverfügungen des Konkursamtes Riesbach-Züri ch vom 5. Juni 2012 und 27. März 2013 (act. 3/2-3) abgetreten worden seien. Sie macht sinngemäss geltend, dass sie auch zur selbstständigen Geltendmachung der An- sprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung berechtigt sei , worunter auch An- sprüche fallen würden, die nicht unter den Tatbestand der Rückerstattungsklage nach Art. 678 OR zu subsumieren seien (act. 21 S. 7). 1.2.2. Nach Art. 260 SchKG kann die Konkursmasse dem Abtretungsgläubiger das Prozessführungsrecht für den abgetretenen Anspruch übertragen. Der Abtre-

tungsgläubiger wird ermächtigt, anstelle der Masse einen allfälligen Prozess um den Anspruch zu führen (AMONN/WALTHER, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 9. Aufl. 2013, § 47 N 34). Formell setzt die Abtretung unter ande- rem eine Abtretungsverfügung der Konkursverwaltung voraus. Diese ist im Zu- sammenhang mit der gerichtlichen Überprüfung der Prozessführungsbefugnis sinngemäss nach den Regeln über die Auslegung von Willenserklärungen auszu- legen. Dabei ist zu beachten, dass die gemäss Art. 260 SchKG abgetretenen An- sprüche in aller Regel auf einer unklaren oder zumindest zweifelhaften Rechts(grund)lage beruhen und definitionsgemäss strittig sind. Deshalb ist der Umfang der konkursrechtlichen Abtretung in einem weiten Sinn zu verstehen, so dass all Dasjenige darunter zu subsumieren ist, was direkt oder sinngemäss dem der Masse möglicherweise zustehenden Aktivum als Vermögenswert entspricht (Urteil des Bundesgerichts 4A_381/2012 vom 8. November 2012 E. 3.2; Urteil des Bundesgerichts 4C.165/2000 vom 23. Oktober 2000 E. 4a/b). Der Bestand einer der Masse zustehenden Forderung als Aktivum setzt voraus, dass diese auf ein bestimmtes Tatsachenfundament gestützt werden kann, aus dem sich Rechtsan- sprüche auf Rückerstattung der Zahlung ergeben (Urteil des Bundesgerichts 4A_381/2012 vom 8. November 2012 E. 3.2; Urteil des Bundesgerichts 4C.165/2000 vom 23. Oktober 2000 E. 4c). 1.2.3. Der Klarheit halber ist zunächst festzustellen, dass die Beklagte nicht die Aktivlegitimation der Klägerin, sondern deren Prozessführungsbefugnis in Frage stellt. In der Abtretungsverfügung des Konkursamtes Riesbach-Züri ch vom 27. März 2013 (act. 3/3) wurden unter "Inventar Nr. ..." "Ansprüche, pro memoria, gegenüber B._____ AG [...], nach Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR und Art. 62 ff. OR wegen ungerechtfertigter Bereicherung" an die Klägerin abgetreten. Indem die Abtretungsverfügung beide Besti mmungen von Art. 678 OR und Art. 62 OR auf- führt, umreisst sie zugleich auch den massgeblichen Lebenssachverhalt, aus dem sich die (unsichere) Masseforderung ableiten soll. Es gilt mittels Auslegung zu bestimmen, ob in der Abtretungsverfügung ein klar umschriebener Bereiche- rungsanspruch abgetreten wurde, nämli ch ei n solcher i n Verbi ndung mi t Art. 678 OR, oder ob dem Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung nach Art. 62 ff. OR selbstständiger Charakter zukommt.

1.2.4. Bereits der Wortlaut der Abtretungsverfügung vom 27. März 2013 (act. 3/3) spricht für einen selbstständig geltend zu machenden Anspruch aus ungerechtfer- tigter Bereicherung nach Art. 62 ff. OR, zumal von "Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR und Art. 62 ff. OR" und nicht von "Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR i.V.m. Art. 62 ff. OR" die Rede ist (Unterstrei chungen durch das Geri cht). Aber auch die weitere Ausle- gung führt zum Schluss, dass von ei nem selbstständi gen Anspruch aus unge- rechtfertigter Bereicherung nach Art. 62 ff. OR auszugehen ist: Nach Art. 678 Abs. 2 OR ist der Empfänger einer Leistung zur Rückerstattung verpflichtet, wenn Leis- tungen der Gesellschaft an Aktionäre, Mitglieder des Verwaltungsrates und die- sen nahestehende Personen i n ei nem offensi chtli chen Mi ssverhältni s zur Gegen- leistung und zur wirtschaftlichen Lage der Gesellschaft stehen. Zusätzli ch wi rd böser Glaube des Leistungsempfängers vorausgesetzt (vgl. zu den Vorausset- zungen Erwägung-Ziffer 5.2). Nach Art. 62 OR besteht ein Anspruch aus unge- rechtfertigter Bereicherung, wenn eine Leistung ungerechtfertigt erfolgt ist, d.h. ohne jeden gültigen Grund, aus einem nachträglich weggefallenen Grund oder aus ni cht verwi rkli chtem Grund (Art. 62 Abs. 2 OR; vgl. zu den Voraussetzungen Erwägung-Ziffer 4.2). Ei n Anspruch aus ungerechtferti gter Berei cherung kann si ch ergeben, wenn eine Leistung erfolgt ist, obwohl ein Schuldverhältnis überhaupt nie oder nicht wirksam begründet worden ist oder wenn ein solches zwar begrün- det wurde, infolge Doppelvertretung aber unwirksam ist. Die genannten Rechtsgrundlagen weisen zwar gewisse Überschnei dungen auf. Art. 678 OR gilt aber als lex specialis zu den allgemeinen Normen über die unge- rechtfertigte Bereicherung gemäss Art. 62 ff. OR und stellt eine in ihrem Anwen- dungsbereich abgeschlossene Sonderregelung dar. D enn Art. 678 OR unter- scheidet sich von der Regelung nach Art. 62 ff. OR insbesondere durch das Er- fordernis der Bösgläubigkeit des Empfängers und durch eine andere Verjährungs- regel. Bei Fehlen des bösen Glaubens des Empfängers oder Ablauf der fünfjähri- gen Frist ist deshalb die Klage abzuweisen und nicht ersatzweise allgemeines Be- rei cherungsrecht anzuwenden (K URER/KURER, in: Basler Kommentar Obligatio- nenrecht II, 4. Aufl. 2012, N 3 zu Art. 678 OR). Da es sich bei Art. 678 OR um ei- ne in ihrem Anwendungsbereich abgeschlossene Sonderregelung handelt, muss ei n daraus abgeleiteter Rückerstattungsanspruch ni cht i n Verbi ndung mi t Art. 62

ff. OR geltend gemacht werden. Daher kann auch der in der Abtretungsverfügung vom 27. März 2013 (act. 3/3) abgetretene Anspruch aus ungerechtfertigter Berei- cherung nach Art. 62 ff. OR ni cht so ausgelegt werden, dass er in Verbindung mi t Art. 678 OR geltend zu machen wäre. Die Nennung bereicherungsrechtlicher An- sprüche nach Art. 62 ff. OR ist vielmehr dahingehend zu verstehen, dass Leistun- gen, welche ohne gültigen Grund erfolgt sind, über den Anwendungsbereich von Art. 678 OR hinaus zurückgefordert werden können. Dem abgetretenen Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung nach Art. 62 ff. OR kommt somit selbststän- diger Charakter zu. Die Klägerin ist daher zur Geltendmachung der Ansprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung nach Art. 62 OR zufolge fehlender vertraglicher Grundlage sowie zufolge Unwirksamkeit oder Nichtigkeit der zwischen der Konkursitin und der Be- klagten abgeschlossenen Vereinbarung berechtigt. 2. Sachverhalt 2.1. Unbestrittener Sachverhalt Am 4. Dezember 2006 wurde die Konkursi ti n mit einem Stammkapital von CHF 20'000.– gegründet. Sie hatte zum Zweck, als Generalunternehmung ein Mehrfamilienhaus an der D.-strasse 4 i n ... [Ort] zu erstellen. Gesellschafter und Geschäftsführer mi t Ei nzelunterschri ft war B'.. Weiterer Gesellschafter und Geschäftsführer war F., mit Kollektivunterschri ft zu zwei en. B'. ist sodann einziges Mitglied des Verwaltungsrats der Beklagten (act. 1 S. 4 f.; act. 3/5; act. 3/8; act. 11 Rz. 63 ff.). Letztere wurde von der Konkursi ti n im Zu- sammenhang mit dem Mehrfami li enhaus D.-strasse 4 mit der Erbringung von Lei stungen i m Berei ch Innenarchi tektur, Planung, Baulei tung und Admi ni stra- tion sowie Bewerbungsprojekt beauftragt. Unbestritten ist, dass B'. den Ver- trag, worin sich die Beklagte zu den besagten Leistungen gegen Entgelt verpflich- tete, gleichzeitig als Vertreter im Namen der Beklagten und im Namen der Kon- kursitin abschloss. Unbestritten ist weiter, dass zwischen der Konkursitin und der Beklagten keine schriftlichen Verträge abgeschlossen wurden (act. 1 S. 5, S. 8; act. 11 Rz. 67 ff., Rz. 72).

Die Baukosten für die Erstellung des Mehrfamilienhauses D.-strasse 4 be- trugen CHF 6'549'172.– zuzüglich Nebenkosten von total CHF 3'176'016.80 (act. 25 Rz. 49, Rz. 65; act. 30 S. 5). Die Konkursitin unterhielt bei der Bank ... Genos- senschaft ei n "GU-Konto" (Kontokorrent Nr. ...; vgl. act. 3/23-25). Von diesem Konto überwies die Konkursitin an die Beklagte zwi schen Ende 2006 und April 2011 Zahlungen im Umfang von insgesamt CHF 2'401'120.05 (act. 1 S. 5; act. 11 Rz. 29, Rz. 75; act. 25 Rz. 148 f.). Die Anweisungen an die Bank ... Genossen- schaft, die Zahlungen an die Beklagte zu überweisen, erteilte jeweils B'. (act. 1 Rz. 11; act. 11 Rz. 74 ff.; act. 3/23-25; act. 21 Rz. 42). Am 19. April 2011 reichte der Rechtsvertreter der Beklagten (damals auch Rechtsvertreter der Konkursitin) die Überschuldungsanzeige ein. Mit Urteil vom 20. April 2011 hat der Konkursrichter des Bezirksgerichts Zürich über die Konkur- sitin mit Wirkung ab dem 20. April 2011 den Konkurs eröffnet (act. 1 S. 5; act. 3/5; act. 3/10; act. 11 Rz. 67). 2.2. Überblick über die wesentli chen Parteistandpunkte 2.2.1. Klägerin Die Klägerin stellt sich auf den Standpunkt, dass die Beklagte nicht mit der Erstel- lung des Mehrfamilienhauses D.-strasse 4 beauftragt worden sei. Sie macht sinngemäss geltend, dass für die erhaltenen Zahlungen, welche die Beklagte duplicando mit der Beauftragung als Generalunternehmerin begründe, keine Grundlage bestehe (vgl. act. 1 S. 9; act. 30 S. 10). Sodann sei bei sämtlichen Ge- schäften zwi schen der Konkursi ti n und der Beklagten eine unzulässige Doppel- ve rtretung durch B'. erfolgt. Die von der Konkursitin geleisteten Zahlungen seien daher von der Beklagten zufolge Ungültigkeit der Rechtsgeschäfte gestützt auf Art. 62 OR zurückzuerstatten (act. 21 S. 7 f.). Weiter stünden die von der Konkursi ti n geleisteten Zahlungen i n ei nem offensi chtli chen Mi ssverhältni s zur Gegenleistung der Beklagten und zur wirtschaftlichen Lage der Konkursi ti n. Der Honoraranteil der Beklagten hätte sich in der Grössenordnung von CHF 461'183.85 bewegen müssen. Die Beklagte habe sich somit im Umfang von CHF 1'690'000.– unrechtmässig bereichert. Deshalb habe sie die Zahlungen im

