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RVJ/ZWR 2010

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Zivilrecht - Sachenrecht - Grunddienstbarkeiten - Durchgangs- und Durchfahrts-

recht - KGE (I. Zivilrechtliche Abteilung) vom 10. März 2010, X. u.a. c. Y. und Z.

Durchgangs- und Durchfahrtsrecht: Bedeutung des Grundbucheintrags; Unter-

gang der Dienstbarkeit durch Verzicht; Verwirkung von Abwehransprüchen;

schonende Rechtsausübung

– Für den gutgläubigen Dritten ist der Grundbucheintrag massgebend, sofern das

eingetragene Stichwort dem Recht einen Inhalt gibt; andernfalls darf auf den

Erwerbsgrund zurückgegriffen werden (Art. 738 ZGB; E. 3).

– Untergang einer Grunddienstbarkeit durch Verzicht und fehlendes Interesse für

das berechtigte Grundstück (Art. 736 ZGB; E. 4 und 5).

– Verwirkung der Abwehransprüche wegen verspäteter Rechtsausübung (E. 6).

– Schonende Rechtsausübung bedeutet keine inhaltliche oder umfangmässige

Beschränkung des Dienstbarkeitsrechts (Art. 737 ZGB; E. 7).

Ref. CH: Art. 736 ZGB, Art. 737 ZGB, Art. 738 ZGB

Ref. VS: -

Droit de passage à pied et à véhicule: importance de l’inscription au registre fon-

cier; extinction de la servitude à la suite d’une renonciation; déchéance des

droits de défense; exercice du droit de la manière la moins dommageable.

– Pour le tiers de bonne foi, l’inscription au registre foncier est décisive, pour

autant que la terminologie indiquée confère un contenu au droit; dans le cas

contraire, on peut recourir au titre d’acquisition (art. 738 CC; consid. 3).

– Extinction d’une servitude foncière à la suite d’une renonciation et en raison de

la perte d’utilité pour le fonds dominant (art. 736 CC; consid. 4 et 5).

– Déchéance des droits de défense en raison du non-exercice du droit (consid. 6).

– L’exercice du droit de la manière la moins dommageable n’entraîne pas une dimi-

nution de l’assiette de la servitude (art. 737 CC; consid. 7).

Réf. CH: art. 736 CC, art. 737 CC, art. 738 CC

Réf. VS: -

KGVS C1 08 177

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Verfahren (gekürzt)

X. und weitere Personen erhoben Klage gegen Y. und Z. und mach-

ten geltend, gemäss Grundbuchauszug der Parzelle Nr. 0010 bestehe

ein gegenseitiges Durchgangs- und Durchfahrtsrecht zu Gunsten und

zu Lasten der Parzellen Nr. 0010, Nr. 0020 und Nr. 0030. Dieses sei drei

Meter breit, wobei die Parzellen der Beklagten jeweils mit der Hälfte

davon, nämlich mit 1.50 Meter belastet seien. Die dienstbarkeitsbela-

stete Fläche sei durch Bauten und Anlagen überbaut worden, was die

Ausübung des Durchgangs- und Durchfahrtsrechts erschwere bzw.

sogar verhindere. Demgegenüber vertraten die Beklagten die Ansicht,

gemäss Kaufvertrag von 1973 bestehe lediglich ein Durchgangsrecht,

der Grundbucheintrag sei zu unbestimmt und eine ungemessene

Dienstbarkeit bedürfe selbst bei an sich klarem Wortlaut der Ausle-

gung, wenn ihr Umfang strittig sei. Zudem hätten die Kläger auf ein all-

fälliges Durchfahrtsrecht bzw. dessen Ausübung verzichtet, zumindest

aber die Klageberechtigung bzw. den Beseitigungsanspruch verwirkt.

Nach Beurteilung dieser Streitpunkte stellte sich auch die Frage einer

Dienstbarkeitsverletzung.

Aus den Erwägungen

(...)

