Calculation of valid and invalid income in IV case

S1 14 170Kantonsgericht15.06.2015Dismissed

Von Omnilex extrahiert

Omnilex-Zusammenfassung

The insured challenged the IV office’s disability pension denial, arguing that both the valid and invalid income were miscalculated and that the result should follow the earlier SUVA assessment. The court accepted that he would probably have remained in tunnel construction and corrected the valid income upward to CHF 85,986.32. It upheld the IV office’s use of the LSE total table TA1 and a 10% deduction for the invalid income. The resulting disability degree was 36%, so no pension was owed from 1 March 2010. The appeal was dismissed and costs were imposed on the insured.

Omnilex-Regeste

Art. 16 ATSG, Art. 28 IVG; determination of valid and invalid income and pension threshold: the valid income is to be assessed, where overwhelming probability shows continued employment in the former occupation, on the basis of the actual last earnings, adjusted for wage development and including paritetically insured allowances, but excluding family allowances. For the invalid income, the administration enjoys a margin of discretion in selecting the appropriate LSE table and in fixing the overall wage deduction; judicial review is limited and intervenes only in case of misuse of discretion. A disability degree below 40% excludes entitlement to an IV pension (consid. 4-5).

Gesamter Gesetzestext

S1 14 170

URTEIL VOM 15. JUNI 2015

Kantonsgericht Wallis

Sozialversicherungsrechtliche Abteilung

Besetzung: Dr. Lionel Seeberger, Präsident; Eve-Marie Dayer-Schmid und Thomas

Brunner, Kantonsrichter/in; Renata Kreuzer, Gerichtsschreiberin

in Sachen

X_________ , Beschwerdeführer, vertreten durch Rechtsanwältin M_________

gegen

KANTONALE IV-STELLE , Beschwerdegegnerin

(Valideneinkommen / Invalideneinkommen / Berechnung des IV-Grades)

Beschwerde gegen die Verfügung vom 17. Juni 2014


  • 2 -

Sachverhalt

A.

Der 1976 geborene X_________ war bei der Firma A_________ angestellt und arbei-

tete im Tunnelbau, als er am 13. Oktober 2008 einen schweren Arbeitsunfall erlitt, der

verschiedene Therapien, Behandlungen und Operationen zur Folge hatte. Am

  1. Januar 2009 erfolgte die IV-Anmeldung (IV-Dossier S. 2-1ff.). Nach erfolgter BE-

FAS-Abklärung sowie diversen beruflichen Eingliederungsmassnahmen wurde er von

der IV und der SUVA übereinstimmend als zu 100% arbeitsfähig in einer angepassten

Tätigkeit erachtet. Mit Vorentscheiden vom 21. Januar 2013 (a.a.O. S. 125-1f. und 126-

1f.) teilte die IV ihrem Versicherten mit, bei einem Invaliditätsgrad von 25% bestehe

kein Rentenanspruch, schloss die beruflichen Massnahmen ab und bot die Möglichkeit

der Inanspruchnahme von Arbeitsvermittlung an. Nachdem X_________ seine Ein-

wände gegen die Vorentscheide erhoben hatte, legte die IV-Stelle das Dossier dem

Regionalen Ärztlichen Dienst RAD vor, der den Versicherten zu einer Untersuchung

aufbieten liess. Die RAD-Ärztin Dr. B_________, Fachärztin für Physikalische Medizin

und Rehabilitation FMH, zertifizierte medizinische Gutachterin SIM, stellte nach durch-

geführter Untersuchung im Bericht vom 15. Oktober 2013 (a.a.O. S. 166-1ff.) fest, in

der angestammten Tätigkeit sei X_________ seit dem 13. Oktober 2008 zu 100% ar-

beitsunfähig. In einer angepassten Tätigkeit bestehe seit dem 19. November 2009 (Da-

tum der Untersuchung durch die SUVA-Kreisärztin) eine volle Arbeitsfähigkeit. Gestützt

darauf erliess die IV-Stelle den Vorentscheid vom 13. November 2013 (a.a.O. S. 167-

1ff.). Sie legte dem Invalideneinkommen nun anstelle der DAP-Stellen die Tabellenlöh-

ne der Schweizerischen Lohnstrukturerhebung LSE zugrunde und ging hier vom An-

forderungsniveau 4 gemäss Tabelle TA1 der LSE 2008 aus. Aufgerechnet auf das Jahr

2009 und unter Gewährung eines Abzugs von 10% für die zu berücksichtigenden funk-

tionellen Einschränkungen, ergab sich ein jährliches Invalideneinkommen von

CHF 55‘114.60. Das Valideneinkommen errechnete die IV-Stelle aus dem Lohnkonto

des Arbeitgebers des Jahres 2008, dem sie eine monatliche durchschnittliche Nachtzu-

lage und eine Stollenzulage hinzurechnete und so insgesamt auf ein Jahreseinkom-

men von CHF 78‘670.70 kam. Sie ging zudem davon aus, dass X_________ ab Okto-

ber 2010 nicht mehr im Tunnelbau gearbeitet hätte, wodurch sich das Valideneinkom-

men um die Stollenzulagen verminderte. Insgesamt ergab sich damit ab dem

  1. Oktober 2009 (Ablauf des Wartejahres) bis zum 18. November 2009 ein Invaliditäts-

grad von 100%, vom 19. November 2009 bis zum 30. September 2010 ein solcher von

30% und ab dem 1. Oktober 2010 noch ein Invaliditätsgrad von 22%. Die Invalidenren-