eingeklagten Betrag von CHF 290'000.– auch gemäss Art. 800 i.V.m. Art. 678 Abs. 2 OR zurückzuerstatten (act. 1 S. 6, S. 9 ff.; act. 21 S. 8 f., S. 32 ff.). D a zwi- schen der Beklagten und der Konkursitin keine schriftlichen Verträge abgeschlos- sen worden seien, resultiere ein Anspruch der Klägerin aus ungerechtfertigter Be- reicherung gemäss Art. 62 OR auch aufgrund der Nichtigkeit der Rechtsgeschäfte wegen Formmangels gestützt auf Art. 718b i.V.m. Art. 814 Abs. 4 und Art. 11 Abs. 2 OR (act. 1 S. 10; act. 21 S. 6, S. 16, S. 18 ff., S. 35, S. 38). Schliesslich macht die Klägerin geltend, dass die von der Konkursitin an die Beklagte geleisteten Zahlungen den Tatbestand der Schenkungsanfechtung gemäss Art. 286 SchKG und der Absichtsanfechtung gemäss Art. 288 SchKG erfüllen würden, weshalb die Beklagte den eingeklagten Forderungsbetrag von CHF 290'000.– auch unter die- sen Rechtstiteln zurückzue rstat te n habe (act. 21 S. 6, S. 21 ff.). 2.2.2. Beklagte Die Beklagte hält im Wesentlichen dagegen, dass die von der Konkursitin erhalte- nen Zahlungen in der Höhe von CHF 2'401'120.05 rechtsgeschäftlich begründet seien. Jeder einzelnen Zahlung habe eine angemessene Leistung der Beklagten gegenübergestanden (act. 11 Rz. 75). Nicht von Bedeutung sei, dass zwischen der Beklagten und der Konkursitin keine schriftlichen Verträge abgeschlossen worden seien. Die Verletzung von Art. 717b OR (recte: Art. 718b OR) führe nicht grundsätzlich zur Nichtigkeit des betreffenden Geschäfts. Solche Rechtsgeschäfte sei en gülti g, wenn i hnen – wie vorliegend – objektiv angemessene Bedingungen zugrunde lägen, wenn sie also zu marktübli chen Konditionen abgeschlossen wor- den seien (act. 11 Rz. 30 f., Rz. 40, Rz. 72, Rz. 80). Die von der Beklagten im Einklang mit der einschlägigen SIA-Norm 102 (2003) erstellte Berechnung des Architektenhonorars betrage CHF 1'140'064.– (inkl. CHF 80'525.– MwSt.). Die Beklagte sei überdies auch mit der Generalunternehmung beauftragt worden. Es sei üblich und geri chtsnotori sch, dass das Honorar des Generalunternehmers nicht nach dem effektiven Zeitaufwand berechnet werde, sondern 15% der Ge- samtkosten (Baukosten und Nebenkosten) betrage (act. 25 Rz. 63, Rz. 103, Rz. 137). Im Übrigen sei es nicht Sache der Beklagten, darzulegen und zu bele- gen, dass das bezogene Honorar angemessen gewesen sei. Dies sei Sache der

Klägerin, welche i hrer Behauptungs- und Beweislast indes nicht nachgekommen sei (act. 25 Rz. 34 ff., Rz. 45). Die Honorarforderungen der Beklagten für die Architekturleistungen und für die Erfüllung der Pflichten der Generalunternehmerin würden sich insgesamt auf CHF 2'598'842.– belaufen. Daraus erhelle, dass vom berechtigten Honoraran- spruch der Beklagten rund CHF 450'000.– infolge des Konkurses der "Generalun- ternehmeri n (Konkursi ti n)" unbezahlt geblieben seien, welchen Betrag sie gegen- über der Klägerin zur Verrechnung stelle (act. 25 Rz. 67). 3. Grundsätzli ches zur Substanzi i erungs- und Beweislast 3.1. Die Rechtsschrift der behauptungs- und beweisbelasteten Partei hat den Anforderungen von Art. 221 Abs. 1 lit. d und li t. e ZPO zu genügen. Es si nd die Tatsachenbehauptungen und die zu den behaupteten Tatsachen zugehörigen Beweismittel in die Rechtsschrift aufzunehmen. D i e Tatsachen können ni cht nur in ihren Grundzügen dargelegt werden, sondern müssen substanziiert (in Einzel- tatsachen gegliedert) werden; sie sind so umfassend, detailliert und klar darzule- gen, dass darüber im Bestreitungsfall Beweis abgenommen werden kann. Tatsa- chenbehauptungen müssen so konkret formuliert werden, dass ein substanziier- tes Bestreiten möglich ist oder der Gegenbeweis angetreten werden kann. Die Anforderungen an die Konkretisierung der Behauptungen ergeben sich einerseits aus den Tatbestandsmerkmalen der angerufenen Norm und anderseits aus dem prozessualen Verhalten der Gegenpartei (Urteil des Bundesgerichts 4A_410/2011 vom 11. Juli 2012 E. 6.1; W ILLISEGGER, in: Basler Kommentar, Schweizerische Zi- vilprozessordnung, 2. Aufl. 2013, N 29 zu Art. 221 ZPO; L EUENBERGER, in: SUT- TE R -SOMM/HASENBÖHLER/LEUENBERGER, Kommentar zur Schweizerischen Zivil- prozessordnung (ZPO), 2. Aufl. 2013, N 43 zu Art. 221 ZPO). Die Tatsachen müssen in der Rechtsschrift selbst dargelegt bzw. behauptet werden. Tatsachen, die sich lediglich aus einer Beilage zu einer Rechtsschrift ergeben, sind vom Ge- ri cht – soweit die Verhandlungsmaxime das Verfahren beherrscht – ni cht zu be- achten. Selbst mit einem allgemeinen Verweis in der Rechtsschrift auf eine Beila- ge oder mit der allgemeinen Erklärung, dass eingereichte Akten als integrierender Bestandteil der Rechtschrift gelten, wird der Behauptungslast nicht genügend

nachgekommen. Eine Partei kann sich also nicht mit allgemeinen Vorbringen be- gnügen, in der Meinung, die Begründung ihres Prozessstandpunktes werde sich dann aus dem Beweisverfahren ergeben; denn die Durchführung eines solchen setzt entsprechende Behauptungen des Beweisführers voraus. Wird der Sach- verhalt, auf den sich die behauptungs- und beweisbelastete Partei stützt, nicht vollständig in den Prozess eingeführt, so ist die Gegenpartei ausserstande, alle ihr sonst möglicherweise zu Gebote stehenden Einwendungen vorzubringen (W ILLISEGGER, a.a.O., N 27, N 30 zu Art. 221 ZPO; KILLIAS, in: Berner Kommentar, Zivilprozessordnung, 2012, N 23 zu Art. 221 ZPO). 3.2. Gemäss Art. 8 ZGB hat, wo es das Gesetz nicht anders bestimmt, derjeni- ge das Vorhandensein einer behaupteten Tatsache zu beweisen, der aus ihr Rechte ableitet. Demgemäss hat die Partei, die einen Anspruch geltend macht, die rechtsbegründenden Tatsachen zu beweisen, während die Beweislast für die rechtsaufhebenden bzw. rechtsvernichtenden oder rechtshindernden Tatsachen bei der Partei liegt, die den Untergang des Anspruchs behauptet oder dessen Entstehung oder Durchsetzbarkeit bestreitet. Diese Grundregel kann durch ab- weichende gesetzliche Beweislastvorschriften verdrängt werden und ist im Einzel- fall zu konkretisieren (BGE 130 III 321 E. 3.1 S. 323; BGE 128 III 271 E. 2a/aa S. 273). Unbestimmte negative Tatsachen sind nicht von demjenigen zu bewei- sen, der daraus ein Recht ableitet. In diesem Fall findet eine Beweislastumkehr statt. Denn bei unbestimmten Negativa ist der Beweis faktisch nicht zu erbringen, da eine unendliche Anzahl positiver Umstände dargelegt werden müssten, um die negative Tatsache lückenlos zu beweisen. Dies trifft beispielsweise auf die Tatsa- che zu, dass eine Forderung nicht bezahlt wurde oder kein Vertrag abgeschlos- sen wurde (BGE 119 II 305; BGE 118 II 1 E. 6a S. 7; G ÖKSU, in: Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, 2. Aufl. 2012, N 19 zu Art. 8 ZGB). Die Parteien haben im Rahmen der Verhandlungsmaxime (Art. 55 ZPO) die ein- zelnen Beweismittel zu bezeichnen (vgl. Art. 221 Abs.1 lit. d und e ZPO). Art. 8 ZGB gibt der beweispflichtigen Partei dann einen Anspruch darauf, für rechtser- hebli che Vorbringen zum Beweis zugelassen zu werden, wenn ihr Beweisantrag nach Form und Inhalt den Vorschriften des anwendbaren Prozessrechts ent-

spricht (vgl. BGE 133 III 295 E. 7.1 S. 299 mit Hinweisen). Ein Beweismittel ist nur dann als formgerecht angeboten zu betrachten, wenn sich die Beweisofferte ein- deutig der damit zu beweisenden Tatsachenbehauptung zuordnen lässt und um- gekehrt. In der Regel sind die einzelnen Beweisofferten unmittelbar im Anschluss an die Tatsachenbehauptungen aufzuführen, die damit bewiesen werden sollen. Dies ergibt sich ohne Weiteres aus dem Wortlaut der Bestimmungen von Art. 152 Abs. 1 i.V.m. Art. 221 Abs. 1 lit. e ZPO (Recht auf Abnahme von Beweismitteln bei "Bezeichnung der einzelnen Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen"; vgl. dazu Urteil 4A_56/2013 vom 4. Juni 2013 E. 4.4; B RÖNNIMANN, i n: Berner Kommentar, Zivilprozessordnung, 2012, N 23 zu Art. 152 ZPO; KILLIAS, a.a.O. N 29 zu Art. 221 ZPO; W ILLISEGGER, a.a.O., N 31 zu Art. 221 ZPO; LEUENBERGER, a.a.O., N 51 zu Art. 221 ZPO). Aus dem Zusammenhang muss klar werden, in- wiefern die angerufenen Beweismittel den angestrebten Beweis erbringen sollen. Es genügt ni cht, i n der Klage Behauptungen aufzustellen und pauschal auf die Klagebeilagen zu verweisen. Es ist nicht Sache des Gerichts, die Beweismittel danach zu durchforsten, ob sich etwas zu Gunsten der Parteien daraus ableiten lässt (vgl. Urteil des Bundesgerichts 4A_195/2014 vom 27. November 2014 E. 7.3.3; Urteil des Bundesgerichts 4A_497/2008 vom 10. Februar 2009 E. 4.2 nicht publ. in: BGE 135 III 220). Alle Tatsachen und Beweismittel sind im Grundsatz spätestens in der zweiten Rechtsschrift anzufügen. Insbesondere sind verfügbare Urkunden zu bezeichnen und sogleich als Beilage einzureichen. Die klagende Partei wird nicht mit einem Beweisauflagebeschluss aufgefordert, weitere Beweismittel zu nennen (W ILLISEG- GER, a.a.O., N 32 zu Art. 221 ZPO; LEUENBERGER, a.a.O., N 52 zu Art. 221 ZPO). Nach dem zweiten Schriftenwechsel sind neue Tatsachen und Beweismittel nur noch im Rahmen von Art. 229 ZPO zulässig. Der Beweisführungsanspruch gilt indessen nur für rechtserhebliche Tatsachen und schliesst insbesondere die vorweggenommene Bewei swürdi gung ni cht aus. Das Recht auf Beweis hindert das Gericht dementsprechend nicht daran, die Be- weise antizipiert zu würdigen, wenn es zum Schluss kommt, dass weitere Be- weismassnahmen an seinem Urteil nichts zu ändern vermöchten, weil die ent-