3. a) aa) Gemäss Art. 738 Abs. 1 ZGB ist der Grundbucheintrag für

den Inhalt einer Dienstbarkeit massgebend, soweit sich daraus

Rechte und Pflichten deutlich ergeben. Dabei ist der eingetragene

Text grundsätzlich aus sich selbst, nach heutigem Sprachgebrauch

auszulegen (Bundesgerichtsurteil 5C.257/2001 vom 3. Dezember 2001

E. 2a mit Hinweis auf BGE 86 II 243). Eine präzise Beschreibung ist

aber selten, weil die Dienstbarkeit bei der Eintragung im Hauptbuch-

blatt nach den Vorgaben in der Grundbuchverordnung nur mit einem

Stichwort bezeichnet wird, das der Grundbuchverwalter festlegt (vgl.

Art. 35 Abs. 2 lit. c und Abs. 3 der Grundbuchverordnung (SR

211.432.1; BGE 128 III 169 E. 3a; Schmid, Basler Kommentar, N. 16 f. zu

Art. 946 ZGB). Das Stichwort soll indes die Dienstbarkeit soweit als

möglich aussagekräftig spezifizieren, da diese nur im Rahmen des

Eintrags besteht (Liver, Zürcher Kommentar, N. 65 zu Art. 731 ZGB;

Schmid, a.a.O.). Ist der Inhalt des Rechts nicht deutlich, kann er

durch die Belege oder auf andere Weise nachgewiesen werden, wobei

nur eine Verdeutlichung im Rahmen des Eintrags möglich ist (Schmid,

a.a.O., N. 16 zu Art. 972 ZGB mit Hinweis auf BGE 88 II 252 E. 6b und

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c) bzw. nur für Einzelheiten innerhalb des durch den Eintrag geschaf-

fenen Rahmens auf die übrigen Bestandteile des Grundbuchs verwie-

sen werden darf (vgl. BGE 56 II 85).

Dem Eintrag kommt insbesondre für den gutgläubigen Dritter-

werber des Grundstücks vorrangige Bedeutung zu (vgl. Tuor/Schny-

der/Schmid/Rumo-Jungo, Das Schweizerische Zivilgesetzbuch, 13. A.,

Zürich/Basel/Genf 2009, § 107 N. 25), denn ihm gegenüber ist er nicht

nur für den Bestand, sondern auch für den Inhalt des dinglichen

Rechts massgebend, wobei der öffentliche Glaube des Grundbuchs

(Art. 973 Abs. 1 ZGB) dem Hauptbuch und den es ergänzenden Regi-

stern und Urkunden zukommt, nicht aber den Auszügen aus dem

Grundbuch; der Grundbuchauszug hat lediglich Beweisfunktion

(Bundesgerichtsurteil 5C.232/2003 vom 2. März 2004 E. 2.2). Ist der

Eintrag unrichtig, darf sich der gutgläubige Dritterwerber gleichwohl

darauf verlassen (vgl. Bundesgerichtsurteil 5C.232/2003 vom 2. März

2004 E. 3.1; Liver, a.a.O., N. 20 zu Art. 738 ZGB), wenn das eingetragene

Stichwort dem Recht einen Inhalt gibt (vgl. Homberger, Zürcher Kom-

mentar, N. 21 zu Art. 971 ZGB). Dem Gutgläubigen gegenüber kann die

Unrichtigkeit des Eintrags nur geltend gemacht werden, wenn er sie

im Zeitpunkt des Erwerbs gekannt hat oder bei Anwendung der nöti-

gen Aufmerksamkeit hätte erkennen müssen, weil der Eintrag selber

sichere Anhaltspunkte für sie aufweist. Ist er gutgläubig, ist der Ein-

trag für ihn massgebend. Wer in das Hauptbuch Einsicht nimmt, darf

davon ausgehen, dass die Einträge vollständig und richtig sind. Er

soll sich auf den Eintrag verlassen dürfen, ohne prüfen zu müssen, ob

er mit den Belegen und anderen Bestandteilen des Grundbuchs über-

einstimmt (Bundesgerichtsurteil 5C.232/2003 vom 2. März 2004 E 4.1;