  • 3 -

te wurde bis zum 28. Februar 2010 befristet. X_________ brachte seine Einwände am

  1. Dezember 2013 (a.a.O. S. 173-1ff.) vor. Wegen des höheren Lohnes wäre er mit

überwiegender Wahrscheinlichkeit im Tunnelbau geblieben, wenn nötig hätte er den

Arbeitgeber gewechselt. Es gebe im Wallis genügend Tunnelbaustellen. Der Berech-

nung des Invaliditätsgrades sei für das Valideneinkommen jenes eines Tunnelbauers

mit sämtlichen Zulagen zugrunde zu legen. Zur Ermittlung des Invalidenlohns sei auf

die tatsächlichen Verhältnisse abzustellen, bei der C_________ AG verdiene er mo-

mentan bei einer Anwesenheit von 100% CHF 1‘900 pro Monat. Er sei nicht in der La-

ge, mehr als 50% Leistung zu erbringen. Um den sich widersprechenden Interessen

Genüge zu tun, könne eine kurze Revisionsfrist vorgesehen werden.

B.

Mit Verfügung vom 12. Juni 2014 bestätigte die IV-Stelle den Vorentscheid. Die Frage,

ob X_________ über Oktober 2010 hinaus im Tunnelbau beschäftigt gewesen wäre,

könne offengelassen werden, da sich selbst bei Berücksichtigung der Zuschläge kein

Rentenanspruch mehr ergebe. Da es ihm aus medizinischer Sicht zumutbar sei, eine

angepasste Tätigkeit zu 100% mit voller Leistung auszuüben, müsse diese Situation

dem Invalideneinkommen zugrunde gelegt werden. Weil er seine Restarbeitsfähigkeit

nur ungenügend verwerte, könne nicht auf das aktuelle Einkommen abgestellt werden.

C.

Dagegen erhob X_________ am 14. August 2014 Beschwerde bei der Sozialversiche-

rungsrechtlichen Abteilung des Kantonsgerichts Wallis. Er beantragte die teilweise

Aufhebung der angefochtenen Verfügung und die Ausrichtung einer Rente von mindes-

tens 45% per 19. November 2009. Sowohl das Validen- als auch das Invalidenein-

kommen seien nicht korrekt ermittelt worden. Die IV-Stelle habe den Invalidenlohn ge-

mäss LSE-Tabelle TA1 Niveau 4 berechnet und nicht wie die SUVA gemäss TA1 Sek-

tor 3. Zudem gewähre sie zu Ungunsten des Beschwerdeführers lediglich einen Lei-

densabzug von 10%, was gegenüber der SUVA, die 15% abgezogen habe, zu einem

weiteren Nachteil führe. Eine unterschiedliche Festsetzung des Invaliditätsgrades der

IV gegenüber der SUVA komme nur ausnahmsweise und unter der Voraussetzung

triftiger Gründe in Frage. Vorliegend sei die angefochtene Verfügung wenige Tage vor

dem Urteil S2 13 71 des Kantonsgerichts Wallis ergangen, das die Beschwerde gegen

den Einspracheentscheid der SUVA gutgeheissen, die Festsetzung des Invalidenein-

kommens gemäss LSE-Tabelle TA1 Sektor 3 Anforderungsniveau 4 geschützt und

weiter festgestellt habe, der Beschwerdeführer würde ohne Unfall mit überwiegender

Wahrscheinlichkeit noch immer im Tunnelbau arbeiten, weshalb das Gericht das mass-


  • 4 -

gebende Valideneinkommen auf CHF 93‘160.30 (inkl. Zuschläge) festgesetzt habe.

Dieses Urteil sei zu berücksichtigen.

Auf Antrag der IV-Stelle hin wurden die SUVA-Akten beigezogen und es wurde den

Parteien die Gelegenheit zur Einsichtnahme angeboten, wovon die IV Gebrauch mach-

te.

In ihrer Beschwerdeantwort vom 23. September 2014 beantragte die IV-Stelle die Ab-

weisung der Beschwerde. Entgegen der Ansicht des Beschwerdeführers, der noch von

BGE 126 V 288 ausgehe, bestehe gemäss neuer bundesgerichtlicher Rechtsprechung

(BGE 133 V 549) eben gerade keine Bindungswirkung der Invaliditätseinschätzung der

Unfallversicherung für die Invalidenversicherung. Die Invalidenversicherung sei denn

auch nicht zur Beschwerde gegen einen Einspracheentscheid der SUVA oder ein Urteil

des Kantonsgerichts legitimiert. Eine Übernahme des vom Kantonsgericht berechneten

Valideneinkommens sei bereits deshalb nicht möglich, weil sich dieses auf das Jahr