sprechenden Beweisanträge offensichtlich untauglich sind oder eine rechtsuner- hebliche Tatsache betreffen oder weil das Gericht aufgrund der bereits abge- nommenen Beweise seine Überzeugung gebildet hat und willkürfrei davon aus- gehen darf, diese würde durch weitere Bewei serhebungen ni cht erschüttert (BGE 124 I 208 E. 4a S. 211; Urteil des Bundegerichts 4A_375/2010 vom 22. November 2010 E. 2.1 m.w.H.). Werden Zeugenaussagen zum Beweis offeriert, gilt es zu berücksichtigen, dass nur Drittpersonen Zeugen sein können, nicht etwa die Parteien (Art. 169 ZPO). Als Zeuge im Sinne der Bestimmung würde grundsätzlich auch der Rechtsvertre- ter einer Partei gelten. Beim Zeugen muss es sich aber in jedem Fall um eine Person handeln, die kein schutzwürdiges rechtliches oder tatsächliches Interesse am Prozessausgang aufweist und i nsofern – hi nsi chtli ch der Strei tsache – auch ni cht anfechtungslegi ti mi ert ist (R ÜETSCHI, in: Berner Kommentar Zivilprozessord- nung, 2012, N 2 zu Art. 169 ZPO). Zu berücksichtigen ist dabei, dass es sich beim Rechtsvertreter naturgemäss um eine Person handelt, die ein schutzwürdiges rechtliches oder tatsächliches Interesse am Prozessausgang aufweist, und ge- genüber seinem Klienten zur Treue und zur Interessenwahrung verpflichtet ist (vgl. Art. 12 lit. a BGFA; BGE 134 II 108 E. 3 S. 110). 4. Anspruch aus ungerechtfertigter Berei cherung 4.1. Parteistandpunkte 4.1.1. Klägerin Die Klägerin stellt sich auf den Standpunkt, dass die Beklagte nicht mit der Erstel- lung des Mehrfamilienhauses D._____-strasse 4 beauftragt worden sei, weshalb für die erhaltenen Zahlungen, welche die Beklagte duplicando mit der Beauftra- gung als Generalunternehmerin begründe, keine Grundlage bestehe (vgl. act. 1 S. 9; act. 30 S. 10). Di e Konkursi ti n und die Beklagte hätten weder die konkreten Leistungen der Beklagten als Generalunternehmerin vereinbart noch hätten sie dafür ein Honorar festgelegt. Die Beklagte habe ihre angebliche Beauftragung durch di e Konkursi ti n als Generalunternehmeri n jedenfalls durch nichts belegt. Sie

habe auch die durch sie angeblich erbrachten Leistungen als Generalunterneh- merin weder spezifiziert noch nachgewiesen (act. 30 S. 10). Die Klägerin macht somit sinngemäss geltend, dass die von der Konkursitin an die Beklagte erbrachte Leistungen ohne gültigen Grund erfolgt seien. Die geleisteten Zahlungen seien daher gestützt auf Art. 62 OR im Umfang von CHF 290'000.– zurückzuerstatten (a ct. 21 S. 6 ff.; act. 30 S. 10). Im Übrigen liege bei sämtlichen Geschäften zwischen der Beklagten und der Konkursitin eine unzulässige Doppelvertretung im Sinne von Art. 718b i.V.m. Art. 814 Abs. 4 OR vor; denn B'._____ habe jeweils gleichzeitig die Beklagte und die Konkursitin vertreten. So habe er beispielsweise in dieser Doppelrolle die Überweisungsaufträge sowohl als Vertreter der Beklagten als auch der Konkur- si ti n unterzei chnet (act. 1 S. 8 f.). Die Geschäfte seien nicht durch ein über- oder nebengeordnetes Organ ermächtigt worden. Die geleisteten Zahlungen seien da- her von der Beklagten auch gestützt auf Art. 62 OR zufolge Ungültigkeit des Ver- trages zwischen der Konkursitin und der Beklagten im Umfang von CHF 290'000.– zurückzuersta tte n (act. 1 S. 10; act. 21 S. 7). Da zwischen der Beklagten und der Konkursitin keine schriftlichen Verträge vor- liegen würden, seien die Rechtsgeschäfte ausserdem wegen Formmangels ge- stützt auf Art. 718b i.V.m. Art. 814 Abs. 4 und Art. 11 Abs. 2 OR nichtig. Daher seien die geleisteten Zahlungen von der Beklagten auch zufolge Nichtigkeit der Rechtsgeschäfte gestützt auf Art. 62 OR im Umfang von CHF 290'000.– zurück- zuerstatten (act. 1 S. 10; act. 21 S. 6 f., S. 16 f.). Wenn die Beklagte von der Konkursi ti n tatsächli ch auch als Generalunternehme- rin beauftragt worden wäre, wie es die Beklagte behaupte, dann wären die Baulei- tung, Kostenkontrolle, Dokumentation des Bauwerkes, die Leitung von Garantie- arbeiten und das Erstellen der Schlussrechnungen ebenso im "GU-Honorar" ent- halten gewesen. Gemäss Bauabrechnung vom 17. März 2011 (act. 3/11) seien Zahlungen von insgesamt CHF 1'011'440.– für di e Planung, Baulei tung und Ad- ministration des Bauprojektes geleistet worden. Die Beklagte habe aber gemäss ihrer Berechnung des Architektenhonorars vom 29. Oktober 2010 (act. 26/3) für die Bauleitung und Kostenkontrolle bereits einen Betrag von CHF 416'571.– und

für die Inbetriebnahme, die Dokumentation des Bauwerks, die Leitung von Garan- tiearbeiten und Schlussabrechnung i nsgesamt C HF 81'504.– erhalten. Also hätte die Beklagte diesfalls für dieselben Leistungen mindestens im Umfang von CHF 498'075.– (CHF 416'571.– + CHF 81'504.–) doppelte Zahlungen von der Konkursi ti n erhalten – einmal als Generalunternehmerin und einmal als bauleiten- de Architektin. Damit werde einmal mehr deutlich, dass die Beklagte nach eige- nem Gutdünken ihr Honorar von der Konkursitin bezogen habe und dieses in ei- nem krassen Missverhältnis zu den tatsächlich erbrachten Leistungen stehe (act. 30 S. 11 f.). 4.1.2. Beklagte Die Beklagte stellt sich demgegenüber auf den Standpunkt, dass die von der Konkursitin erhaltenen Zahlungen in der Höhe von CHF 2'401'120.05 rechtsge- schäftlich begründet seien (act. 11 Rz. 75). Das Architektenhonorar sei im Ein- klang mit der SIA-Norm 102 (2003) berechnet worden. Dieses werde ni cht nach dem effektiven Zeitaufwand berechnet. Vielmehr werde ausgehend von den prog- nostizierten Baukosten sowie unter Berücksichtigung der Prozentanteile und von Leistungs- und Korrekturfaktoren auf einen fiktiven Zeitaufwand geschlossen, der mit einem Stundenansatz multipliziert werde. Die von der Beklagten im Einklang mit der einschlägigen SIA-Norm 102 (2003) erstellte Berechnung des Architek- tenhonorars betrage CHF 1'140'064.– (inkl. CHF 80'525.– MwSt.). Das berechne- te Architektenhonorar gehe von einem zeitlichen Aufwand von rund 7'800 Stun- den und von einem Stundenansatz von CHF 135.– aus (verteilt auf einen Bearbei- tungszei traum von ungefähr 5 Jahren). Der effektive Zeitaufwand sei viel grösser gewesen. Die interne Stundenliste der Beklagten zeige auf, dass per Juni 2011 insgesamt 18'037.75 Arbeitsstunden für das Bauprojekt Mehrfami li enhaus D._____-strasse 4 aufgewendet worden seien (act. 25 Rz. 49, Rz. 61 ff.). Die Beklagte sei von der Konkursi ti n auch mit der Generalunternehmung beauf- tragt worden. Es sei üblich, dass das Honorar des Generalunternehmers ebenfalls nicht nach dem effektiven Zeitaufwand berechnet werde und überdies gerichtsno- torisch, dass es 15% der Gesamtkosten (Baukosten und Nebenkosten) betrage (act. 25 Rz. 65, Rz. 103, Rz. 137). Das Honorar im Zusammenhang mit der Gene-

ralunternehmung betrage somit CHF 1'458'778.–, das gesamte Honorar belaufe sich auf insgesamt CHF 2'598'842.–. Die Erfüllung der Pflichten der Beklagten als Generalunternehmeri n sei infolge des Konkurses der "Generalunternehmeri n (Konkursi ti n)" jedoch lediglich im Umfang von CHF 1'011'440.– abgegolten wor- den (act. 25 Rz. 66). Rund CHF 450'000.– seien unbezahlt geblieben, welchen Betrag die Beklagte gegenüber der Klägerin zur Verrechnung stelle (act. 25 Rz. 67). 4.2. Rechtli ches 4.2.1. Ein Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung besteht, wenn eine Leis- tung nach Art. 62 Abs. 2 OR ungerechtfertigt erfolgt ist, d.h. ohne jeden gültigen Grund, aus einem nachträglich weggefallenen Grund oder aus nicht verwirklich- tem Grund. Ohne Grund erfolgt eine Zuwendung, wenn sich die Parteien über de- ren Rechtsgrund nicht geeinigt haben oder im Falle der Erfüllung einer Nicht- schuld. Besteht für eine Leistung eine vertragliche oder gesetzliche Rechtsgrund- lage, bleibt für den Anwendungsbereich der ungerechtfertigten Bereicherung demgegenüber kein Platz. Eine Leistung auf eine Nichtschuld liegt beispielsweise vor, wenn zwischen Leistendem und Leistungsempfängerin ein Schuldverhältnis überhaupt nie oder nicht wirksam begründet wurde (M ONFERRINI/VON DER CRONE, Die Rückabwicklung mangelhafter Verträge, SZW 5/2011, S. 490; SCHW ENZER, Schweizerisches Obligationenrecht Allgemeiner Teil, 6. Aufl. 2012, N 56.03 ff.). 4.2.2. Ein Anspruch auf Rückerstattung erhaltener Leistungen gestützt auf die Bestimmungen der ungerechtfertigten Bereicherung (Art. 62 ff. OR) kann sich namentli ch auch bei m sogenannten "Insichgeschäft" ergeben. Dieses erfasst die Tatbestände des Selbstkontrahierens und der Doppelvertretung und kann sich auf einseitige, zwei- oder mehrseitige Rechtsgeschäfte sowie auf rechtsgeschäftsähn- liche Handlungen beziehen (S CHOTT, Insichgeschäft und Interessenkonflikt, 2002, S. 71). Beim Selbstkontrahieren erfolgt der Vertragsschluss durch den Vertreter mit sich selbst als Vertragspartner. Im F a lle der Doppelvertretung vertritt der Ver- treter beim Vertragsschluss gleichzeitig beide Vertragsparteien (S TRAESSLE/VON DER CRONE, Die Doppelvertretung im Aktienrecht, SZW 4/2013, S. 340). Ei ne Doppelvertretung liegt beispielsweise vor, wenn der Bauherr mit einem Architek-

