Urteil vom 17. September 2021 Strafkammer Besetzung Bundesstrafrichter Alberto Fabbri, Vorsitz, Miriam Forni und Stephan Blättler, Gerichtsschreiber Hanspeter Lukács Parteien BUNDESANWALTSCHAFT, vertreten durch Staatsanwalt des Bundes Vincens Nold,
und
als Privatklägerschaft:
SCHWEIZERISCHE EIDGENOSSENSCHAFT, vertre- ten durch Eidgenössisches Departement für Wirtschaft, Bildung und Forschung WBF, vertreten durch Rechts- anwalt Fritz Rothenbühler
E. AG IN LIQUIDATION, vertreten durch Handelsregis- ter- und Konkursamt Zug, Herr lic. iur. Andreas Hess
gegen
A., amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Lukas Bürge,
B., amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Bernhard Isenring, B u n d e s s t r a f g e r i c h t T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l
Ges c häft s n um m er: SK.202 0.10
C., amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt Ivo Harb,
D., erbeten verteidigt durch Rechtsanwalt Roger Lerf,
Gegenstand
Ungetreue Amtsführung, Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung, Ungetreue Geschäftsbesorgung, Urkunden- fälschung im Amt, Urkundenfälschung, Sich bestechen las- sen, Bestechen, Geldwäscherei
Anträge der Parteien 4
Prozessgeschichte 15
Erwägungen 19 I. Prozessuales und Rechtliches 19 II. Ungetreue Amtsführung (Art. 314 StGB) sowie Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung (Art. 314 StGB i.V.m. Art. 25 StGB) 64 III. Urkundenfälschung im Amt (Art. 317 StGB) 202 IV. Sich bestechen lassen (Art. 322 quater StGB); Bestechen (Art. 322 ter StGB) 207 V. Urkundenfälschung (Art. 251 StGB) 231 VI. Ungetreue Geschäftsbesorgung (Art. 158 StGB) 262 VII. Geldwäscherei (Art. 305 bis StGB) 272 VIII. Zusammenfassung der Straftatbestände 277 IX. Strafzumessung 279
Dispositiv 355
15 - des Geldwäschereigesetzes, gegen C. wegen Verdachts des Bestechens, der Vorteilsgewährung sowie der ungetreuen Geschäftsbesorgung, gegen B. wegen Verdachts des Bestechens sowie der ungetreuen Geschäftsbesorgung sowie ge- gen M. wegen Verdachts des Bestechens und vereinigte die Strafverfolgung und Beurteilung gestützt auf Art. 26 Abs. 2 StPO in der Hand der Bundesbehörden (Verfahrensnummer SV.14.0100-NOL; BA 02-001-0104 ff.; Akten der Staatsan- waltschaft III des Kantons Zürich [nachfolgend: StA ZH]). E. Mit Ausdehnungsverfügungen der Bundesanwaltschaft vom 2. Juli 2015 wurde das Verfahren auf N. sowie O. je wegen Verdachts des Bestechens sowie der Vorteilsgewährung ausgedehnt (BA 01-001-0006, 01-001-0007). Mit Verfügung vom 13. November 2015 wurde das Verfahren gegen A. auf den Verdacht der Vorteilsannahme und mit Verfügung vom 29. November 2017 auf den Verdacht der Urkundenfälschung im Amt (Art. 317 StGB) ausgedehnt (BA 01-001-0008, 01-001-0011). Mit Verfügungen vom 14. Februar 2019 wurde das Verfahren gegen B. und C. je auf den Verdacht der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung (Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) ausgedehnt (BA 01-001-0012, 01-001-0013). Mit Verfügungen vom 28. Februar 2019 wurde das Verfahren gegen A., B. und C. je auf den Verdacht der Urkundenfälschung (Art. 251 StGB) ausgedehnt (BA 01-001-0014, 01-001-0015, 01-001-0016). Mit Verfügungen vom 18. April 2019 wurde das Verfahren gegen A. und B. je auf den Verdacht der Geldwäscherei (Art. 305 bis StGB) ausgedehnt (BA 01-001- 0017, 01-001-0018). F. Mit Einstellungsverfügung vom 21. März 2019 wurde das Verfahren gegen M. wegen Bestechens (Art. 322 ter StGB) eingestellt (BA 03-000-0001 ff.). G. Mit Strafbefehl vom 26. März 2019 sprach die Bundesanwaltschaft O. des Beste- chens (Art. 322 ter StGB) schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingt vollziehbaren Geldstrafe von 100 Tagessätzen à Fr. 190.-- sowie mit einer Busse von Fr. 1'000.--, bei schuldhaftem Nichtbezahlen ersatzweise mit einer Freiheitsstrafe von 10 Tagen (BA 03-000-0026 ff.). Mit Strafbefehl vom 27. März 2019 und Berichtigung vom 29. März 2019 sprach die Bundesanwaltschaft L. der mehrfachen Urkundenfälschung (Art. 251 StGB), der mehrfachen ungetreuen Geschäftsbesorgung (Art. 158 StGB) sowie der Geldwäscherei (Art. 305 bis StGB) schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingt voll- ziehbaren Freiheitsstrafe von 6 Monaten (BA 03-000-0033 ff., -0062 f.).