2012 beziehe, während die IV vom hypothetischen Einkommen zum frühestmöglichen

Rentenzeitpunkt (2009) respektive zum Zeitpunkt der Verbesserung (2010) auszuge-

hen habe. Unbesehen der Frage, ob die Annahme des Kantonsgerichts, dass der Be-

schwerdeführer die Stelle gewechselt hätte, um weiter im besser bezahlten Tunnelbau

tätig sein zu können, rechtlich vertretbar erscheine, sei es die Berechnung des Vali-

deneinkommens durch das Gericht sicher nicht, denn es widerspreche konstanter

Rechtsprechung des Bundesgerichts, auf Angaben des früheren Arbeitgebers abzu-

stellen, wenn davon ausgegangen werde, dass die versicherte Person mit überwie-

gender Wahrscheinlichkeit nicht mehr bei diesem tätig wäre. Bei einer solchen Konstel-

lation seien immer die Tabellenlöhne der LSE heranzuziehen. Aus diesem Grund sei

die bundesrechtswidrige Berechnung des Valideneinkommens nicht zu übernehmen.

Demgegenüber habe die IV-Stelle das Valideneinkommen gemäss den geltenden

Lohnbestimmungen der Firma A_________ für das Jahr 2009 (damals hätten noch

Arbeitsstellen im Untertagbau bestanden) sowie den durchschnittlichen jährlichen Zu-

lagen korrekt berechnet. Hätte das Gericht der Berechnung des Valideneinkommens

korrekterweise die Tabellenlöhne der LSE 2010, Tiefbau; Stufe 3; Mann, zugrunde

gelegt, hätte sich ein realistischer Wert von CHF 77‘046 und nur eine leichte Abwei-

chung von dem von der IV-Stelle errechneten Wert in der Höhe von 78‘670.70, erge-

ben. Ferner bestehe weder in rechtlicher noch in medizinischer Hinsicht eine Notwen-

digkeit, den für den Beschwerdeführer in Betracht kommenden Arbeitsmarkt auf den

Sektor 3 (Dienstleistungen) zu beschränken, es stünden vielmehr in sämtlichen Bran-

chen leichte und repetitive Tätigkeiten zur Verfügung, die mit seinen Einschränkungen


  • 5 -

kompatibel seien. Abzustellen sei somit mit der ständigen Rechtsprechung des Bun-

desgerichts auf den Totalwert des Anforderungsniveaus 4 gemäss Tabelle TA1. Mit

dem Tabellenlohnabzug von 10% sei den gesamten Umständen des Einzelfalls (BGE

126 V 75) ausreichend Rechnung getragen.

Mit Replik vom 16. Oktober 2014 verwies der Beschwerdeführer auf das inzwischen

rechtskräftige Urteil S2 13 71 des Kantonsgerichts. Darin sei nachvollziehbar aufge-

zeigt, warum er im Gesundheitsfall mit überwiegender Wahrscheinlichkeit nach wie vor

im Tunnelbau tätig wäre. Gemäss Art. 16 des Gesetzes über den Allgemeinen Teil des

Sozialversicherungsrechts (ATSG) vom 6. Oktober 2000 habe sich das Validenein-

kommen danach zu richten, was eine versicherte Person verdienen könnte, wenn sie

nicht invalid geworden wäre. Dabei müsse so konkret wie möglich vorgegangen wer-

den, was im Urteil S2 13 71 geschehen sei. Sollte zur Bestimmung des Validenein-

kommens tatsächlich die LSE zur Anwendung gelangen, was ausdrücklich bestritten

werde, wäre angesichts der Qualifikation des Beschwerdeführers die Klassifizierung 2

für selbständige, qualifizierte Tätigkeit erfüllt. Aus den im Eingliederungsverfahren ge-

wonnenen Erkenntnissen ergäben sich klar Einschränkungen, die bei der Festsetzung

des Invalideneinkommens die Anwendung des Dienstleistungssektors verlangten und

zudem einen Leidensabzug von 15% bedingten.

Die IV-Stelle hielt mit Duplik vom 18. November 2014 an ihren Ausführungen fest. Die

vom Beschwerdeführer verlangte Anwendung des Anforderungsniveaus 2 würde ein

Valideneinkommen von CHF 94‘228.25 ergeben und liege damit in weiter Ferne zum

höchsten jemals von ihm erwirtschafteten Einkommen.

Auf weitere Sachverhaltsdarstellungen, Parteibehauptungen und Begründungen ist,

soweit rechtlich von Bedeutung, in den nachfolgenden Erwägungen einzugehen.

Erwägungen

1.