ten bzw. einem Unternehmer einen Vertrag abschliesst, wobei derselbe Vertreter beim Vertragsschluss gleich beide Vertragsparteien vertritt. Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtes ist das Selbstkontrahieren grundsätzlich unzulässig, weil das Kontrahieren eines Vertreters mit sich selbst regelmässig zu Interessenkollisionen führt. Selbstkontrahieren hat grundsätzlich die Ungültigkeit des betreffenden Rechtsgeschäfts zur Folge. Denn aufgrund des Interessenkonflikts besteht eine negative Vermutung über den Umfang der Voll- macht des Vertreters i n dem Si nne, dass die Vollmacht des Vertreters ein Selbst- kontrahieren ni cht abdeckt. Das Insichgeschäft gilt mangels Zurechenbarkeit an den Vertretenen zunächst als schwebend unwirksam. Die Vermutung der Ungül- tigkeit kann nach ständiger bundesgerichtlicher Rechtsprechung auf zwei Arten widerlegt werden: einerseits durch den Nachweis, dass die Gefahr einer Benach- teiligung des Vertretenen nach der Natur des Geschäfts ausgeschlossen ist, an- derseits durch den Nachweis, dass der Vertretene den Vertreter zum Vertrags- schluss mit sich selbst besonders ermächtigt oder das Geschäft nachträgli ch ge- nehmi gt hat. Nur wenn die negative Vermutung widerlegt wird, ist das Insichge- schäft gültig zustande gekommen. Andernfalls ist es als von Anfang an ungülti g zu erachten. Diese richterrechtliche Regel findet gemäss Bundesgericht analoge Anwendung auf die Doppelvertretung sowie auf die Vertretung juristischer Perso- nen durch deren Organe. Weil bei der Doppelvertretung der Vertreter gleichzeitig die Interessen beider Parteien zu wahren hat, besteht grundsätzlich auch hi er die Vermutung, dass das Geschäft nicht im Interesse des jeweils Vertretenen liegt (Urteil des Bundesgerichts 4A_127/2013 vom 22. Mai 2013 E. 6.1; Urteil des Bundesgerichts 4A_360/2012 vom 3. Dezember 2012 E. 4; Urteil des Bundesge- richts 4A_134/2007 vom 31. Juli 2007 E. 3.1; Urteil des Bundesgerichts 4C.212/2002 vom 19. November 2002 E. 3.2; BGE 127 III 332 E. 2.a S. 333 f.; BGE 126 III 361 E. 3a S. 363 f.; BGE 112 II 503 E. 3b S. 506; BGE 106 Ib 145 E. 2b S. 148; BGE 95 II 617 E. 2a S. 621 ff.; BGE 93 II 461 E. 6a S. 481; S TUTZ/VON DER CRONE, Kontrolle von Interessenkonflikten im Aktienrecht, SZW 2/2003, S. 104; STRAESSLE/VON DER CRONE, a.a.O., S. 342, S. 346 f.). Mit anderen Worten haben das Selbstkontrahieren und die Doppelvertretung die Ungültigkeit des betreffenden Rechtsgeschäftes zur Folge, es sei denn, derjenige, welcher

sich auf die Gültigkeit des Geschäfts bezieht, widerlegt diese Vermutung (vgl. KISSLING, Der Mehrfachverwaltungsrat, 2006, S. 96). Das Bundesgericht erwog in Urteil 4A_134/2007 vom 31. Juli 2007 i n Erwä- gung 3. f. (mit weiteren Hinweisen): "3. Die Beschwerdeführerin bringt im Weiteren vor, die Beschwerdegegneri n habe ge- stützt auf die "Verpfändungsbestätigung" vom 11. Dezember 2001 mit dem Willen der Beschwerdegegnerin im Sinne von Art. 895 Abs. 1 ZGB Besitz am Schuldbrief und damit ein Retentionsrecht daran erworben. 3.1 Die Beschwerdeführeri n macht zunächst geltend, die Vorinstanz habe die "Verpfändungsbestätigung" vom 11. Dezember 2001 zu Unrecht wegen Selbstkon- trahierens als ungültig betrachtet. Aufgrund der Tatsache, dass A.___ sowohl als Organ der Beschwerdeführerin als auch als Organ der Beschwerdegegnerin han- delte, sei nicht von einem Fall des Selbstkontrahierens auszugehen. Vielmehr handle es sich um eine zulässige Doppelorganschaft. Dieser Ansicht kann nicht gefolgt werden, ist doch die Gefahr von Interessenkollisionen bei der Konstellation, in der eine Person als Organ zweier Gesellschaften Rechtsgeschäfte zwischen diesen Gesellschaften abschliesst, offenkundig. Gemäss herrschender Rechtspre- chung und Lehre gelten die Grundsätze zur Unzulässigkeit des Selbstkontrahie- rens nicht nur für die Doppelvertretung zweier Vertragsparteien durch ein und den- selben Vertreter, sondern auch für die gesetzliche Vertretung zweier oder mehrerer miteinander kontrahierender juristischer Personen durch deren Organe. Auch in diesen Fällen bedarf es einer besonderen Ermächtigung oder einer nachträglichen Genehmigung durch ein über- oder nebengeordnet es Organ, wenn die Gefahr ei- ner Benachteiligung besteht (...). Die Vorinstanz ist damit zu Recht vom Bestehen der Gefahr einer Benachteiligung der Beschwerdegegneri n durch Abschluss eines Pfandvertrags und von der Ungültigkeit dieses Rechtsgeschäfts ausgegangen."

4.2.3. Nach der bundesgerichtlichen Verbotsregel sind nur jene Insichgeschäfte zulässig, bei denen nach der Natur des Geschäfts die Gefahr einer Benachteili- gung des Vertretenen ausgeschlossen ist. Es reicht also nicht aus, dass im kon- kreten Fall eine Gegenleistung vereinbart wurde oder der für einzelne Arbeiten verrechnete Stundenansatz angemessen gewesen sein soll. Es ist von demjeni- gen darzutun, dass die Vorgehensweise dennoch im Gesellschaftsinteresse lag, der sich auf die Gültigkeit des Rechtsgeschäfts bezieht (Urteil des Bundesgerichts 4A_127/2013 vom 22. Mai 2013 E. 6.2; BGE 127 II 332 E. 2a S. 333 f.). In der Lehre wird der Abschluss des Insichgeschäfts in der Regel als zulässig erachtet, wenn es zu Marktkonditionen abgeschlossen wurde. Besteht kein Markt- oder Börsenpreis, kann alternativ das Ergebnis einer externen Bewertung beigezogen werden (S TRAESSLE/VON DER CRONE, a.a.O., S. 344; SCHOTT, a.a.O., S. 131 ff.). 4.2.4. Auch im Falle der Doppelvertretung besteht – wie gesehen – eine Vermu- tung der Ungültigkeit des Rechtsgeschäfts. Fehlt ein gültiger Rechtsgrund für be-

reits erbrachte Lei stungen, sind diese grundsätzlich nach den Regeln der unge- rechtfertigten Bereicherung gemäss Art. 62 ff. OR zurückzuerstatten (B GE 1 3 4 III 438 E. 2.4 S. 443; BGE 132 III 242 E. 4 S. 244 f.; BGE 129 III 320 E. 7.1.1 S. 327 mi t Hi nwei sen; vgl. auch H ARTMANN, Die Rückabwicklung von Schuldverträgen, 2005, Rz. 12 und Rz. 26). Es liegt insbesondere kein Anwendungsfall von Art. 63 Abs. 1 OR vor, wonach eine freiwillig bezahlte Nichtschuld nur zurückgefordert werden kann, wenn ein Irrtum über die Schuldpflicht bestanden hat. Denn verbie- tet man im Hinblick auf Interessenkollisionen eine Doppelvertretung, so geht es auch ni cht an, eine freiwillige Leistung der vertretenen Gesellschaft anzunehmen. 4.2.5. Die Rückabwicklung stösst jedoch an Grenzen, wenn in vollständiger oder teilweiser Erfüllung des Vertrages Dienste erbracht worden sind, die in natura nicht zurückerstattet werden können (BGE 134 III 438 E. 2.4 S. 443; BGE 129 III 320 E. 7.1.2 S. 328). 4.2.6. Nach Art. 8 ZGB hat grundsätzlich der Entrei cherte für den Nachweis der mangelnden Rechtfertigung einen negativen Beweis, nämlich das Fehlen des Rechtsgrundes, zu erbringen (B GE 1 3 2 III 432 E. 2.1 S. 434; BGE 106 II 29 E. 2 S. 31; W ALTER, in: Berner Kommentar Zivilgesetzbuch, 2012, N 529 ff. zu Art. 8 ZGB). Beruft si ch demgegenüber der Bereicherte darauf, dass er Leistungen ge- stützt auf einen gültigen Vertrag erbracht hat, wofür er eine Gegenleistung erhal- ten habe, trägt er die Beweislast für die Höhe seiner Forderung und die Erfüllung seiner Vertragspflichten (W ALTER, a.a.O., N 534 zu Art. 8 ZGB). Bei der Doppel- vertretung hat der Bereicherte den Nachweis zu erbringen, dass die Gefahr einer Benachteiligung des Vertretenen nach der Natur des Geschäfts ausgeschlossen ist oder dass der Vertretene den Vertreter zum Vertragsschluss mit sich selbst besonders ermächtigt oder das Geschäft nachträglich genehmigt hat. Geli ngt i hm der Nachwei s ni cht, und hat er bereits Leistungen erbracht, ist es Sache des Be- reicherten, die Umstände darzulegen und zu beweisen, die seine Rückerstat- tungspfli cht dennoch ausschliessen oder mindern (BGE 92 II 168 E. 6c S. 179 f.). 4.2.7. Weitgehend unbestritten ist ferner, dass eine Leistung, die gestützt auf ei- nen (form-)nichtigen Vertrag erbracht wurde, ohne gültigen Rechtsgrund i m Si nne von Art. 62 OR erfolgte. Dies hat deshalb zu gelten, weil der Vertrag schlechthin