Liver, a.a.O., N. 27, 28 zu Art. 738 ZGB). Der gute Glaube ist dem Dritt-

erwerber «(abgesehen von der Nichtbeachtung der Anhaltspunkte

für die Erkenntnis der wirklichen Rechtslage, welche in aussergrund-

buchlichen Tatsachen vorliegen, namentlich in der Lage und Beschaf-

fenheit des Grundstückes, BIZR 48 Nr. 117)» nicht nur abzusprechen,

«wenn der Eintrag ausdrücklich auf die Ergänzung durch den

Erwerbsgrund hinweist und er von dieser nicht Kenntnis nimmt, son-

dern immer dann, wenn der Eintrag die Dienstbarkeit nicht ausrei-

chend zu spezifizieren vermag und infolgedessen ‘sich Rechte und

Pflichten aus ihm nicht deutlich ergeben’ (Art. 738 Abs. 1)». Der gute

Glaube wird dem Erwerber auch nicht zugebilligt, wenn er es unter-

lassen hat, den Sinn eines ihm nicht verständlichen Eintrags abzuklä-

ren (Liver, a.a.O., N. 31, 33, 55 zu Art. 738 ZGB; vgl. auch BGE 123 III

461 E. 2c).

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bb) Ergeben sich aus dem Eintrag Rechte und Pflichten deutlich,

ist er allein massgebend. Der Dritterwerber kann sich dagegen weh-

ren, dass einer im Grundbuch klar umschriebenen Dienstbarkeit mit-

tels Auslegung des Erwerbsgrundes ein anderer Inhalt beigemessen

wird; umgekehrt ist ihm aber auch verwehrt, sich auf den Erwerbs-

grund zu berufen, um daraus einen für ihn vorteilhaften Inhalt einer

Dienstbarkeit abzuleiten, der dem Grundbucheintrag widerspricht;

diesfalls wäre mittels Grundbuchberichtigungsklage die Löschung

oder Abänderung des Eintrags zu verlangen (BGE 123 III 461 E. 2c;

Bundesgerichtsurteil 5C.307/2005 vom 19. Mai 2006 E. 3). Nur wenn

der Wortlaut des Grundbucheintrags unklar ist, darf im Rahmen des

Eintrags auf den Erwerbsgrund zurückgegriffen werden (Art. 738 Abs.

2 ZGB; vgl. BGE 128 III 169 E. 3a, 123 III 464 E. 2a und b), d.h. auf den

Begründungsakt, der als Beleg beim Grundbuchamt aufbewahrt wird

(Art. 948 Abs. 2 ZGB) und einen Bestandteil des Grundbuchs bildet

(Art. 942 Abs. 2 ZGB; BGE 130 III 554 E. 3.1). Die Auslegung erfolgt wie

bei den sonstigen Willenserklärungen (Art. 18 Abs. 1 OR). Die allge-

meinen Auslegungsgrundsätze gelten vorbehaltlos unter den

ursprünglichen Vertragsparteien, im Verhältnis zu Dritten dagegen

nur mit der Einschränkung, die sich aus dem öffentlichen Glauben

des Grundbuchs (Art. 937 ZGB) ergibt. So dürfen gegenüber Dritten

individuelle Absichten und Motive der an der Errichtung der Dienst-

barkeit Beteiligten, die für einen Dritten nicht erkennbar sind, bei der

Auslegung des Erwerbstitels nicht berücksichtigt werden (BGE 130 III

554 E. 3.1 mit Hinweisen).

cc) Ist auch der Erwerbsgrund nicht schlüssig, kann sich der Inhalt

der Dienstbarkeit - im Rahmen des Eintrags - aus der Art ergeben, wie

sie während längerer Zeit unangefochten und in gutem Glauben ausge-

übt worden ist (Art. 738 Abs. 2 ZGB; BGE 130 III 554 E. 3.1, Bundesge-

richtsurteil 5C.307/2005 vom 19. Mai 2006 E. 3.2).