Das Kantonsgericht hat die Prozessvoraussetzungen wie die Partei- und die Prozess-

fähigkeit, die Zulässigkeit des Rechtswegs, die Zuständigkeit der angerufenen Instanz,

das Rechtsschutzinteresse sowie die formrichtige und rechtzeitige Rechtsvorkehr von

Amtes wegen zu prüfen (BGE 131 V 202 E. 1, 130 V 514 E. 1, 126 V 30). In Abwei-


  • 6 -

chung von Art. 58 Abs. 1 ATSG sind Verfügungen der kantonalen IV-Stellen direkt vor

dem Versicherungsgericht am Ort der IV-Stelle anfechtbar (Art. 69 Abs. 1 des Bundes-

gesetzes vom 19. Juni 1959 über die Invalidenversicherung [IVG]). In casu ist dies die

Sozialversicherungsrechtliche Abteilung des Kantonsgerichts (Art. 7 Abs. 2 des Geset-

zes über die Rechtspflege vom 11. Februar 2009 [RPflG] i.V.m. Art. 1 Abs. 2 des Ver-

fahrensreglements vom 2. Oktober 2001 [RVG] und Art. 81bis des Gesetzes über das

Verwaltungsverfahren und die Verwaltungsrechtspflege vom 6. Oktober 1976 [VVRG]),

die als kantonales Versicherungsgericht für die Behandlung von Beschwerden auf dem

Gebiet des Sozialversicherungsrechts zuständig ist (vgl. BGE 127 V 176 E. 2). Der

Beschwerdeführer ist als Verfügungsadressat von der Verfügung der Beschwerdegeg-

nerin berührt und hat ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung oder Ände-

rung (Art. 59 ATSG). Er ist somit zur Beschwerde legitimiert. Auf die form- (Art. 61 lit. b

ATSG) und fristgerecht (Art. 60 ATSG) eingereichte Beschwerde ist einzutreten.

2.

2.1 Die Beschwerdeinstanz hat nicht zu prüfen, ob sich der angefochtene Entscheid

unter schlechthin allen in Frage kommenden Aspekten als korrekt erweist, sondern im

Prinzip nur die vorgebrachten Beanstandungen zu untersuchen (Rügeprinzip). Von den

Verfahrensbeteiligten nicht aufgeworfene Rechtsfragen werden von der Beschwer-

deinstanz nur geprüft, wenn hierzu aufgrund der Parteivorbringen oder anderer sich

aus den Akten ergebender Anhaltspunkte hinreichend Anlass besteht (BGE 119 V 347

E. 1a).

2.2 Streitig und zu prüfen ist, ob die IV-Stelle den Validen- und den Invalidenlohn kor-

rekt ermittelt und gestützt darauf den Invaliditätsgrad richtig festgesetzt hat. Unbestrit-

ten ist die 100%ige Arbeitsunfähigkeit im angestammten Beruf und die volle Arbeitsfä-

higkeit in einer angepassten Tätigkeit ab dem 19. November 2009.

3.

3.1 Als Invalidität gilt die aufgrund eines Geburtsgebrechens, Unfalls oder einer

Krankheit voraussichtlich bleibende oder längere Zeit dauernde ganze oder teilweise

Erwerbsunfähigkeit (Art. 4 Abs. 1 IVG und Art. 8 Abs. 1 ATSG). Nicht jede Invalidität

begründet einen Anspruch auf eine Rente. Erforderlich ist eine gewisse Art und Schwe-

re (Art. 4 Abs. 2 des Bundesgesetztes über die Invalidenversicherung vom 19. Juni

1959 [IVG]). Seit dem 1. Januar 2004 besteht bei einem Invaliditätsgrad von mindes-

tens 40 % ein Anspruch auf eine Viertelsrente, bei einem solchen von mindestens

50 % ein Anspruch auf eine halbe Rente, bei mindestens 60 % ein Anspruch auf eine


  • 7 -

Dreiviertelsrente und bei mindestens 70 % ein solcher auf eine ganze Rente (Art. 28

IVG).

3.2 Die Voraussetzungen für eine Rente der Unfall- und der Invalidenversicherung

sind - trotz des grundsätzlich gleichen Invaliditätsbegriffes - verschieden. Währenddem

die Unfallversicherung lediglich die natürlich und adäquat kausalen Unfallfolgen be-

rücksichtigt, bestehen in der Invalidenversicherung oft nicht bloss unfallbedingte ge-

sundheitliche Beeinträchtigungen, zu denken ist an krankhafte Vorzustände oder an

psychische Fehlentwicklungen, für welche der Unfall keine adäquate kausale Ursache

darstellt. Sodann stellen der unterschiedliche Rentenbeginn, die Änderbarkeit des Inva-

liditätsgrades im Laufe der Zeit sowie das regelmässige zeitliche Auseinanderfallen der

jeweiligen Rentenverfügungen eine Bindung an die Invaliditätseinschätzung des jeweils

anderen Sozialversicherungsträgers in Frage. So hat das Bundesgericht denn auch die

Berechtigung der IV-Stelle zur Einsprache gegen die Verfügung und zur Beschwerde

gegen den Einspracheentscheid des Unfallversicherers über den Rentenanspruch als

solchen oder den Invaliditätsgrad verneint (BGE 133 V 549).

4.

