Opposition to guardian appointment must include hearing on proposed person

ATS.2000.60Übriges Gericht20.12.2000Remanded

Von Omnilex extrahiert

Omnilex-Zusammenfassung

A mother opposed the appointment of S. as curator for her minor son. The supervisory tutelary authority held the opposition admissible but found that the district tutelary authority had confirmed the appointment without adequately hearing the mother on her objections and without giving her the opportunity to comment on the proposed curator. Because the right to be heard was incomplete, the file was sent back to the first-instance authority for a new hearing in the presence of S. and for a fresh decision under Art. 388 CC. No costs were imposed.

Omnilex-Regeste

Art. 388 al. 2 and 3 CC; opposition to the appointment of a curator or tutor: the authority of first instance must examine the objection itself, hear the interested person and the proposed appointee, and then either make a new appointment or transmit the file with a report to the supervisory authority. The right to be heard in this context includes not only the possibility of contesting the measure in principle, but also of expressing wishes as to the person to be appointed and objections to the person envisaged. An appointment confirmed without such a hearing violates the right to be heard and requires remand for proper instruction and a fresh decision (consid. 2-3).

Gesamter Gesetzestext

Jurisprudence du Tribunal Cantonal Contact

N° dossier: ATS.2000.60

Autorité:

Date décision: 20.12.2000

Publié le: 14.04.2008

Revue juridique: RJN 2000, P.69

Titre: Nomination d'un curateur ou d'un tuteur - droit d'être entendu - opposition à la nomination.

Résumé:

**L'opposition à la nomination d'un curateur ou tuteur doit être traitée par l'autorité tutélaire qui doit instruire et entendre en audience les intéressés. Si elle admet l'opposition, elle procède à une nouvelle nomination. Dans le cas contraire, elle transmet la cause à l'autorité de surveillance avec son rapport.

Le droit d'être entendu des intéressés implique qu'ils puissent émettre des voeux éventuels quant à la personne à désigner et faire part de leurs objections éventuelles s'agissant de la personne que l'autorité envisage de nommer.**

Articles de loi:

Art. 388 al. 2 CC

A. D. a mis au monde le 30 décembre 1999 un enfant né hors mariage, prénommé L., qui a été reconnu par son père C., en date du 12 janvier 2000. Suite à un rapport d'enquête établi le 4 août 2000 par S., assistante sociale au service des mineurs, l'Autorité tutélaire du district du Locle a, par décision du 27 septembre 2000, institué une curatelle, au sens de l'article 308 al.2 CC, au profit de L. et désigné S. en qualité de curatrice.

B. En date du 19 octobre 2000, D. a adressé à l'Autorité tutélaire de surveillance une opposition à la désignation de S. en qualité de curatrice. Elle fait valoir en substance que cette dernière n'est pas à même de remplir ce rôle de manière appropriée, étant donné la façon dont elle a préalablement mené l'enquête sociale. Soulignant que son dernier entretien avec la curatrice désignée remonte au 13 mars 2000, elle conteste que celle-ci soit intervenue à plusieurs reprises pour établir les droits de visite paternels et se plaint d'un manque d'écoute de sa part. Par lettre du 27 octobre 2000, cette opposition a été transmise à l'Autorité tutélaire du district du Locle, comme objet de sa compétence, en l'invitant à procéder conformément à l'article 388 al.3 CC. Le 29 novembre 2000, le président de l'Autorité tutélaire du district du Locle a écrit à l'Autorité tutélaire de surveillance que, lors de sa séance plénière du 22 novembre 2000, l'autorité tutélaire avait examiné l'opposition formée par D., qu'aucune raison objective ne la motivait et que, quelle que soit la personne désignée, elle se heurterait à l'opposition de la mère de L.. En conséquence l'autorité tutélaire confirmait la nomination de S. en qualité de curatrice de L. et transmettait le dossier officiel à l'Autorité de céans pour décision.

C O N S I D E R A N T

en droit

1. Selon l'article 388 al.2 CC auquel renvoie l'article 397 al.1 CC, tout intéressé peut former opposition contre une nomination illégale dans les 10 jours à partir de celui où il en a eu connaissance. L'opposante, mère de l'enfant sur lequel a été instituée une mesure de curatelle pour la surveillance des relations personnelles, a qualité d'intéressée. Au surplus, intervenue dans le délai utile de 10 jours, l'opposition est recevable. Adressée à tort à l'Autorité tutélaire de surveillance, elle a été transmise d'office à l'Autorité tutélaire du district du Locle comme objet de sa compétence (Schnyder-Murer, n.44 ad art.388 CC, ** Breitschmid**, Kommentar zum schweizerischen Privatrecht I/2, 1999, n.4 ad art.388 CC).