(unhei lbar) unwi rksam i st (MONFERRINI/VON DER CRONE, a.a.O., S. 490; SCHW EN- ZE R , a.a.O., N 56.03 ff.). Seit 1. Januar 2008 ist Art. 718b OR in Kraft. Die besagte Bestimmung schreibt für sämtliche Insichgeschäfte mit Leistungen im Wert von über CHF 1'000.– die Schriftlichkeit vor. In der Lehre besteht Einigkeit darüber, dass Art. 718b OR ein Formerfordernis regelt, welches zu den materiellen Anfor- derungen an die Gültigkeit des Insichgeschäfts (vgl. Ziff. 4.2.2. hiervor) hi nzutri tt (W A TTE R/ROTH PELLANDA, in: Basler Kommentar Obligationenrecht II, 4. Aufl. 2012, N 9 zu Art. 718b OR; BÖCKLI, Schwei zer Aktienrecht, 4. Aufl. 2009, § 13 N 605e). Inhaltli ch hat si ch durch das Inkrafttreten von Art. 718b OR nichts geän- dert: Statt eines Verbotes mit restriktiven Ausnahmen ist nun von einer Zulässig- keit unter denselben restriktiven Voraussetzungen auszugehen. Wird das Schrift- formerfordernis nicht eingehalten, hat dies nach überwiegender Lehre und Recht- sprechung grundsätzlich die Nichtigkeit des Rechtsgeschäfts zur Folge, die von Amtes wegen zu berücksichtigen ist (Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Zürich SB.2013.00135 vom 20. August 2014 E. 4.4.2; vgl. BGE 116 II 700 E. 3b S. 702; BGE 112 II 330 E. 2 S. 332 ff.; BGE 106 II 146 E. 3 S. 151 m.w.H.; S TRA- ESSLE /VON DER CRONE, a.a.O., S. 340; WA TTE R/ROTH PELLANDA, a.a.O., N 10 f. zu Art. 718b OR; S TEININGER, Interessenkonflikte des Verwaltungsrates, 2011, S. 105; BÖCKLI, a.a.O., § 13 N 605d). 4.3. Würdi gung 4.3.1. Rückerstattungsa nspr uc h zufolge fehlender vertraglicher Vereinbarung 4.3.1.1. Unbestritten ist, dass die Konkursi ti n und die Beklagte einen mündli chen Vertrag abgeschlossen haben, wori n si ch Letztere zu Leistungen im Bereich In- nenarchitektur, Planung, Bauleitung und Administration sowie Bewerbungsprojekt im Zusammenhang mit dem Mehrfami li enhaus D.-strasse 4 gegen Entgelt verpflichtete. Beide Vertragsparteien waren bei Vertragsabschluss durch B'. vertreten. Somit liegt diesbezüglich ein Fall der Doppelvertretung vor. Als Baulei- terin war die Beklagte für die Leitung, Überwachung und Koordination der Ausfüh- rung des Mehrfami li enhauses D._____-strasse 4 zuständig. Umstritten ist indes, ob sie auch mit der Erstellung des Bauwerkes beauftragt wurde. Streitig ist somit, ob sie zusätzli ch die gesamte Ausführung der Baute als Generalunternehmerin

übernommen hat. Die Beklagte behauptet eine solche Beauftragung und macht geltend, dass die von der Konkursitin an sie überwiesenen Zahlungen im Umfang von CHF1'011'440.– begründet seien (act. 25 Rz. 65 f.). Die Klägerin bestreitet di es und stellt sich auf den Standpunkt, dass keine Grundlage für die genannten Zahlungen bestehe (vgl. act. 30 S. 10). 4.3.1.2. Grundsätzlich trägt die Klägerin die Beweislast für das Fehlen einer Rechtsgrundlage für die der Beklagten von der Konkursitin geleisteten Zahlungen im eingeklagten Betrag von CHF 290'000.–. Vorliegend findet aber eine Beweis- lastumkehr statt. Denn beim Fehlen einer vertraglichen Vereinbarung, in welcher die Beklagte mit der Generalunternehmung beauftragt worden sein soll, handelt es sich um eine unbestimmte negative Tatsache. Somit trägt die Beklagte die Beweislast dafür, dass sie durch di e Konkursi ti n mi t der Generalunternehmung beauftragt worden sei. Hi erzu offeriert die Beklagte die Nebenkostenabrechnung der Konkursi ti n vom 16. Februar 2011 (act. 26/5; act. 25 Rz. 65). Sodann verweist sie auf die Klageantwort der Bank ... vom 4. September 2013 im Verfahren HG130069 vor Handelsgericht Zürich i n Sachen A._____ AG gegen Bank ... Ge- nossenschaft (act. 22/57) und auf ei ne E-Mail ihres Rechtsvertreters (Rechtsan- walt Dr. i ur. Y. ) vom 21. März 2011 (act. 22/61) an G. mit dem Betreff "C._____ gmbh". Zudem offeriert sie ihren Vertreter (Rechtsanwalt Dr. iur. Y.) als Zeugen (act. 25 Rz. 144). Weitere Beweismittel offeriert die Beklagte ni cht. In der Nebenkostenabrechnung vom 16. Februar 2011 (act. 26/5) werden die Ne- benkosten der Konkursitin im Zusammenhang mit dem Mehrfami li enhaus D.-strasse 4 in der Höhe von insgesamt CHF 3'176'016.80 aufgelistet und unter anderem nach Unternehmer und Arbeitsgattung gegliedert. Daraus gehen die von der Konkursitin an Unternehmer und andere Gläubiger geleisteten Zah- lungen hervor. Da es sich dabei lediglich um eine Zusammenstellung der Neben- kosten der Konkursitin handelt, ist das Dokument von vornherein nicht geeignet, nachzuweisen, dass die Beklagte mit der Generalunternehmung beauftragt wor- den sei. Ausserdem wird sie an keiner Stelle als Generalunternehmerin aufge- führt. Sie wird nur im Zusammenhang mit der Arbeitsgattung "Innenarchitekt" und

"Bewerbungsprojekt" genannt (vgl. act. 26/5 S. 11 f. Ziffer 596.2 und Ziffer 598). Hierbei handelt es sich um typische Arbeiten eines Architekten, welche nicht Ge- genstand eines Generalunternehmervertrags sind. Eine Beauftragung der Beklag- ten mit der Generalunternehmung geht aus der genannten Bauabrechnung somit ni cht hervor. In der Klageantwort der Bank ... vom 4. September 2013 im Verfahren HG130069 vor Handelsgericht Zürich i n Sachen A._____ AG gegen Bank ... Genossenschaft (act. 22/57) wird ausgeführt, dass die Konkursitin gegründet worden sei, um als Generalunternehmeri n zu fungi eren. Per 2. Februar 2007 sei bei der besagten Bank ein Generalunternehmerkonto (Konto-Nr. ...) eröffnet worden, von welchem aus die Konkursitin Überweisungsaufträge erteilt habe (vgl. act. 22/57 Rz. 6 ff., Rz. 12). Aus der Klageantwort geht somit keineswegs hervor, dass die Beklagte mit der Generalunternehmung beauftragt wurde. In der E-Mail des beklagtischen Rechtsvertreters (Dr. i ur. Y.) vom 21. März 2011 an G. mit dem Betreff "C._____ gmbh" (act. 22/61) wird die Beklagte ebenfalls nicht mit der Generalunternehmung in Verbindung gebracht. Sie wird im besagten E-Mai l ni cht ei nmal erwähnt. Vielmehr wird die Konkursitin als General- unternehmeri n bezei chnet. So hält der Rechtsvertreter der Beklagten folgendes festhält: "[...] Herr B'._____ (alleine oder zusammen mit einem Investor) kauft das Land und beauftragt die C._____ gmbh als GU mit der Erstellung der Liegen- schaft. [...]." Davon, dass daraufhin die Beklagte mit der Generalunternehmung beauftragt worden sei, ist in der E-Mail keine Rede. Entgegen der Ansicht der Beklagten geht aus den genannten Unterlagen somit nicht hervor, dass sie zusätzli ch mit der Generalunternehmung beauftragt wurde. Vielmehr wird die Konkursitin wiederholt als Generalunternehmerin genannt (vgl. act. 22/57 S. 4; act. 22/61). Davon, dass die Beklagte mit der Generalunterneh- mung beauftragt worden sein soll, ist indessen nirgends die Rede. Beim Rechtsvertreter der Beklagten handelt es sich naturgemäss um eine Per- son, die ei n schutzwürdi ges rechtli ches und tatsächliches Interesse am Prozess- ausgang aufweist. Ausserdem ist er gegenüber der Beklagten zur Treue und zur

Interessenwahrung verpflichtet (vgl. Erwägung-Ziffer 3.2). Daher ist bereits frag- lich, ob dem beklagtischen Rechtsvertreter vorliegend Zeugeneigenschaft zuge- sprochen werden könnte. Die Frage kann allerdings offen bleiben. Denn eine Be- fragung des Rechtsvertreters als Zeugen vermöchte am bereits festgestellten Beweisergebnis ohnehi n ni chts zu ändern. Die Würdigung der genannten Unter- lagen führt zum Schluss, dass der der Beklagten auferlegte Beweis für die Be- hauptung, dass sie von der Konkursitin auch mit der Generalunternehmung be- auftragt worden sei, misslingt. Von der angebotenen Zeugenbefragung ihres Rechtsvertreters si nd daher keine neuen Erkenntnisse zu erwarten, welche das Beweisergebnis zu beeinflussen vermöchten. Dies gilt umso mehr, als auch aus der E-Mail des besagten Rechtsvertreters vom 21. März 2011 an G._____ mit dem Betreff "C._____ gmbh" (act. 22/61), in welcher er das Konzept im Zusam- menhang mit der Erstellung des Mehrfamilienhauses D.-strasse 4 umriss, die Beklagte mit keinem Wort erwähnte und insbesondere nicht mit der General- unternehmung i n Verbi ndung brachte. Nach dem Gesagten kann die Befragung des beklagtischen Rechtsvertreters deshalb unterbleiben. Nachdem die Beklagte nicht nachweisen konnte, dass sie von der Konkursitin mit der Generalunternehmung beauftragt wurde, ist vom Fehlen einer vertraglichen Grundlage auszugehen. Somit besteht auch keine vertragliche Grundlage für die Zahlungen, die die Beklagte von der Konkursitin für ihre angeblichen Leistungen als Generalunternehmerin erhalten hat. Damit handelt es sich bei den Zahlungen der Konkursi ti n um Lei stungen ohne gültigen Grund i m Si nne von Art. 62 Abs. 2 OR. Die Beklagte ist bereits aus diesem Grund zur Rückerstattung der angeblich für di e Generalunterne hm ung erhaltenen Zahlungen verpflichtet. 4.3.1.3. Die Beklagte macht sinngemäss geltend, dass sie Leistungen als Gene- ralunternehmeri n erbracht habe, welche der Rückerstattung entgegenstünden. Für diese Behauptung trägt die Beklagte ebenfalls die Beweislast. Zur Behaup- tung, dass sie Leistungen im Zusammenhang mit der Generalunternehmung er- bracht habe, offeriert sie wiederum die Klageantwort der Bank ... Genossenschaft vom 4. September 2013 im Verfahren HG130069 vor Handelsgericht Zürich i n Sachen A. AG gegen Bank ... Genossenschaft (act. 22/57), die E-Mail ihres