4.1 Für die Bestimmung des Invaliditätsgrads wird das Erwerbseinkommen, das eine

erwerbstätige versicherte Person nach Eintritt der Invalidität und nach Durchführung

der medizinischen Behandlung und allfälliger Eingliederungsmassnahmen durch eine

ihr zumutbare Tätigkeit bei ausgeglichener Arbeitsmarktlage erzielen könnte, in Bezie-

hung gesetzt zum Erwerbseinkommen, das sie erzielen könnte, wenn sie nicht invalid

geworden wäre (Art. 1 Abs. 1 IVG i.V.m. Art. 16 ATSG). Für diesen Einkommensver-

gleich sind die Verhältnisse im Zeitpunkt des Beginns des Rentenanspruchs massge-

bend, wobei Validen- und Invalideneinkommen auf zeitidentischer Grundlage zu erhe-

ben und allfällige rentenwirksame Änderungen der Vergleichsmethoden bis zum Verfü-

gungserlass zu berücksichtigen sind (BGE 129 V 222, 128 V 174; Bundesgerichtsurteil

I 155/04 vom 26. Juli 2004 E. 4).

4.1.1 Für die Ermittlung des Einkommens, welches die versicherte Person ohne Inva-

lidität erzielen könnte (Valideneinkommen), ist entscheidend, was sie im Zeitpunkt des

frühestmöglichen Rentenbeginns nach dem Beweisgrad der überwiegenden Wahr-

scheinlichkeit

als

Gesunde

tatsächlich

verdient

hätte

(Bundesgerichtsurteil

8C_593/2014 vom 8. Oktober 2014 E. 2.1). Dabei wird in der Regel am zuletzt erziel-

ten, nötigenfalls der Teuerung und der realen Einkommensentwicklung angepassten

Verdienst angeknüpft, da es empirischer Erfahrung entspricht, dass die bisherige Tä-


  • 8 -

tigkeit ohne Gesundheitsschaden fortgesetzt worden wäre. Ausnahmen müssen mit

überwiegender Wahrscheinlichkeit erstellt sein (BGE 135 V 58 E. 3.1, BGE 134 V 322

E. 4.1).

4.1.2 Zur Festlegung des hypothetischen Invalideneinkommens greift die Praxis in

aller Regel auf Tabellenwerte der vom Bundesamt für Statistik herausgegebenen

Schweizerischen Lohnstrukturerhebung (LSE) oder andere Übersichten zurück (BGE

126 V 75; Kieser, Schweizerisches Sozialversicherungsrecht, Zürich/St. Gallen 2008,

S. 177 f.). Diese Tabellenwerte werden allerdings in verschiedener Hinsicht korrigiert,

weil den konkreten Besonderheiten Rechnung getragen werden muss. Solche Abzüge

dürfen nach der Rechtsprechung nicht mehr als 25 % ausmachen (BGE 126 V 80

E. 5b/bb; Bundesgerichtsurteil 8C_529/2007 vom 23. Mai 2008 E. 3).

4.2 Zum Zeitpunkt des frühestmöglichen Rentenbeginns im Oktober 2009 war der Be-

schwerdeführer bei der Firma A_________ angestellt. Aus den im Unfallversiche-

rungsverfahren durch das Kantonsgericht eingeholten Auskünften der Firma

A_________ vom 10. Juni 2014 ergibt sich, dass er ab dem Jahr 2004 vorwiegend im

Untertagebau eingesetzt wurde, wo er aufgrund der Zulagen ein höheres Einkommen

erzielte. Ab Februar 2012 hatte die Firma A_________ keinen Tunnelbauauftrag mehr.

Wie das Bundesgericht im Urteil 9C_376/2011 vom 17. November 2011 festgestellt

hat, kann die Sichtweise, das Valideneinkommen bei nicht invaliditätsbedingtem Stel-

lenverlust auf einer neuen Grundlage zu bemessen, zu stossenden Ergebnissen führen

(E. 4.4). Das Gericht ging im besagten Urteil davon aus, dass der Beschwerdeführer,

der seine langjährige Arbeitsstelle aus invaliditätsfremden Gründen verloren hatte,

nach der allgemeinen Lebenserfahrung mit praktischer Sicherheit weiterhin in seiner

Branche tätig geblieben wäre und eine überdurchschnittlich entlöhnte Arbeit ausgeübt

hätte (vgl. auch Bundesgerichtsurteil 8C_590/2014 vom 18. März 2015 E. 3). Entschei-

dend ist somit, wie hoch der bei der Firma A_________ tatsächlich erzielte Lohn war,

damit dieser - der Reallohnentwicklung angepasst - als Valideneinkommen für die Inva-

liditätsbemessung herangezogen werden kann (Bundesgerichtsurteil 8C_590/2014

E. 5.2.1). Anders als bei der Unfallversicherung, bei der ausbezahlte Familienzulagen

zu berücksichtigen sind (BGE 139 V 28 Regeste b in fine), zählen für die Berechnung

des Valideneinkommens durch die Invalidenversicherung jene Zahlungen des Arbeit-

gebers, auf welche paritätische Beiträge erhoben worden sind (Bundesgerichtsurteil

8C_590/2014 E. 5.2.2). Aus den Lohnabrechnungen der Firma A_________ ergibt

sich, dass neben dem Stundenlohn auf sämtliche Zulagen ausser den Familienzulagen

die paritätischen Beiträge entrichtet wurden (IV-Dossier S. 130-45ff.). Die SUVA er-