2. Saisie d'une opposition, l'autorité tutélaire a deux possibilités : soit elle l'admet, auquel cas elle procède à une nouvelle nomination, soit elle transmet l'affaire à l'Autorité tutélaire de surveillance avec son rapport (art.388 al.3 CC; Deschnenaux/Steinauer, Personnes physiques et tutelle, n.946-947). En l'occurrence l'autorité tutélaire a certes transmis le dossier à l'Autorité tutélaire de surveillance mais en même temps qu'elle confirmait la curatrice désignée dans ses fonctions, ce qui n'était pas dans ses compétences (art.390 CC). Au surplus, depuis que l'opposition lui a été transmise, l'autorité tutélaire s'est bornée à examiner celle-ci sur la base du dossier d'ores et déjà constitué, sans consulter la curatrice désignée ni procéder à l'audition de l'opposante. L'opposition doit pourtant conduire à une reconsidération du choix du curateur, eu égard aux griefs formulés. L'autorité tutélaire, comme autorité de désignation de première instance, doit se prononcer une deuxième fois, avec le même pouvoir de cognition, quant à la personne à laquelle le mandat est confié. Elle doit prendre position par rapport aux objections valablement soulevées, au sujet de la décision d'origine, qu'il s'agisse d'une violation du droit d'être entendu de la personne concernée par la mesure, de ses proches ou du curateur envisagé, comme d'un examen insuffisant des aptitudes de ce dernier ou d'un usage incorrect du pouvoir d'appréciation (Schnyder-Murer, n.95-59 ad art.388; Breitschmid, op. cit., n.6 ad art.388 CC). En matière de protection de l'enfance, les parents peuvent se prévaloir du droit d'être entendu dans la mesure où ils seraient touchés par la mesure envisagée. S'agissant des modalités du droit d'être entendu, la tenue d'une audience est dans la règle nécessaire : deux raisons militent contre un simple droit de faire parvenir des observations par écrit. D'une part l'intéressé peut éprouver des difficultés à exprimer par ce biais une situation familiale peut-être délicate. D'autre part le droit d'être entendu doit être l'occasion d'un dialogue, et donc permettre non seulement à l'intéressé d'exposer son point de vue, mais aussi à l'autorité d'expliquer les buts qu'elle poursuit et le détail des mesures qu'elle envisage. L'audition de l'intéressé doit être transcrite dans un procès-verbal. De la sorte, elle peut être effectuée sans que soient présents les assesseurs, qui pourront prendre connaissance du procès-verbal avant de se prononcer (RJN 1995, p.49). En matière d'institution d'une curatelle au sens de l'article 308 al.2 CC, le droit des parents de faire des propositions quant à la personne à désigner comme curateur, selon l'article 381 CC, fait partie de leur droit d'être entendu (Guler, Die Beistandschaft nach Art.308 al.2 ZGB, RDT 1995, p.67), même s'il n'existe pas de prétention à ce que la personne proposée soit effectivement choisie par l'autorité tutélaire (BLVGE 1993, p.108).

3. En l'espèce, il ressort du procès-verbal d'audition du 6 septembre 2000 de D. par le président de l'autorité tutélaire que l'opposante a pu s'exprimer quant au principe de l'institution d'une curatelle sur son fils L.; en revanche elle n'a pas été invitée à émettre des vœux éventuels relatifs à la personne à laquelle confier ce mandat, ni à faire part de ses objections quant à la désignation envisagée de S. en qualité de curatrice. Son droit d'être entendu n'a donc pas été intégralement respecté. Pour pallier cette carence, il convient que l'autorité de première instance appointe une nouvelle audience pour entendre D. en présence de S.. Cette audition permettra à l'opposante de préciser ses griefs à l'encontre de la curatrice envisagée et à cette dernière d'y répondre. Ce dialogue pourrait s'avérer utile pour rétablir un rapport de confiance entre les deux intéressées, ce qui rendrait la tâche de l'assistante sociale plus aisée et ses interventions plus efficaces, si le mandat de curatelle lui est finalement confié. Cette audition permettra également à l'autorité tutélaire de décider en connaissance de cause s'il convient de procéder à une autre nomination, ou si elle s'en tient à son premier choix, auquel cas elle transmettra le dossier avec son rapport à l'Autorité de céans, conformément à l'article 388 al.3 CC.

**Par ces motifs,

L’AUTORITE TUTELAIRE DE SURVEILLANCE**

1. Renvoie le dossier, au sens des considérants, à l'Autorité tutélaire du district du Locle.

2. Statue sans frais.

Schlagwörter

right to be heardguardianshipcuratorshipoppositionremandfamily protection

Von Omnilex extrahiert

Kernrechtsfrage

Whether the mother's opposition to the curator appointment was admissible and timely.

Extrahierter Entscheid

The opposition was admissible because the mother was an interested person and filed it within the 10-day period; it was also properly forwarded to the competent tutelary authority despite being addressed to the supervisory authority.

Extrahierte Begründung

Art. 388(2) CC grants any interested person a right to object within 10 days from knowledge of the nomination; the mother had standing and met the deadline.

Kernrechtsfrage

Whether the first-instance tutelary authority respected the right to be heard when deciding on the objection.

Extrahierter Entscheid

No. The authority had to hear the objecting mother on her objections and on the person proposed as curator, and should not have confirmed the appointment without such an additional hearing.

Extrahierte Begründung

Under Art. 388(3) CC, the authority must reconsider the choice and either make a new appointment or transmit the matter with a report. The right to be heard includes the opportunity to state wishes and objections regarding the proposed curator, which normally requires an oral hearing.

Kernrechtsfrage

What procedural consequence follows from the deficient hearing.

Extrahierter Entscheid

The case had to be sent back to the first-instance tutelary authority for a new hearing, after which it must decide again whether to appoint another person or maintain its choice and transmit the file with its report.

Extrahierte Begründung

The missing hearing could be cured only by a new audience allowing the mother and S. to be heard before a fresh first-instance decision.

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