HE110618•Dissolution of company for organizational defect
HE110618Handelsgericht16.03.2012Granted
Von Omnilex extrahiert
The Zurich Commercial Court found that A._____ AG suffered from a serious organizational defect because it had no lawful auditor, no registered waiver of limited audit, and no lawful board. After an unsuccessfully expired cure period, the court ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. It also ordered the company to bear the court fee of CHF 2,200 and to pay the Canton of Zurich CHF 300 as expense compensation. The publication notice to the company and further notifications to the enforcement authorities were addressed in the operative part.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; organizational defect of a stock corporation. If a company fails to maintain the mandatory organs or a valid waiver of audit and does not remedy the defect within the court-set period, the court must order dissolution and liquidation according to the rules on bankruptcy. Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; an appropriate expense indemnity may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO. The court’s task is to enforce statutory organizational requirements once the defect persists after a futile deadline (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110618-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 16. März 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Kläger
gegen
A._____ AG, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 727 ff.OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen (gesetzmässigen) Verwaltungsrat (Art. 707 OR, Art. 718 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern. 4. Am 17. September 2011 gab Frau B._____ dem Gericht drei Zustelladres- sen bekannt (act. 5). Diese sind aber irrelevant, da es sich nicht um Adres- sen von Organen der Beklagten handelt.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt C._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt D._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt C._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
Von Omnilex extrahiert
Whether the defendant had an organizational defect justifying court intervention.
Yes. The company lacked a lawful auditor, a registered waiver of audit, and a lawful board.
The statutory organizational requirements were not met, constituting a serious defect.
Whether the defendant should be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not remedied within the time limit, dissolution and liquidation were ordered.
The court had previously set a deadline to cure the defect; it expired without remedial action, triggering Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR.
How the costs and party compensation should be allocated.
The defendant must bear the court fee and pay the plaintiff compensation for expenses.
As the losing party, the defendant is liable for costs and must pay an appropriate indemnity for the plaintiff's efforts.
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