  • 9 -

rechnete für die Zeit vom 13. Oktober 2007 bis zum 12. Oktober 2008 einen Jahres-

verdienst in der Höhe von CHF 97‘093, enthaltend CHF 6‘484.35 Kinderzulagen

(a.a.O. S. 130-35). Die Firma A_________ teilte der IV-Stelle für das Jahr 2009 einen

Brutto-Stundenlohn von CHF 37.38 und für 2010 einen solchen von CHF 38.30 mit,

darin enthalten jeweils das Feriengeld sowie der Anteil 13. Monatslohn. Dazu kämen

gegebenenfalls die Stollenzulage der Stufe 1 von CHF 5 pro Stunde, der Stufe 2 von

CHF 3 und die Nachtzulage von CHF 2 pro Stunde. Der Brutto-Stundenlohn sei dabei

unabhängig davon, ob die Arbeit im Untertagebau oder im Tagebau verrichtet werde

(a.a.O. S. 152-2). Die Zusammenzählung der AHV-Löhne für die Periode Oktober 2007

bis September 2009 ergibt gemäss den Lohnabrechnungen der Firma A_________

CHF 93‘200.75, was nicht weit von den Berechnungen der SUVA entfernt ist. Die IV

ging in der angefochtenen Verfügung von einem Valideneinkommen in der Höhe von

78‘670.70 aus. Darin rechnete sie den von der Firma A_________ gemeldeten Stun-

denlohn von CHF 30.25 für das Jahr 2009 zuzüglich 8.3% Anteil 13. Monatslohn, eine

durchschnittliche Nachtzulage von CHF 90 und eine durchschnittliche Stollenzulage

von CHF 700 ein. Sowohl der Sonntagszuschlag als auch die Mittagsentschädigung

(Landesmantelvertrag für das Bauhauptgewerbe Art. 60 Abs. 2) blieben unberücksich-

tigt, obwohl es sich in casu um der AHV-Beitragspflicht unterliegenden massgeblichen

Lohn handelt (Bundesgerichtsurteil 8C_430/2010 vom 28. September 2010 E. 6.3). Der

Stundenlohn betrug im Jahr 2009 CHF 30.25, dazu kamen CHF 2.86 als Anteil

  1. Monatslohn (a.a.O. D. 152-2). Die Stollenzulage erhielt X_________ im Jahr 2008

annähernd auf sämtliche gearbeiteten Stunden, sie betrug für das Jahr 2009 CHF 5.

Die Nachzulage von CHF 2 entfiel durchschnittlich ca. auf einen Viertel der geleisteten

Stunden, d.h. sie ergab zusätzlich CHF 1‘056 (2112 Std. : 4 x CHF 2). Die Firma

A_________ bezahlte eine Mittagszulage in der Höhe von CHF 13 pro Arbeitstag, was

bei durchschnittlich 230 Arbeitstagen im Jahr CHF 2‘990 ausmacht. In den meisten

Monaten des Jahres 2008 erhielt der Beschwerdeführer für 8 Stunden einen Sonn-

tagszuschlag in der Höhe von 50% des Grundlohnes, dies ergibt für das ganze Jahr

CHF 1‘452 (CHF 30.25 : 2 x 8 Std. x 12 Monate). Insgesamt ergibt sich damit ein Jah-

reslohn von CHF 85‘986.32 ([CHF 30.25 + CHF 2.86 + CHF 5] x 2112 + CHF 1‘056 +

CHF 2‘990 + CHF 1‘452), den X_________ im Gesundheitsfall erarbeitet hätte. Die

Differenz zu dem für die SUVA massgeblichen Validenlohn entsteht im Wesentlichen

durch die in der Invalidenversicherung nicht zu berücksichtigenden Familienzulagen,

die in casu ca. CHF 6‘500 pro Jahr betrugen.

4.3 Weiter ist die Berechnung des Invalideneinkommens gemäss LSE streitig. Die IV-

Stelle ermittelte dieses nach dem Total von Tabelle TA1 Anforderungsniveau 4, wäh-


  • 10 -

rend der Beschwerdeführer sich auf den Standpunkt stellt, es sei in Übereinstimmung

mit der SUVA vom tieferen Durchschnittslohn TA1, Sektor 3 Dienstleistungen, auszu-

gehen. Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung bestimmt sich nach den konkre-

ten Umständen des Einzelfalls, welche Tabelle der Gruppe A zur Anwendung zu brin-

gen ist (Bundesgerichtsurteile 8C_910/2013 vom 15. Mai 2014 E. 3.1.2 und

9C_759/2012 vom 9. Juli 2013 E. 2.2.2). Gemäss BEFAS-Abklärung und RAD-

Beurteilung ist für den Beschwerdeführer eine Arbeit als angepasst zu betrachten, die

körperlich leicht ist, kein Tragen von Lasten über 5kg sowie keine Arbeiten über Kopf-

höhe oder in knieender Position verlangt und die Vibrationen der rechten Hand oder

extrem feinmotorische Tätigkeiten vermeidet. Die von der IV-Stelle in Auftrag gegebe-

ne BEFAS-Abklärung ergab, dass sich die Einschränkungen der Hand am wenigsten

bei Überwachungsarbeiten auswirkten, aber auch beim Bedienen von computerge-

steuerten Maschinen, in casu beim Gravieren, für das der Beschwerdeführer grosses