b) aa) Im vorliegenden Fall ist die strittige Grunddienstbarkeit

im Hauptbuch mit «R. & L. gegens. Durchgangs-Durchfahrtsrecht»

umschrieben. Dieser Grundbucheintrag ist klar. Einerseits lässt sich

nämlich der Benennung «Durchgangs-Durchfahrtsrecht» nach dem all-

gemeinen Sprachgebrauch entnehmen, dass das Wegrecht nicht nur

zu Fuss (gehend), sondern auch mit einem Fahrzeug (fahrend) ausge-

übt werden kann, und zwar entgegen den Ausführungen des Beklagten

Y. nicht nur mit Handkarren und Skiern, sondern auch mit einem

Motorfahrzeug, zumal dies im Zeitpunkt der Errichtung der Dienstbar-

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keit 1973 auch allgemeinen Lebensgewohnheiten und Anschauungen

entsprach. So hat das Bundesgericht es schon früher als selbstver-

ständlich betrachtet, dass es sich bei den Verkehrsmitteln, mit denen

ein Fahrwegrecht ausgeübt werden darf, um Motorfahrzeuge handelt

(vgl. BGE 93 II 167 [1967] E. 2 mit Hinweis). Andererseits gibt der Wort-

laut «gegenseitig» (wechselseitig; jede Seite betreffend) auch über die

Lage der Dienstbarkeit eindeutig Aufschluss, die auf mehreren hinter-

einander liegenden Parzellen gelegt ist, d.h. jede der im Eintrag

genannten Parzellen ist zugleich zu Gunsten aller andern belastet und

zu Lasten aller anderen berechtigt und mithin führt das Wegrecht ent-

lang der jeweiligen gemeinsamen Grenze der Parzellen, und zwar

sämtlicher im Eintrag aufgeführten Parzellen, woraus folgt, dass das

Recht sowohl von Norden als auch von Süden her ausgeübt werden

kann und die jeweilige Parzelle flächenmässig in gleichem Umfang

belastet und berechtigt ist. Nach dem Gesagten ist der Inhalt der

Dienstbarkeit aussagekräftig spezifiziert, so dass diesbezüglich kein

Raum bleibt, um für die Ermittlung des Inhalts der Dienstbarkeit auf

den Erwerbsgrund zurückzugreifen. Die Breite des Wegrechts ist im

Grundbucheintrag zwar nicht ausdrücklich genannt. Sie ergibt sich

jedoch aus dem Recht, dieses auch mit einem Motorfahrzeug ausüben

zu können, wofür eine Breite von 3 m üblich ist und damit aufgrund

der Gegenseitigkeit des Rechts die Belastung jeweils 1.5 m beträgt,

wobei das Bestehen eines Durchgangsrechts in dieser Breite denn

auch unbestritten ist. Kommt hinzu, dass im Rahmen des festgehalte-

nen Grundbucheintrags zur Verdeutlichung auf den Erwerbsgrund

samt Plan zurückgegriffen werden kann und danach besteht die

Dienstbarkeit in dieser Breite.

bb) Da sich nicht mehr die ursprünglichen Vertragsparteien

gegenüberstehen, können sich die Kläger auf diesen Grundbucheintrag

berufen, sofern sie beim Erwerb ihrer Parzelle gutgläubig waren. Der

gute Glaube wird vermutet (Art. 3 Abs. 1 ZGB) und Behauptung- und

Beweislast für das Fehlen der Gutgläubigkeit obliegt den Beklagten

(Art. 8 ZGB). Diese haben jedoch erstmals in der Schlussdenkschrift

behauptet, der Gutglaubenschutz der Kläger betreffend den Grund-

buchauszug sei aufgrund aussergrundbuchlicher Tatsachen durchbro-

chen worden, welche Behauptung mithin nicht in der von der kantona-

len Prozessvorschrift verlangten Form und Frist vorgebracht (ZWR

2007 S. 229, 2003 S. 151 E. 3a), geschweige denn nachgewiesen wurde.

Im Übrigen entsprechen, wie festgehalten, gemäss Bestätigung des

Grundbuchverwalters die Eintragungen des Durchgangs- und Durch-

---

fahrtsrechts auf den Grundbuchauszügen der Parzellen Nr. 0010, Nr.

