ZK1 2018 27•Appeal dismissed for non-payment of advance costs
ZK1 2018 27Übriges Gericht26.10.2018Inadmissible
Von Omnilex extrahiert
The Kantonsgericht Schwyz dealt with an appeal in a tenancy matter against a district court judgment. After ordering an advance on costs of CHF 40,000 and granting a final grace period, the court found that the appellant still had not paid. It therefore declined to enter into the appeal. The court also charged the appellant with appeal costs of CHF 800 and ordered him to pay the respondent CHF 1,972.35 in party compensation. The earlier district court costs were left to a separate proceeding.
Advance on costs; non-entry into appeal for non-payment after deadline and warning. If the appellant fails to pay the ordered advance on costs within the set and extended time limit despite an express threat of non-entry, the appellate court must decline to enter into the appeal. Procedural costs are borne by the unsuccessful appellant; the prevailing respondent is entitled to compensation for necessary representation expenses when such compensation is justified by the applicable tariff provisions (consid. 2).
Kantonsgericht Schwyz
1
Verfügung vom 26. Oktober 2018
ZK1 2018 27
Mitwirkend
Kantonsgerichtspräsident Dr. Urs Tschümperlin.
In Sachen
A.________, Beklagter, Widerkläger und Berufungsführer,
gegen
B.________ AG, Klägerin, Widerbeklagte und Berufungsgegnerin, vertreten durch Rechtsanwältin C.________,
betreffend
Mietrecht
(Berufung gegen das Urteil des Einzelrichters am Bezirksgericht Höfe vom 12. Juli 2018, ZEO 2016 71);-
hat der Kantonsgerichtspräsident,
nachdem sich ergeben und in Erwägung:
dass der Einzelrichter am Bezirksgericht Höfe mit Urteil vom 12. Juli 2018 auf Klage der B.________ AG (nachfolgend: Berufungsgegnerin) den Mietzins für die Fläche an der D.________strasse xx in Freienbach ab Oktober 2016 bis zur Behebung des Mangels auf null herabsetzte, im Übrigen die Klage abwies, die Berufungsgegnerin verpflichtete, A.________ (nachfolgend: Berufungsführer) als Widerkläger den Betrag von Fr. 48‘000.00 zu bezahlen und im Übrigen die Widerklage abwies, die Schlichtungsbehörde Höfe anwies, den von der Berufungsgegnerin für den Monat September 2016 hinterlegten Betrag von Fr. 9‘210.00 an den Berufungsführer auszubezahlen und die Gerichtskosten und Parteientschädigungen regelte;
dass der Berufungsführer dieses Urteil des Einzelrichters am Bezirksgericht Höfe mit Berufung vom 21. August 2018 fristgerecht beim Kantonsgericht Schwyz anfocht (KG-act. 1);
dass der Berufungsführer - ausgehend von einem Streitwert von Fr. 3‘600‘000.00 (vgl. angefochtenes Urteil, E. 8.1) - mit Verfügung vom 22. August 2018 (KG-act. 2) aufgefordert wurde, bis zum 10. September 2018 einen Kostenvorschuss von Fr. 40‘000.00 zu leisten;
dass der Berufungsführer diese Kostenvorschussverfügung mit Eingabe vom 24. September 2018 beim Bundesgericht anfocht und das Bundesgericht mit Urteil 4A_530/2018 vom 16. Oktober 2018 auf die Beschwerde nicht eingetreten ist;
dass dem Berufungsführer mit Verfügung vom 17. September 2018 (KG-act. 7) eine Nachfrist zur Leistung des Kostenvorschusses von Fr. 40‘000.00 bis Freitag, 28. September 2018 unter der Androhung gesetzt worden ist, dass im Unterlassungsfalle auf das Rechtsmittel nicht eingetreten werde;
dass der Kostenvorschuss innert der gesetzten Frist nicht geleistet worden ist, weshalb androhungsgemäss auf die Berufung nicht einzutreten ist;
dass die Kosten des Berufungsverfahrens gestützt auf Art. 106 Abs. 1 StPO dem Berufungsführer aufzuerlegen sind, er überdies die Berufungsgegnerin zu entschädigen hat, wobei die von der Rechtsvertreterin der Berufungsgegnerin geltend gemachte Entschädigung im Gesamtbetrage von Fr. 1‘972.35 (inkl. Spesen und MWST) gestützt auf §§ 4, 6 Abs. 1 und 11 GTRAe ohne weiteres zuzusprechen ist;
dass über die erstinstanzlichen Prozesskosten im separaten Beschwerdeverfahren ZK2 2018 72 zu befinden ist;-
verfügt:
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.
2. Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 800.00 werden dem Berufungsführer auferlegt.
3. Der Berufungsführer ist verpflichtet, die Berufungsgegnerin mit Fr. 1‘972.35 zu entschädigen.
4. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert beträgt Fr. 3‘600‘000.00.
5. Zufertigung an A.________ (1/R), Rechtsanwältin C.________ (2/R), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vorinstanz (1/R; die Akten werden nach Erledigung des Verfahrens ZK2 2018 72 zurückerstattet) sowie an die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv).
Der Kantonsgerichtspräsident
Versand
26. Oktober 2018 sl
Von Omnilex extrahiert
Whether the appeal could be entered into despite non-payment of the advance on costs
No; the appeal was not entered into because the advance on costs was not paid within the extended deadline.
The appellant was first ordered to pay an advance of CHF 40,000 and then granted a final grace period with a non-entry warning. As payment still did not occur, the sanction of non-entry followed.
How the costs of the appeal proceedings should be allocated
The appeal costs were imposed on the appellant.
As the appellant failed and the appeal was not entered into, procedural costs were charged to him.
Whether the respondent was entitled to party compensation
Yes; the respondent was awarded CHF 1,972.35 including expenses and VAT.
The requested compensation was accepted without further reduction.
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