Geschick aufwies (S. 10 des Abklärungsberichts vom 15. Juli 2010). Die von der BE-

FAS vorgeschlagene Umschulung in eine Fahrtätigkeit zerschlug sich aufgrund zuvor

nicht erkannter Sehprobleme. Mit Blick auf diese konkreten Umstände sind für den

Beschwerdeführer Arbeiten im Sektor 3 Dienstleistungen gut vorstellbar, es kann aber

nicht in Abrede gestellt werden, dass sich grundsätzlich auch im Sektor 2 Produktion

geeignete Einsatzmöglichkeiten finden lassen, so zum Beispiel im Verlags- oder

Druckwesen oder in der Metallbearbeitung. Die IV-Stelle hat von ihrem Beurteilungs-

spielraum bei der Umschreibung der zumutbarerweise noch in Betracht fallenden Tä-

tigkeiten und der entsprechenden Wahl des massgebenden Ausgangslohnes jedenfalls

keinen rechtsfehlerhaften Gebrauch gemacht und es ist nicht zu beanstanden, dass sie

ihrer Berechnung des zumutbaren jährlichen Einkommens das Total der Tabelle TA1

zugrunde gelegt hat.

4.4 Den zu berücksichtigenden funktionellen Einschränkungen sowie den Umständen

des Einzelfalls trug die IV-Stelle durch die Gewährung eines Tabellenlohnabzuges von

10% Rechnung. Der Beschwerdeführer bemängelt, dies werde seiner Situation nicht

gerecht, es sei ein Abzug von mindestens 15% vorzunehmen.

Die im Falle des Beschwerdeführers anwendbaren statistisch ausgewiesenen Zentral-

werte der LSE korrigiert die Rechtsprechung (BGE 126 V 75) in verschiedener Hin-

sicht, weil den konkreten Besonderheiten Rechnung getragen werden muss. Es ist zu

berücksichtigen, dass gesundheitlich beeinträchtigte Personen im Vergleich zu voll

leistungsfähigen und entsprechend einsetzbaren Arbeitnehmern lohnmässig benachtei-

ligt sind und deshalb in der Regel mit unterdurchschnittlichen Lohnansätzen rechnen


  • 11 -

müssen (BGE 114 V 310 nicht publizierte E. 4b). Gemäss Rechtsprechung können

daher persönliche und berufliche Merkmale des Versicherten wie leidensbedingte Ein-

schränkung, Alter, Dauer der Betriebszugehörigkeit, Nationalität oder Aufenthaltskate-

gorie sowie Beschäftigungsgrad Auswirkungen auf die Höhe des Lohnes haben (BGE

126 V 78 E. 5a/cc mit Hinweis und Bundesgerichtsurteil I 305/2006 vom 22. Mai 2007

E. 4.1). Ein Abzug soll nicht automatisch, sondern dann erfolgen, wenn im Einzelfall

Anhaltspunkte dafür bestehen, dass der Versicherte wegen eines oder mehrerer

Merkmale seine gesundheitlich bedingte Arbeitsfähigkeit auf dem allgemeinen Ar-

beitsmarkt nur mit unterdurchschnittlichem erwerblichem Erfolg verwerten kann. Es

rechtfertigt sich aber nicht, für jedes zur Anwendung gelangende Merkmal separat

quantifizierte Abzüge vorzunehmen und diese zusammenzuzählen, da damit Wech-

selwirkungen ausgeblendet werden (BGE 126 V 75 E. 5b/aa und bb). So bestimmt sich

beispielsweise der Anfangslohn in einer neuen Firma in der Regel nicht isoliert nach

der Anzahl Dienstjahre, sondern unter anderem auch aufgrund der mitgebrachten Be-

rufserfahrung. Ganz allgemein ist der Einfluss aller Merkmale auf das Invalidenein-

kommen

(leidensbedingte

Einschränkung,

Alter,

Dienstjahre,

Nationali-

tät/Aufenthaltskategorie und Beschäftigungsgrad) unter Würdigung der Umstände im

Einzelfall nach pflichtgemässem Ermessen gesamthaft zu schätzen (BGE 126 V 80 E.

5b/bb mit Hinweisen). Letztlich ist der Abzug vom statistischen Lohn unter Berücksich-

tigung aller jeweils in Betracht fallenden Merkmale auf insgesamt höchstens 25% zu

begrenzen (BGE 126 V 80 E. 5b/bb; AHI-Praxis 1998 S. 175, S. 291 E. 3b, Bestätigung

dieser Höchstgrenze in Urteil EVG Urteil I 82/01 vom 27. November 2001 E. 4 [= AHI-

Praxis 2002 S. 67 ff. E. 4]).