Rechtsvertreters (Dr. iur. Y.) vom 21. März 2011 an G. mit dem Be- treff "C._____ gmbh" (act. 22/61) sowie ihren Rechtsvertreter (Dr. iur. Y.) als Zeugen (act. 25 Rz. 144). Weiter verweist sie auf die "Baukostenabrechnung gemäss Arbeitsgattung vom 16. Februar 2011" (act. 26/6). Aus der Klageantwort der Bank ... Genossenschaft vom 4. September 2013 im Verfahren HG130069 vor Handelsgericht Zürich in Sachen A. AG gegen Bank ... Genossenschaft (act. 22/57) und aus der E-Mail ihres Rechtsvertreters (Dr. iur. Y.) vom 21. März 2011 an G. mit dem Betreff "C._____ gmbh" (act. 22/61) geht – wie gesehen – nicht hervor, dass die Beklagte mit der Generalunternehmung beauftragt wurde. Es wird darüber hinaus auch an keiner Stelle festgehalten, dass sie Leistungen als Generalunternehmeri n erbracht hat. In der "Baukostenabrechnung gemäss Arbeitsgattung vom 16. Februar 2011" (act. 26/6) werden die Gesamtkosten im Zusammenhang mit dem Mehrfamilien- haus D.-strasse 4 aufgeführt und nach Unternehmer und Arbeitsgattung aufgegliedert. Darin werden Zahlungen an die Beklagte für die Arbeitsgattungen "Baurei ni gung i nkl. Mulden", "Innenarchi tekt" und "Bewerbungsprojekt" aufgeführt (act. 26/6 S. 19 Ziffer 287, S. 31 Ziffer 596.2 und Ziffer 598). Weitere Arbeiten der Beklagten werden nicht genannt. Dafür werden unter Ziffer 7 Kosten der Konkur- sitin in der Höhe von CHF 1'011'440.– im Zusammenhang mit der Arbeitsgattung "GU" aufgeführt (act. 26/6 S. 33). Aus der genannten Baukostenabrechnung geht somit nicht hervor, dass die Beklagte Leistungen im Zusammenhang mit der Ge- neralunternehmung erbracht hat. Die darin enthaltenen Angaben deuten vi elmehr darauf hin, dass die Konkursitin als Generalunternehmerin tätig war. Dies passt zu den eigenen Angaben der Beklagten, wonach B'. das Grundstück ge- kauft habe und die Konkursitin als Generalunternehmerin mit der Erstellung des Mehrfamilienhauses beauftragt worden sei. Die Beklagte kann nach dem Gesag- ten nicht nachweisen, dass sie Leistungen im Zusammenhang mit der Generalun- ternehmung erbracht hat, welche einer Rückerstattung der erhaltenen Zahlungen entgegenstehen. Auch in diesem Kontext sind von der angebotenen Zeugenbefragung des beklag- tischen Rechtsvertreters keine neuen Erkenntnisse zu erwarten, welche das Be-

weisergebnis zu beeinflussen vermöchten. Auf die Befragung des Rechtsvertre- ters als Zeugen kann somit verzichtet werden. 4.3.1.4. Es stellt sich somit die Frage, in welchem Umfang die Beklagte zur Rückerstattung der erhaltenen Zahlungen zu verpfli chten i st. Die Beklagte führt aus, dass sie von der Konkursitin für Leistungen im Zusammenhang mit der Ge- neralunternehmung einen Betrag von CHF 1'011'440.– erhalten habe (act. 25 Rz. 65 f.). Somit behauptet sie, diesen Betrag für die Übernahme der Ausführung der Baute bzw. für die Errichtung des Mehrfamilienhauses D.-strasse 4 er- halten zu haben. Sie macht indessen nicht geltend, dass mit dieser Zahlung auch von der Generalunternehmung ni cht umfasste, aber durch sie erbrachte Tätigkei- ten wie allfällige Planungs- und Projektierungsarbeiten oder die Bauleitung abge- golten worden seien. Im Übrigen wurden die genannten Tätigkeiten – zur Baulei- tung gehören auch Teilleistungen wie "Inbetriebnahme", "Dokumentation Bau- werk" und "Leitung der Garantiearbeiten" – bereits unter dem Titel "Architekten- honorar" vergütet (vgl. act. 26/3). Da sie erwiesenermassen weder mit der Gene- ralunternehmung beauftragt worden ist noch Leistungen in diesem Zusammen- hang erbracht hat, sind die Zahlungen der Konkursi ti n im Umfang von CHF 1'011'440.– ohne gültigen Grund erfolgt. Da es der Klägerin i n Anwendung der Dispositionsmaxime unbenommen ist , nur einen Teilbetrag einzuklagen, ist die Beklagte in Gutheissung der Klage zu verpflichten, der Klägerin CHF 290'000.– zu bezahlen. Selbst wenn zugunsten der Beklagten davon ausgegangen würde, dass sie von der Konkursi ti n mit der Generalunternehmung beauftragt wurde, kann si e ni chts zu ihren Gunsten ableiten, wie die nachfolgenden Erwägungen zeigen. 4.3.2. Rückerstattungsa nspr uc h zufolge Doppelvertretung 4.3.2.1. Wie gesehen, ist unbestritten, dass die Beklagte im Zusammenhang mit dem Mehrfamilienhaus D.-strasse 4 von der Konkursitin mit der Erbringung von Lei stungen i m Berei ch Innenarchi tektur, Planung, Baulei tung und Admi ni stra- tion sowie Bewerbungsprojekt beauftragt wurde. Unbestritten ist weiter, dass

B'._____ den Vertrag, worin sich die Beklagte zu den besagten Leistungen gegen Entgelt verpflichtete, gleichzeitig als Vertreter im Namen der Beklagten und im Namen der Konkursitin abschloss. Somit liegt ein Fall der Doppelvertretung im Sinne der Erwägungen vor (vgl. Erwägung-Ziffer 4.2.2). Die Beklagte stellt sich auf den Standpunkt, auch mit der Generalunternehmung beauftragt worden zu sei n. Da sie nicht eine separate Vereinbarung behauptet, ist davon auszugehen, dass sie die Generalunternehmung als Gegenstand der Vereinbarung erachtet, i n welcher sie sich auch zu Lei stungen i m Berei ch Innenarchi tektur, Planung, Baulei- tung und Administration sowie Bewerbungsprojekt verpflichtete. Damit wäre die Generalunternehmung ebenfalls von der Doppelvertretung erfasst. Selbst wenn die Beklagte eine separate Vereinbarung behaupten wollte, wäre die Generalun- ternehmung ebenfalls von der Doppelvertretung erfasst. Jedenfalls hat die Be- klagte die klägerische Behauptung, wonach sämtliche Rechtsgeschäfte zwischen i hr und der Konkursitin im Zusammenhang mit dem Mehrfamilienhaus D.- strasse 4 in Doppelvertretung durch B'. abgeschlossen worden seien, nicht substanziiert bestritten. Daher wäre in Bezug auf die Generalunternehmung auch dann von einer Doppelvertretung durch B'._____ auszugehen, wenn sie Gegen- stand einer separaten Vereinbarung gewesen wäre. Der Einfachheit halber wird nachfolgend davon ausgegangen, dass die Beklagte geltend machen will, dass die Generalunternehmung als Bestandteil der Vereinbarung mit der Konkursitin erachte, i n welcher si e si ch auch zu Lei stungen i m Berei ch Innenarchi tektur, Pla- nung, Bauleitung und Administration sowie Bewerbungsprojekt verpflichtete. Da- her i st nachfolgend vom "Vertrag" zwischen der Konkursitin und der Beklagten die Rede. 4.3.2.2. Vorab ist darauf hinzuweisen, dass der zwischen der Konkursitin und der Beklagten im Zusammenhang mit dem Mehrfamilienhaus D._____-strasse 4 ab- geschlossene Vertrag nicht mangels Schri ftli chkei t i m Si nne von Art. 718b OR als formnichtig zu qualifizieren ist. Die besagte Bestimmung ist, wie gesehen, erst am 1. Januar 2008 in Kraft getreten. Die Klägerin hat nicht geltend gemacht, dass die zwischen der Konkursitin und der Beklagten getroffene Vereinbarung nach Inkraft- treten der genannten Bestimmung abgeschlossen wurde. Es ist vielmehr davon auszugehen, dass sich der relevante Sachverhalt vorliegend vor dem 1. Januar

2008 ereignet hat (vgl. act. 1 S. 4 ff.), weshalb die Bestimmung zei tli ch ni cht zur Anwendung kommt. 4.3.2.3. Aufgrund der Doppelvertretung besteht – wie gesehen – die Vermutung der Ungültigkeit des zwischen der Konkursitin und der Beklagten abgeschlosse- nen Vertrags. Somit besteht auch die Vermutung, dass die der Beklagten von der Konkursi ti n überwiesenen Zahlungen im Umfang von CHF 2'401'120.05 ohne gül- ti gen Grund erfolgt si nd. Die Beklagte stellt sich indes auf den Standpunkt, dass der Vertrag mi t der Konkursi ti n gültig sei. Es liegt – wie gesehen – an i hr, die Vermutung der Ungültigkeit des Vertrags zu widerlegen. Eine besondere Ermäch- tigung oder eine nachträgliche Genehmigung des Vertrags durch ei n über- oder nebengeordnetes Organ hat die Beklagte nicht geltend gemacht. Somit liegt keine solche Ermächti gung/Genehmi gung vor. Es bleibt zu prüfen, ob die Gefahr einer Benachteiligung der durch B'._____ vertretenen Konkursitin nach der Natur des Geschäfts ausgeschlossen ist. Da sich die Beklagte auf die Gültigkeit des Ver- trags beruft, liegt es an ihr, darzutun, dass nach der Natur des Rechtsgeschäfts keine Benachteiligungsgefahr für die Konkursitin bestand und die Vorgehenswei- se daher in deren Gesellschaftsinteresse lag. Hi erzu bringt sie vor, dass der mit der Konkursitin abgeschlossene Vertrag zu marktüblichen Konditionen abge- schlossen worden sei bzw. die durch die Beklagte erbrachten Gegenlei stungen zu marktüblichen Konditionen erfolgt seien (act. 11 Rz. 28, Rz. 30 f., Rz. 68, Rz. 75, Rz. 80). So sei das Architektenhonorar im Einklang mit der einschlägigen SIA- Norm 102 (2003) berechnet worden. Auch sei es üblich, dass das GU-Honorar nicht nach dem effektiven Zeitaufwand berechnet werde, sondern dass es 15% der Gesamtkosten (Baukosten und Nebenkosten) betrage (act. 25 Rz. 49, Rz. 65, Rz. 103, Rz. 137). Die Beklagte begnügt sich also damit, in allgemeiner Weise auf die Angemessenheit bzw. Marktkonformität der Honorarvergütungen hinzuweisen. Sie macht insbesondere nicht geltend, dass die Rechtsgeschäfte zwischen der Konkursitin und der Beklagten ausnahmsweise gültig wären, weil ihrer Natur nach die Gefahr einer Benachteiligung der Konkursi ti n ausgeschlossen gewesen sein soll. Es i st daher ni cht anzunehmen, dass eine Benachteiligungsgefahr nach der Natur des Rechtsgeschäfts nicht bestand.