0020 und Nr. 0030 den jeweiligen Eintragungen im Hauptbuch des

Grundbuchs. Beklagtenseits wird denn auch anerkannt, dass grund-

sätzlich die Kläger als Erwerber der Parzelle Nr. 0010 auf die Vollstän-

digkeit und Richtigkeit des dem Kaufvertrag von 1984 zugrunde liegen-

den Grundbuchauszugs vertrauen durften. Es gab zudem für eine

Unrichtigkeit des Eintrags weder im Eintrag selbst noch aussergrund-

buchlich Anhaltspunkte. Lage und Beschaffenheit des Geländes

schlossen ein Durchfahrtsrecht nicht aus. Dies belegt das dem Ver-

kaufsprospekt beigeheftete Foto wie auch die Tatsache, dass die

Beklagten selbst beim Erwerb ihrer Grundstücke von einem gegensei-

tigen Durchgangs- und Durchfahrtsrechts ausgingen. Da das Fehlen des

guten Glaubens der Kläger weder prozesskonform behauptet noch

bewiesen wurde, gilt, dass die Kläger beim Erwerb ihrer Parzelle das

Durchgangs- und Durchfahrtsrecht betreffend gutgläubig waren und

somit der Grundbucheintrag für sie massgebend ist.

4. Der Beklagte Y. behauptet, die Kläger hätten auf ein - von ihm

bestrittenes - Durchfahrtsrecht verzichtet, da sie den Durchgang einzig

als Fussweg benutzt hätten.

a) Zunächst ist festzuhalten, dass mangels Rechtsbegehren eine

gerichtliche Ablösung im Sinn von Art. 736 ZGB nicht in Frage steht.

Dennoch ist anzumerken, dass der Untergang einer Grunddienstbar-

keit (Art. 734 bis 736 ZGB) auch durch Verzicht möglich ist. Ein Dienst-

barkeitsberechtigter kann auf die Ausübung einer Dienstbarkeit oder

auf das dingliche Recht selbst verzichten. Dieser Verzicht ist wirksam,

wenn er vom Berechtigten bedingungs- und vorbehaltlos erklärt wor-

den ist. Die Äusserung des Verzichtswillens kann ausdrücklich oder

stillschweigend erfolgen, wobei konkludentes Verhalten den Willen ein-

deutig zum Ausdruck bringen muss (Bundesgerichtsurteil 5C.307/2005

vom 19. Mai 2006 E. 5 mit Hinweisen). Die Nichtausübung eines Rechts

während längerer Zeit kann jedoch nur dann als Verzichtserklärung

aufgefasst und damit rechtsgeschäftlich bedeutsam werden, wenn die

Umstände unzweideutig auf diese Absicht hinweisen und eine andere

Auslegung als ausgeschlossen oder zumindest als höchst unwahr-

scheinlich anzusehen ist (Bundesgerichtsurteil 5C. 42/2007 vom 8.

Februar 2008 E. 7.2 mit Hinweisen). Ein Verzicht ist zudem freiwillig, so

dass er auch dann nicht vorgenommen werden muss, wenn sich das

Recht als nicht mehr notwendig erweist (vgl. Bundesgerichtsurteil 5C.

227/2004 vom 10. Februar 2005 E. 3.2).