Wie dargelegt, stellt der gesamthaft vorzunehmende Abzug eine Schätzung dar. Bei

deren Überprüfung darf das Sozialversicherungsgericht sein Ermessen nicht ohne trif-

tigen Grund an die Stelle desjenigen der Verwaltung setzen; es muss sich somit auf

Gegebenheiten abstützen können, welche seine abweichende Ermessensausübung

als naheliegender erscheinen lassen (BGE 126 V 75 E. 6 mit Hinweisen).

Die Beschwerdegegnerin gewährte in casu aufgrund der Leistungseinschränkungen

einen Abzug von 10% und errechnete so für das Jahr 2009 ein zumutbares Invaliden-

einkommen von CHF 55‘114.60. Dies begründete sie damit, dass den gesundheitlichen

und funktionellen Einschränkungen bereits durch das Abstellen auf das Anforderungs-

niveau 4 Rechnung getragen worden sei. Der Beschwerdeführer verfüge über eine

Niederlassungsbewilligung C. Ausländische Männer mit Niederlassungsbewilligung C

erlitten bei leichten und repetitiven Tätigkeiten keine Lohneinbusse im Vergleich zum


  • 12 -

Durchschnittswert. Die fehlenden schriftlichen Deutsch- und PC-Kenntnisse rechtfertig-

ten keinen höheren Abzug als 10%. Die mündlichen Deutschkenntnisse seien im As-

sessmentbericht als gut beurteilt worden.

In der Beurteilung der IV-Stelle ist keine rechtsfehlerhafte Ermessensausübung er-

kennbar, die Beschwerde erweist sich in diesem Punkt als unbegründet.

5.

Zusammenfassend ergibt sich bei einem Valideneinkommen in der Höhe von

CHF 85‘986.32 und einem Invalideneinkommen von CHF 55‘114.60 ein rentenaus-

schliessender Invaliditätsgrad von 35,9 oder gerundet 36%. Da, wie obenstehend dar-

gelegt, davon auszugehen ist, dass der Beschwerdeführer seine Arbeit im Tunnelbau

im Gesundheitsfall weiter ausgeübt hätte, erübrigt sich der Einkommensvergleich per

Oktober 2010. Die IV-Stelle hat in ihrer Verfügung vom 12. Juni 2014 einen Rentenan-

spruch ab März 2010 zu Recht verneint und die dagegen erhobene Beschwerde ist

abzuweisen.

6.

6.1 Gemäss Art. 61 lit. g ATSG hat einzig der obsiegende Beschwerdeführer Anspruch

auf eine Parteientschädigung. Dadurch wird klargestellt, dass dem Beschwerdegegner

  • d.h. dem Versicherungsträger - kein Parteientschädigungsanspruch zusteht (Ueli Kie-

ser, ATSG-Kommentar, Zürich/Basel/Genf 2009, Art. 61 N. 114).

6.2 Gemäss Art. 69 Abs. 1bis IVG ist das Verfahren vor dem Kantonalen Versiche-

rungsgericht in Abweichung von Art. 61 lit. a ATSG kostenpflichtig. Aufgrund des Ver-

fahrensaufwands (reiner Urkundenprozess) werden die Gerichtskosten in casu auf

CHF 500 festgesetzt. Auslagen sind dem Gericht keine entstanden. Entsprechend dem

Ausgang des Verfahrens werden die Kosten dem Beschwerdeführer auferlegt.


  • 13 -

Demnach wird erkannt

Die Beschwerde wird abgewiesen. Ab dem 1. März 2010 besteht kein Rentenan-

spruch mehr.

Die Kosten des Beschwerdeverfahrens von CHF 500 gehen zu Lasten von

X_________. Sie werden mit dem geleisteten Kostenvorschuss verrechnet.

Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

Sitten, 15. Juni 2015

Schlagwörter

disability insurancevalid incomeinvalid incomedisability degreewage tablesdeductionpension entitlementtunnel construction

Von Omnilex extrahiert

Kernrechtsfrage

Whether the IV office correctly determined the valid income by relying on the employer’s wage data and allowances

Extrahierter Entscheid

The valid income was to be based on the actual earnings at the former employer, adjusted for wage development and including paritetically insured allowances, but excluding family allowances; the court corrected the amount to CHF 85,986.32.

Extrahierte Begründung

The evidence showed the insured would, with overwhelming probability, have remained in tunnel construction. Therefore the last actual income, not a generic statistical wage, was decisive. Employer wage statements and payroll records supported a higher valid income than the IV office had used.

Kernrechtsfrage

Whether the IV office correctly determined the invalid income using the LSE total table TA1 and a 10% deduction

Extrahierter Entscheid

Yes. The use of the LSE total TA1 and a 10% wage deduction was upheld.

Extrahierte Begründung

Given the insured’s residual capacity for light, adapted work and the concrete limitations established by medical and vocational assessments, the administration did not misuse its discretion by relying on the total TA1 table and a 10% deduction.

Kernrechtsfrage

Whether the insured had a right to an IV pension from 1 March 2010

Extrahierter Entscheid

No pension entitlement existed because the resulting disability degree was only 36%, below the minimum threshold.

Extrahierte Begründung

Using the corrected valid income and the upheld invalid income, the disability degree was 35.9%, rounded to 36%, which is insufficient for any pension under the IV rules.

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