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Bankruptcy annulled on appeal under Art. 174 LEF

14.2003.79Übriges Gericht25.11.2003Granted

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Omnilex-Zusammenfassung

A creditor petitioned for bankruptcy against the debtor. The lower court declared bankruptcy on 8 October 2003. On appeal, the debtor produced an execution register extract and a declaration from the enforcement office showing no pending enforcement proceedings and no loss certificates, and it also relied on the creditor's written withdrawal of the bankruptcy petition. The appellate court held that the requirements of Art. 174(2) LEF were met, found solvency sufficiently plausible, and annulled the bankruptcy declaration. Costs of both instances and the bankruptcy office were charged to the appellant, and no indemnity was awarded.

Omnilex-Regeste

Art. 174 cpv. 2 LEF; annulment of bankruptcy on appeal upon proof of withdrawal of the petition and credible solvency. The superior court may take into account post-judgment true nova only if the debtor expressly invokes and documents one of the statutory grounds listed in Art. 174 cpv. 2 nos. 1-3 LEF. Solvency is credible when, on objective evidence such as enforcement register extracts and enforcement office statements, insolvency appears less likely than solvency; mere assertions are insufficient. The concept of insolvency is objective and must denote a lasting inability to satisfy due claims, not a transient liquidity difficulty (consid. 1).

Gesamter Gesetzestext

AIUTO RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto: 14.2003.79

Data decisione, Autorità: 25.11.2003, CEF

Incarto n. 14.2003.79

Lugano 25 novembre 2003 B/fc/fb

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Cometta, presidente, Pellegrini e Chiesa

segretaria:

Baur Martinelli, vicecancelliera

statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall'istanza 7 luglio 2003 presentata da

contro

patr. da __________

sulla quale istanza la Pretore del Distretto di __________ con sentenza

8 ottobre 2003 ha così deciso:

"1. È pronunciato il fallimento della __________ a far tempo da mercoledì 8 ottobre 2003 alle ore 14.00.

2./3./4. Omissis."

Sentenza dedotta tempestivamente in appello dalla __________ che con atto

13 ottobre 2003 ne postula l'annullamento;

ritenuto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;

preso atto che con ordinanza presidenziale 15/16 ottobre 2003 all'appello

è stato concesso effetto sospensivo parziale;

ritenuto

In fatto:

A. Con istanza 7 luglio 2003 la __________ ha chiesto il fallimento della __________ per fr. 1'983.10 oltre accessori e dedotti eventuali acconti.

B. All'udienza di contraddittorio del 17 settembre 2003 nessuno è comparso.

C. Con decisione 8 ottobre 2003 la Pretore del Distretto di __________ ha pronunciato il fallimento della __________ a far tempo da mercoledì 8 ottobre 2003 alle ore 14.00.

D. Con atto d'appello 13 ottobre 2003 la __________ ha dichiarato di avere versato dapprima fr. 25'000.-- e poi ulteriori fr. 22'000.-- all'UE di __________ a tacitazione di tutte le esecuzioni pendenti nei suoi confronti, producendo un estratto 10 ottobre 2003 delle sue esecuzioni (doc. _) e una dichiarazione sempre 10 ottobre 2003 dell'UE di __________ (doc. _), con cui viene dichiarato che contro la __________ non vi sono procedure esecutive in corso, né risultano attestati di carenza di beni.

L'appellante ha poi rilevato che con scritto 13 ottobre 2003 (doc. _) la __________ ha ritirato l'istanza di fallimento.

Considerato

In diritto:

a) Ex art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo

  1. il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;

  2. l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a disposizione del creditore; o che

  3. il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.

b) L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1- 3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Roger Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Gasser, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 1997, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Jürgen Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).

c) Con scritto 13 ottobre 2003 la __________ ha comunicato alla Pretura di __________ (doc. _) il ritiro dell'istanza di fallimento, per cui risulta adempiuto il presupposto previsto all'art. 174 cpv. 2 n. 3 LEF.

Per quel che concerne il presupposto della solvibilità l'appellante ha prodotto un estratto delle esecuzioni 10 ottobre 2003 risp. una dichiarazione dell'UE di __________ 10 ottobre 2003 (doc. _), da cui risulta che contro la __________ non vi sono procedure esecutive in corso, né risultano iscritti attestati di carenza di beni. Ciò dimostra che l'appellante non si trova in uno stato d'illiquidità e che è in grado di far fronte ai suoi impegni. Il presupposto della sua solvibilità appare pertanto come reso sufficientemente verosimile. Risultando pertanto adempiuti i presupposti previsti dall'art. 174 cpv. 2 LEF, il fallimento della __________ può essere annullato.

  1. L'appello 13 ottobre 2003 di __________ va quindi accolto.

La tassa di giustizia è posta a carico dell'appellante in ambo le sedi (art. 49 OTLEF).

Non si assegnano indennità, non avendo la parte appellata presentato osservazioni (art. 62 cpv. 2 OTLEF).

Le spese dell'Ufficio fallimenti sono caricate all'appellante.

Per questi motivi,

richiamato l'art. 174 cpv. 2 LEF

pronuncia:

I. L'appello 13 ottobre 2003 di __________ è accolto.

"1. La dichiarazione di fallimento 8 ottobre 2003 pronunciata dalla Pretore del Distretto di , inc. FA., nei confronti di __________ è annullata.

  1. La tassa di giustizia di prima sede di fr. 80.--, da anticipare come di rito, è posta a carico di __________.

  2. Le spese dell'Ufficio fallimenti di __________, da anticipare come di rito, sono poste a carico di __________."

II. La tassa di giustizia di fr. 120.-- del presente giudizio, già anticipata dall'appellante, resta a carico di __________.

Non si assegnano indennità.

III. Intimazione a:

  • avv. dr. __________;

__________;

  • Ufficio dei fallimenti di __________;

  • Ufficio esecuzione di __________;

  • Ufficio dei registri di .

Comunicazione alla Pretura del Distretto di __________.

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello

Il presidente La segretaria

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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Von Omnilex extrahierte Kernrechtsfragen

Kernrechtsfrage

Whether the bankruptcy declaration had to be annulled under Art. 174(2) LEF because the debtor made solvency credible and proved withdrawal of the bankruptcy petition.

Extrahierter Entscheid

Yes. The appellate court found the petition had been withdrawn and the debtor sufficiently made solvency credible through execution records showing no pending enforcement proceedings or loss certificates.

Extrahierte Begründung

Art. 174(2) LEF allows annulment if one of the listed conditions is documented and the debtor renders solvency credible. The court accepted post-decision facts (true nova) because the statutory conditions were met and the documents showed no ongoing enforcement or loss certificates, excluding illiquidity.

Kernrechtsfrage

How should court costs be allocated after the bankruptcy declaration is annulled on appeal?

Extrahierter Entscheid

The first-instance justice fee, the bankruptcy office costs, and the appellate court fee were placed on the appellant.

Extrahierte Begründung

The court expressly ordered the costs against the appellant and noted that no indemnity was awarded because the respondent filed no observations.

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