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b) Vorliegend haben die Beklagten einen ausdrücklichen Verzicht

des Durchfahrtsrechts nicht behauptet und diesbezüglich auch kei-

nen Beweis erbracht, ebenso wenig ist ein stillschweigender Verzicht

aktenkundig. Im Gegenteil; wie festgestellt, haben die Kläger die frag-

liche Fläche von Norden her mit Motorfahrzeugen befahren. Zudem

ist erstellt, dass die Kläger gegen das Baugesuch des Beklagten Z. ein-

gesprochen und diesen auch in der Folge aufgefordert haben, Zaun

und Mauer zurückzuversetzen bzw. die Dienstbarkeitsfläche freizu-

halten. Abgesehen davon führte allein die Tatsache, dass eine Dienst-

barkeit während längerer Zeit weder ausgeübt noch geltend gemacht

wird, nicht «per se» zum Untergang der Dienstbarkeit, denn nach

schweizerischem Recht ist die Eigentumsfreiheitsersitzung ausge-

schlossen (vgl. Bundesgerichtsurteil 5C.232/2003 vom 2. März 2004

E. 5.1). Desgleichen wäre auch das Unterlassen einer Baueinsprache

für sich allein nicht als Verzicht zu qualifizieren (Liver, a.a.O., N. 108

zu Art. 734 ZGB) ebenso wenig leicht entfernbare Hindernisse auf der

Dienstbarkeitsfläche im Bereich der klägerischen Parzelle (vgl. Bun-

desgerichtsurteil 5C.227/2004 vom 10. Februar 2005 E. 3.2). Ein Ver-

zicht der Kläger auf die Ausübung des Durchgangs- und Durchfahrts-

rechts ist nicht bewiesen.

5. Soweit die Beklagten eine private Erschliessung von Norden her

aus öffentlichrechtlichen Gründen nicht für realisierbar halten und

damit sinngemäss geltend machen, die Dienstbarkeit bzw. das Durch-

fahrtsrecht habe für das klägerische Grundstück kein Interesse, sind

sie nicht zu hören. Einerseits stellten sie kein Rechtsbegehren auf Ablö-

sung der Dienstbarkeit (Art. 736 ZGB), anderseits führt fehlendes Inter-

esse nicht in jedem Fall zur Löschung der Dienstbarkeit, zumal eine

Dienstbarkeit ihre Nützlichkeit auch wieder erlangen kann.

6. Zu prüfen ist ferner, ob die Kläger ihre Klageberechtigung bzw.

den Beseitigungsanspruch verwirkt haben, wie dies der Beklagte Z. in

seiner Schlussdenkschrift geltend macht.

a) Sachenrechtliche Abwehransprüche sind unbefristet und

unverjährbar, können aber unter Umständen untergehen, wenn sie

zu spät geltend gemacht werden. Eine Verwirkung wegen verspäte-

ter Rechtsausübung ist aber gemäss bundesgerichtlicher Recht-

sprechung nicht leichthin anzunehmen, weil nach Art. 2 ZGB ein

Recht nur dann nicht geschützt werden darf, wenn sein Missbrauch

offensichtlich ist. Eine Verwirkung setzt voraus, dass der Berech-

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tigte die Verletzung seines Rechts während längerer Zeit geduldet

hat und der Verletzer, der inzwischen einen schützenswerten Besitz-

stand erworben hat, in guten Treuen auf diese Untätigkeit vertrauen

durfte (Bundesgerichtsurteil 5C.307/2005 vom 19. Mai 2006 E. 6.2

mit Hinweisen).