Selbst wenn man auf die Angemessenheit bzw. konkrete Marktkonformität der durch die Beklagte angeblich erbrachten Gegenleistungen abstellen wollte, kann si e ni chts zu i hren Gunsten ablei ten. Um die Vermutung der Ungültigkeit des Ver- trags durch Marktkonformität zu widerlegen, hätte die Beklagte substanziiert dar- legen müssen, welche konkreten Leistungen sie erbracht hat, die als marktkon- form zu erachten seien. Sie hätte insbesondere substanziiert darlegen und nach- weisen müssen, dass sie überhaupt Leistungen als Generalunternehmerin er- bracht hat und i n welchem konkreten Umfang. Sie begnügt sich jedoch damit, pauschal zu behaupten, Leistungen als Generalunternehmerin erbracht zu haben und dass die von der Konkursitin erhaltene Vergütung von 15% der Gesamtkos- ten übli ch sei . Wie bereits festgestellt wurde, konnte die Beklagte nicht nachwei- sen, überhaupt Leistungen als Generalunternehmerin erbracht zu haben (vgl. Er- wägung-Ziffer 4.3.1.3). Somit würde sie auch mit dem Nachweis scheitern, dass eine Benachteiligung der Konkursitin zufolge Marktkonformität der durch di e Be- klagte angeblich erbrachten Leistungen als Generalunternehmerin nicht bestand. Somit kann sie die Vermutung der Ungültigkeit – zumindest in Bezug auf die Leis- tungen im Zusammenhang mit der Generalunternehmung – nicht widerlegen, weshalb mindestens von einer Teilungültigkeit des Vertrags auszugehen ist. Die Zahlungen im Umfang von CHF 1'011'440.–, welche die Beklagte von der Kon- kursiti n für die angeblich erbrachten Leistungen als Generalunternehmerin erhal- ten hat, wären, wenn si e tatsächli ch mi t der Generalunternehmung beauftragt worden wäre, als Leistungen ohne gültigen Grund im Sinne von Art. 62 Abs. 2 OR zufolge Doppelvertretung zu qualifizieren. Die Beklagte wäre daher, selbst wenn die Generalunternehmung vereinbart worden wäre, zur Rückerstattung der erhal- tenen Zahlungen im eingeklagten Betrag von CHF 290'000.– zu verpflichten. 4.4. Fazi t Die Beklagte konnte nicht nachweisen, dass sie von der Konkursitin mit der Gene- ralunternehmung beauftragt wurde. Somit besteht für die Zahlungen, welche sie für die angeblich erbrachten Leistungen als Generalunternehmerin erhalten hat, keine vertragliche Grundlage. Deshalb sind sie als Leistungen ohne gültigen

Grund gemäss Art. 62 ff. OR zu qualifizieren und von der Beklagten im eingeklag- ten Umfang von CHF 290'000.– zurückzuerstatten. Die Klage ist somit vollum- fängli ch gutzuhei ssen. Selbst wenn davon ausgegangen würde, dass die Generalunternehmung Be- standteil des zwischen der Konkursitin und Beklagten abgeschlossenen Vertrags gewesen wäre, könnte die Beklagte nichts zu i hren Gunsten ablei ten. D enn i n diesem Fall wäre der Vertrag zufolge Doppelvertretung durch B'._____ als ungül- tig zu erachten, zumal die Beklagte die Vermutung der Ungültigkeit nicht widerle- gen konnte. Di e Zahlungen wären auch in diesem Fall als Leistungen ohne gülti- gen Grund i m Si nne von Art. 62 Abs. 2 OR zu qualifizieren und im eingeklagten Betrag von CHF 290'000.– zurückzuerstatten. Selbst wenn zugunsten der Beklagten ausgegangen würde, dass die Ansprüche aus ungerechtfertigter Bereicherung zufolge fehlender vertraglicher Grundlage bzw. zufolge Ungültigkeit nicht von der Abtretungsverfügung des Konkursamtes Riesbach-Zürich vom 27. März 2013 (act. 3/3) umfasst wären, wäre die Klage vollumfänglich gutzuheissen, wie die nachfolgenden Erwägungen im Sinne einer Eventualbegründung zeigen. 5. Anspruch aus verdeckter Gewinnausschüttung 5.1. Parteistandpunkte 5.1.1. Klägerin Die Klägerin macht geltend, dass die von der Beklagten erhaltenen Zahlungen von insgesamt CHF 2'401'120.05 ungerechtfertigt i.S.v. Art. 678 OR seien, da es sich dabei um verschleierte Ausschüttungen handle. Es bestehe ein Missverhält- ni s zwi schen den Leistungen der Konkursi ti n und den angeblich erbrachten Ge- genleistungen der Beklagten. Die Beklagte habe ihre angebliche Beauftragung durch die Konkursitin als Generalunternehmerin durch nichts belegt und die kon- kret durch sie erbrachten Leistungen als Generalunternehmerin weder spezifiziert noch nachgewiesen. Zudem habe sich die Konkursitin in einer schwierigen finan- ziellen Situation befunden, weshalb diese Zahlungen auch in einem Missverhält-

ni s zu i hrer wirtschaftlichen Lage gestanden hätten. Die Beklagte sei zudem eine zu B'._____ nahestehende Person im Sinne von Art. 678 OR. Sie habe um die fi- nanzielle Lage der Konkursitin und um das Missverhältnis zwi schen den Zahlun- gen und den Gegenleistungen gewusst. Die Bösgläubigkeit der Beklagten sei oh- ne Weiteres gegeben, da sie die desolate finanzielle Situation der Konkursitin aufgrund des Doppelmandates von B'._____ gekannt und trotzdem die betreffen- den Zahlungen von der Konkursitin bezogen habe. Formell sei sodann ein Gesell- schafterbeschluss notwendig. Ein solcher Beschluss sei jedoch nie gefasst wor- den. Materiell werde überdies ein Bilanzgewinn vorausgesetzt, bevor Dividenden und dergleichen ausgerichtet werden dürften. Ei n Bi lanzgewi nn sei bei der Kon- kursi ti n zu kei nem Zei tpunkt erwi rtschaftet worden. Deshalb habe die Beklagte der Klägerin als Abtretungsgläubigerin der Konkursmasse CHF 290'000.– gestützt auf Art. 678 Abs. 2 i.V.m. Art. 800 OR zurückzuerstatten (act. 1 S. 11; act. 21 S. 8 f., S. 32 ff.; act. 30 S. 10). 5.1.2. Beklagte Die Beklagte hält dagegen, dass die materiellen Voraussetzungen für eine Rück- erstattung gemäss Art. 678 OR nicht erfüllt seien. Sie bestreitet eine offensichtli- che Unangemessenheit zwischen dem Lei stungsverhältni s und der wirtschaftli- chen Lage. Das bezogene Honorar sei durch die erbrachten Gegenleistungen be- gründet und in der Höhe angemessen. Da es an einer Schädigungsabsicht und damit an deren Erkennbarkeit im Sinne von Art. 288 SchKG fehle, könne auch nicht auf eine Bösgläubigkeit der Beklagten im Si nne von Art. 678 OR geschlos- sen werden (act. 11 Rz. 55 ff., Rz. 77; act. 25 Rz. 158 ff.). 5.2. Rechtli ches 5.2.1. Nach Art. 678 OR ist der Empfänger von ungerechtfertigten Gewinnaus- schüttungen (Abs. 1) und von ungerechtfertigten anderen Leistungen der Gesell- schaft (Abs. 2) unter gewissen Voraussetzungen rückerstattungspflichtig. Die feh- lende Rechtfertigung ergibt sich bei verdeckten Vermögensverlagerungen in der Regel bereits aus dem Verstoss gegen die formellen und materiellen Ausschüt-

tungsvorschri ften (HEUBERGER, Die verdeckte Gewinnausschüttung aus Sicht des Aktienrechts und des Gewinnsteuerrechts, Bern 2001, S. 107). Eine verdeckte Gewi nnausschüttung im Sinne von Art. 678 Abs. 2 i.V.m. Art. 800 OR liegt vor, wenn Leistungen der Gesellschaft an Gesellschafter, Geschäftsführer oder diesen nahestehende Personen zur Gegenleistung und zur wirtschaftlichen Lage der Ge- sellschaft in einem offensichtlichen Missverhältnis stehen ( VON DER CRONE, Ak- tienrecht, 2014, § 9 N 38 ff.). Als nahestehende Person gelten natürliche oder ju- ristische Personen, zu denen der Gesellschafter oder der Geschäftsführer wirt- schaftliche oder persönliche Beziehungen aufweist. Wirtschaftliche Beziehungen bestehen regelmässig dort, wo der Gesellschafter oder der Geschäftsführer den Leistungsempfänger wirtschaftlich beherrscht. An die Intensität der wirtschaftli- chen Bezi ehung si nd kei ne hohen Anforderungen zu stellen (S PÖRRI, Die aktien- rechtliche Rückerstattungspflicht, 1996, S. 34 ff.). 5.2.2. Zunächst verlangt das Gesetz ein offensichtliches Missverhältnis zwischen der Leistung der Gesellschaft und der Gegenleistung der rückerstattungspflichti- gen Person. D as Mi ssverhältni s i st offensi chtli ch, wenn ei n Unglei chgewi cht zwi- schen Leistung und Gegenleistung besteht, das eines jeglichen vernünftigen wirt- schaftli chen Grundes entbehrt (S PÖRRI, a.a.O., S. 185). 5.2.3. Weiter wird vorausgesetzt, dass die Leistung der Gesellschaft in einem of- fensi chtli chen Mi ssverhältni s zu i hrer wirtschaftlichen Lage steht. Das offensichtli- che Missverhältnis zur wirtschaftlichen Lage der Gesellschaft stellt jedoch keine eigenständige Tatbestandsvoraussetzung von Art. 678 Abs. 2 OR dar. Dieses Beurteilungskriterium kommt lediglich dort zum Zug, wo es für die Bewertung von Leistung und Gegenleistung relevant ist, also insbesondere dann nicht, wenn eine Leistung ohne jede Gegenleistung erfolgt ist (vgl. S PÖRRI, a.a.O., S. 198 ff.; HEU- BERGER , a.a.O., S. 112 ff.; BÖCKLI, a.a.O., § 12 N 555 ff.; WA TTE R, Der Minderhei- tenschutz im neuen Aktienrecht, AJP 1993, S. 121; KURER/KURER, a.a.O., N 16 zu Art. 678 OR; H UGUENIN JACOBS, Das Gleichbehandlungsprinzip im Aktienrecht, 1994, S. 275). Die vorgenannte Auslegung von Art. 678 Abs. 2 OR wird unter an- derem damit begründet, dass es nicht angehe, dass Vermögensentnahmen zu- gunsten einzelner Personen bei wirtschaftlich gesunden Unternehmen zulässig

sein sollen, da damit stets die Vermögensanteile der unbeteiligten Aktionäre ver- mindert würden, was gegen das Gleichbehandlungsprinzip von Art. 717 Abs. 2 OR verstiesse (vgl. BÖCKLI, a.a.O., § 12 N 556; SPÖRRI, a.a.O., S. 202). Art. 678 OR dient indessen nicht nur dem Schutz der Mitaktionäre, sondern auch demjeni- gen der Gläubiger (S PÖRRI, a.a.O., S. 12). Eine andere Auslegung der Bestim- mung wäre mit der Pflicht des Verwaltungsrates unvereinbar, keine gesellschafts- fremden Interessen zu verfolgen (H EUBERGER, a.a.O., S. 113 m.w.H.). Dem Krite- rium der wirtschaftlichen Situation der Gesellschaft kommt nach der höchstri chter- li chen Rechtsprechung vielmehr Bedeutung für das Ermessen zu , das den Ge- sellschaften zugebilligt wird. Es fällt in die wirtschaftliche Entscheidungsfreiheit der Gesellschaften, ob sie günstigere oder weniger günstige Varianten bevorzu- gen oder sich gegenüber ihren Geschäftspartnern grosszügig oder kleinlich zei- gen. In dieses Ermessen wollte der Gesetzgeber nicht eingreifen. Sanktioniert wird sowohl bei finanzstarken als auch bei finanzschwachen Gesellschaften nur die Überschreitung des Ermessens (Urteil des Bundesgerichts 4A_195/2014 vom 27. November 2014 E. 9.3.1). 5.2.4. Schliesslich setzt Art. 678 Abs. 2 OR Bösgläubigkeit des Leistungsemp- fängers voraus. Am guten Glauben fehlt es aber regelmässig, wenn die übrigen Voraussetzungen erfüllt si nd (Urteil des Bundesgerichts 4A_195/2014 vom 27. November 2014 E. 10.1). 5.3. Würdi gung Zwischen den Parteien unbestritten ist, dass B'._____ Gesellschafter und Ge- schäftsführer mi t Ei nzelunterschri ft der Konkursi ti n war (act. 1 S. 4; act. 11 Rz. 63). Zudem ist er einziges Mitglied des Verwaltungsrats der Beklagten (act. 1 S. 5; act. 3/8; act. 11 Rz. 65). Aufgrund dieser persönlichen und wi rtschaftli chen Verflechtung, ist die Beklagte ohne Weiteres als eine B'._____ nahestehende Person im Sinne von Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR zu qualifizieren. Fest steht so- dann, dass von der Konkursitin an die Beklagte mindestens CHF 290'000.– ohne jede Gegenleistung überwiesen worden sind (vgl. Erwägung-Ziffer 4). Die Beklag- te hat insbesondere ni cht nachwei sen können, als Generalunternehmerin Gegen- leistungen im genannten Umfang bzw. überhaupt Gegenleistungen in dieser

Funkti on erbracht zu haben. Damit steht das offensichtliche Missverhältnis zwi- schen der Leistung der Konkursitin und der Gegenleistung der Beklagten ohne Weiteres fest. Aus diesem Grunde stellt das offensichtliche Missverhältnis zur wirtschaftlichen Lage der Konkursi ti n bei der vorliegenden Fallkonstellation keine eigenständige Tatbestandsvoraussetzung dar und kann, angesichts des gänzli- chen Fehlens einer Gegenleistung im Zusammenhang mit der Generalunterneh- mung, auch nicht bei der Beurteilung herangezogen werden. Der böse Glaube der Beklagten wird, wie gesehen, vermutet. Es wäre Sache der Beklagten gewesen, diese Vermutung durch die Erbringung des Gegenbeweises zu widerlegen. Die Beklagte setzt den bösen Glauben mit der Schädigungsabsicht der Absichtsanfechtung nach Art. 288 SchKG gleich. Hierzu führt sie pauschal aus, eine solche habe nie bestanden und werde daher entschieden bestritten. Zudem sei die Privatperson B'._____ Hauptgeschädigter (act. 11 Rz. 52, Rz. 56, Rz. 79; act. 25 Rz. 158). Die Beklagte genügt mit dieser pauschalen Behauptung keineswegs ihrer Substanziierungsobliegenheit. Es ist auch nicht ersichtlich, was die Behauptung, dass B'._____ angeblich Verluste im Zusammenhang mit dem Bauprojekt erlitten habe, mit einer fehlenden Bösgläubigkeit in Bezug auf eine Begünstigung der Beklagten durch di e Konkursi ti n zu tun hat. Ausserdem hat si e den fehlenden bösen Glauben durch nichts belegt. Der Gegenbeweis der Beklag- ten misslingt, weshalb der böse Glaube zu vermuten ist. Unbestritten geblieben ist sodann, dass die formellen und materiellen Ausschüttungsbestimmungen (Ge- sellschafterbeschluss und Bi lanzgewi nn) nicht eingehalten wurden und die Kläge- rin zur Geltendmachung der Rückerstattungsklage legitimiert ist. Somit sind sämt- liche Voraussetzungen von Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR erfüllt. 5.4. Fazi t Die Beklagte wäre nach dem Gesagten auch gestützt auf Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR zur Rückerstattung der von der Konkursitin erhaltenen Zahlungen im bean- tragten Umfang von CHF 290'000.– an die Klägerin als Abtretungsgläubigerin zu verpflichten.

6. Weitere Anspruchsgrundlagen Da die Klage vollumfänglich gutzuheissen ist, kann auf die Prüfung der von der Klägerin weiter geltend gemachten Anspruchsgrundlagen (Art. 286 und Art. 288 SchKG) verzichtet werden. 7. Verzugszi ns Die Klägerin macht auf den Forderungsbetrag von CHF 290'000.– Zi ns zu 5% sei t 20. April 2011 geltend. Der Verzugszins ist unbestritten geblieben und damit aus- gewiesen. 8. Verrechnung Die Beklagte macht einen Verrechnungsanspruch in der Höhe von CHF 450'000.– geltend. Hierzu bringt sie vor, dass das Honorar für di e Generalunternehmung CHF 1'458'778.– betragen habe. Somi t würden si ch i hre Honorarforderungen für di e Archi tekturlei stungen und für di e Erfüllung der Pfli chten als Generalunterneh- merin auf insgesamt CHF 2'598'842.– belaufen. Die Erfüllung der Pflichten der Beklagten als Generalunternehmeri n sei infolge des Konkurses der Konkursitin lediglich im Umfang von CHF 1'011'440.– abgegolten worden. Vom berechtigten Honoraranspruch der Beklagten seien also rund CHF 450'000.– unbezahlt geblie- ben (act. 25 Rz. 67). Da sie ihre Verrechnungsforderung mit angeblich nicht abgegoltenen Leistungen i m Zusammenhang mi t Generalunternehmung begründet und sie weder nachwei- sen konnte, mit der Generalunternehmung beauftragt worden zu sein noch solche Leistungen erbracht zu haben, ist die Verrechnungsforderung offensi chtli ch unbe- gründet. Vor diesem Hintergrund erübri gen si ch wei tere Ausführungen zur Ver- rechnung. 9. Beseitigung des Rechtsvorschlags Zufolge Gutheissung der Klage ist antragsgemäss auch der Rechtsvorschlag der Beklagten in der Betreibung Nr. ... des Betreibungsamtes Zürich 8 vom 17. April 2013 zu beseitigen.

7. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Klägerin gegen die Beklagte einen Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung im Umfang von CHF 290'000.– hat. Mindestens in diesem Umfang sind Zahlungen von der Konkursitin an die Be- klagte ohne vertragliche Grundlage geleistet worden. Letztere hat in diesem Um- fang auch keine Gegenleistungen erbracht, die einer Rückerstattung entgegen- stehen würden. Selbst wenn die Beklagte von der Konkursitin mit der Erstellung des Mehrfami li enhauses D.-strasse 4 beauftragt worden wäre, wie dies die Beklagte behauptet, wären die erhaltenen Zahlungen i m Umfang von CHF 290'000.– zurückzuerstatten. D enn bei sämtlichen Rechtsgeschäften zwi- schen der Konkursitin und der Beklagten liegt eine unzulässige Doppelvertretung durch B'. vor. Der zwischen der Konkursitin und der Beklagten abgeschlos- sene Vertrag wäre somit vermutungsweise ungültig. Da die Beklagte die Vermu- tung der Ungültigkeit, zumindest was die Generalunternehmung anbelangt, ni cht widerlegen konnte, wären die erhaltenen Zahlungen im Umfang von CHF 290'000.– ebenfalls als Leistungen ohne gültigen Grund im Sinne von Art. 62 OR zu qualifizieren und zurückzuerstatten. Schliesslich stünde der Klägerin gegen die Beklagte auch ein Rückerstattungsanspruch nach Art. 678 i.V.m. Art. 800 OR zu , da die von der Beklagten erhaltenen Zahlungen in einem offensichtlichen Missverhältnis zu ihrer (nicht erbrachten) Gegenleistung im Zusammenhang mit der Generalunternehmung stehen. Die Klage ist demnach gutzuheissen und die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin CHF 290'000.– nebst Zins zu 5% seit 20. April 2011 zu bezahlen. 11. Kosten- und Entschädigungsfolgen 11.1. Die Prozesskosten (Art. 95 Abs. 1 ZPO) werden gemäss Art. 106 Abs. 1 i.V.m. Art. 105 ZPO der unterliegenden Partei auferlegt. Ausgangsgemäss wird die Beklagte kosten- und entschädigungspflichtig. 11.2. Die Höhe der Gerichtsgebühr bestimmt sich nach der Gebührenverordnung des Obergerichts (Art. 96 ZPO i.V.m. Art. 199 Abs. 1 GOG) und richtet sich i n ers- ter Linie nach dem Streitwert bzw. nach dem tatsächlichen Streitinteresse (§ 2

Abs. 1 lit. a GebV OG). Der Streitwert beträgt vorliegend CHF 290'000.– (Art. 91 Abs. 1 ZPO). Unter Berücksichtigung von § 4 Abs. 1 und 2 GebV OG, des Um- fangs der Akten (Klageschrift, Klageantwort, Replik, Dupli k, Stellungnahme zur Duplik, einschliesslich der zahlreichen Beilagen zu den Rechtsschriften), der mehrfachen geri chtli chen Verfügungen, vorab auch der D urchführung ei ner Ver- gleichsverhandlung mit entsprechender Vorbereitung (Prot. S. 6) und schliesslich der Komplexität der Rechtsfragen rechtfertigt es sich, die Gerichtsgebühr um rund 1/3 zu erhöhen. Diese Kosten sind aus dem von der Klägerin geleisteten Kostenvorschuss zu de- cken. Für die der Beklagten auferlegten Kosten ist der Klägerin das Rückgriffs- recht auf die Beklagte einzuräumen. 11.3. Die Parteientschädigung ist nach der Verordnung über die Anwaltsgebüh- ren zu bemessen (Art. 105 Abs. 2 ZPO). Grundlage ist auch hier der Streitwert (§ 2 Abs. 1 lit. a AnwGebV). Die Grundgebühr ist mit der Begründung bzw. Be- antwortung der Klage verdient; für jede zusätzliche Verhandlung und jede weitere Rechtsschri ft i st ei n Zuschlag zu gewähren (§ 11 Abs. 1 und 2 AnwGebV i.V.m. § 4 Abs. 1 AnwGebV). Das Handelsgericht erkennt: 1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin CHF 290'000.– nebst Zi ns zu 5% seit 20. April 2011 zu bezahlen. 2. Der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. ... des Betreibungsamtes Zürich 8 vom 17. April 2013 wird aufgehoben. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 22'000.–. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt und vorab aus dem von der Klä- gerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt. Für die der Beklagten auferleg- ten Kosten wird der Klägerin das Rückgriffsrecht auf die Beklagte einge- räumt.

5. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von CHF 28'500.– zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien. 7. Ei ne bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert beträgt CHF 290'000.–.

Züri ch, 8. Juni 2015

Handelsgericht des Kantons Zürich

Vorsitzender:

Dr. George Daetwyler Gerichtsschreiberin:

Isabelle Monferrini