b) Wie festgehalten, haben die Kläger im Rahmen des Baubewilli-

gungsverfahrens für die Chalets auf den Parzellen Nr. 0020 und Nr. 0030

ihre Ansprüche angemeldet und Einsprache erhoben. Der diesbezügli-

che Einwand des Beklagten Z., die Rechtsverwahrung sei nicht rechts-

gültig erfolgt, ist unbegründet. Zutreffend ist, dass die Einsprache

lediglich mündlich und nicht gemäss Art. 41 Abs. 2 des Baugesetzes des

Kantons Wallis vom 8. Februar 1996, in Kraft getreten am 1. Januar 1997

(BauG), schriftlich erhoben wurde. Erwiesen ist jedoch, dass die

Behörden die Kläger in dem Sinn informierten, dass eine schriftliche

Einsprache nicht erforderlich sei und abgesehen davon sieht Art. 42

Abs. 2 BauG für die Anmeldung einer Rechtsverwahrung nicht die

Schriftlichkeit vor. Kommt hinzu, dass die Beklagten nach dem festge-

stellten Sachverhalt sich des Bestands des Durchgangs- und Durch-

fahrtsrechts bewusst gewesen sind und sie mithin nicht in guten

Treuen darauf vertrauen durften, die Kläger duldeten die Verletzung

der Dienstbarkeit.

7. a) Gemäss Art. 737 Abs. 1 ZGB ist der Dienstbarkeitsberechtigte

befugt, alles zu tun, was zur Erhaltung und Ausübung der Dienstbar-

keit nötig ist. Er ist jedoch verpflichtet, sein Recht in möglichst scho-

nender Weise auszuüben (Art. 737 Abs. 2 und Art. 2 Abs. 2 ZGB). Diese

Pflicht bedeutet aber keine inhaltliche oder umfangmässige Beschrän-

kung des Dienstbarkeitsrechts, sondern regelt die Ausübung der

Dienstbarkeit nach Massgabe ihres feststehenden Inhalts und

Umfangs. Das Gebot schränkt nämlich nicht das Recht ein, sondern

untersagt nur dessen missbräuchliche Ausübung. Der Eigentümer des

berechtigten Grundstücks kann sein Recht im Rahmen der Dienstbar-

keit in vollem Umfang ausüben (BGE 113 II 151 E. 4 mit Hinweisen, Bun-

desgerichtsurteil 5C.288/2001 vom 17. Mai 2002 E. 4c, 5C.232/2003 vom

2. März 2004 E. 5.3).

Der Belastete seinerseits darf nichts vornehmen, was die Ausübung

der Dienstbarkeit verhindert oder erschwert (Art. 737 Abs. 3 ZGB).

b) Vorliegend ist erstellt, dass der Zaun auf Parzelle Nr. 0030, der

sich am Südrand der Parzelle befindet und eine Verlängerung des

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Zauns von Parzelle Nr. 0020 ist, auf einer Länge von 8.5 m mit einer

mittleren Breite von 80 cm, in die Dienstbarkeitsfläche hineinragt und

der Zaun auf Parzelle Nr. 0020 im Norden bis zu 70 cm, wobei er am

Südende auf Null ausläuft. Zudem steht die Mauer am Südrand der Par-

zelle Nr. 0020 auf einer Länge von 12.4 m bis zu 1 m auf der mit der

Dienstbarkeit belasteten Fläche. Mit dem Bau der Mauer und der

Erstellung des Zauns im Bereich der Dienstbarkeitsfläche haben mit-

hin die Beklagten die Ausübung des Durchfahrtsrechts verhindert und

das Dienstbarkeitsrecht der Kläger verletzt und damit Art. 737 Abs. 3

ZGB. Die Kläger sind nämlich befugt, ihr Recht im Rahmen der festge-

stellten Dienstbarkeit voll auszuschöpfen und damit auf der gesamten

Dienstbarkeitsfläche, also auch auf 1.50 m der beklagtischen Parzel-

len, auszuüben.

Selbst wenn nur ein Durchgangsrecht bestünde, könnten die

Kläger die gesamte Breite der Dienstbarkeitsfläche beanspruchen

und nutzen.

Daraus folgt, dass die Beklagten verpflichtet sind, die Dienstbar-

keitsfläche freizuhalten und die Mauer und die Zäune, soweit sie in die

Dienstbarkeitsfläche hineinragen, zu entfernen, wobei diesbezüglich

auf die Expertise verwiesen wird. Dass die entsprechende Fläche aus-

planiert wird, damit sie begehbar ist, versteht sich von selbst.