16 - Mit Strafbefehl vom 27. März 2019 sprach die Bundesanwaltschaft N. des Beste- chens (Art. 322 ter StGB) schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingt vollziehbaren Geldstrafe von 120 Tagessätzen à Fr. 110.-- sowie mit einer Busse von Fr. 1'500.--, bei schuldhaftem Nichtbezahlen ersatzweise mit einer Freiheitsstrafe von 15 Tagen (BA 03-000-0054 ff.). Mit Strafbefehl vom 4. April 2019 sprach die Bundesanwaltschaft K. des Beste- chens (Art. 322 ter StGB) schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingt vollziehbaren Geldstrafe von 180 Tagessätzen à Fr. 40.-- sowie mit einer Busse von Fr. 1'000.--, bei schuldhaftem Nichtbezahlen ersatzweise mit einer Freiheitsstrafe von 10 Tagen, unter Anrechnung der Untersuchungshaft von 114 Tagen (BA 03- 000-0064 ff.). Mit Strafbefehl vom 16. Mai 2019 sprach die Bundesanwaltschaft D. des Beste- chens (Art. 322 ter StGB) schuldig und bestrafte ihn mit einer bedingt vollziehbaren Geldstrafe von 120 Tagessätzen à Fr. 60.-- sowie mit einer Busse von Fr. 1'000.--, bei schuldhaftem Nichtbezahlen ersatzweise mit einer Freiheitsstrafe von 10 Tagen (BA 03-000-0092 ff.). D. erhob mit Eingabe an die Bundesanwalt- schaft vom 17. Mai 2019 Einsprache gegen den Strafbefehl und beantragte einen vollumfänglichen Freispruch (BA 03-000-0100). H. Die Schweizerische Eidgenossenschaft, vertreten durch das Eidgenössische De- partement für Wirtschaft, Bildung und Forschung (WBF; Privatklägerin 1), konsti- tuierte sich mit Eingaben vom 25. Februar, 17. März und 22. Mai 2014 als Privat- klägerin im Straf- und Zivilpunkt ([SV.14.0100-NOL] BA 15-005-0001; [SV.14.0412-NOL] BA 15-001-0001). Sie spezifizierte und begründete ihre zivil- rechtlichen Ansprüche im Rahmen der Hauptverhandlung (TPF [Akten der Straf- kammer] 422.720.17 und 422.721.194 ff.). I. Die E. AG (heute: E AG in Liquidation; Privatklägerin 2) konstituierte sich mit Eingabe ihres Rechtsvertreters vom 27. August 2014 als Privatklägerin im Straf- und Zivilpunkt ([SV.14.0100-NOL] BA 15-006-0006). Mit Eingabe vom 3. August 2021 spezifizierte und begründete sie ihre zivilrechtlichen Ansprüche (TPF 422.552.1 ff.). J. Die Bundesanwaltschaft erhob am 30. September 2019 beim Bundesstrafgericht Anklage gegen die Beschuldigten A., B., C. und D. betreffend ungetreue Amts- führung (A.) sowie Gehilfenschaft dazu (B., C.), ungetreue Geschäftsbesorgung (B., C.), Urkundenfälschung im Amt (A.), Urkundenfälschung (A., B., C.), Sich bestechen lassen (A.), Bestechen (B., C., D.) sowie Geldwäscherei (A., B.) (Ge- schäftsnummer SK.2019.53).
17 - Mit Beschluss vom 27. Februar 2020 wies die Strafkammer die Anklage zur Er- gänzung an die Bundesanwaltschaft zurück und sistierte das Verfahren. K. Die Bundesanwaltschaft reichte am 31. März 2020 eine ergänzte Anklage gegen die Beschuldigten A., B., C. und D. betreffend die gesamthaft gleichen Straftat- bestände wie bei der ersten Anklage ein. Das neue Verfahren wurde unter der Geschäftsnummer SK.2020.10 eröffnet. L. Mit Verfügung vom 29. September 2020 entschied die Verfahrensleitung über prozessuale Anträge der Beschuldigten A., B. und C. betreffend Aktenordnung und Akteneinsicht (TPF 422.255.5 ff.). Mit Verfügung vom 13. November 2020 entschied sie über die Beweisanträge der Parteien (TPF 422.250.1 ff.). Mit Ver- fügung vom 27. Mai 2021 erliess sie prozessleitende Anordnungen, machte ei- nen rechtlichen Würdigungsvorbehalt gemäss Art. 343 StPO und beschied, dass zwei Zeugen in der Hauptverhandlung einvernommen werden. Gleichzeitig lud sie die Parteien ein, Vorfragen im Sinne von Art. 339 Abs. 2 StPO bis zum
21 - 6B_648/2019 vom 28. August 2019 E. 1.2.1; 6B_879/2018 vom 26. April 2019 E. 1.1). 3.3 Mit Beschluss vom 27. Februar 2020 wurde die Anklageschrift vom 30. Septem- ber 2019 zur Ergänzung an die Bundesanwaltschaft zurückgewiesen (Verfahren SK.2019.53, TPF 421.930.1 ff.). Die ergänzte Anklageschrift vom 31. März 2020 trägt den vom Gericht beanstandeten Punkten Rechnung und genügt insoweit den gesetzlichen Anforderungen. 3.4 Die Anklageschrift enthält mehr als 1’300 Fussnoten, in welchen u.a. auf Akten- stellen (Polizei- und andere Berichte, Einvernahmeprotokolle, Dokumente etc.) verwiesen wird. Soweit es sich um Urkunden handelt, sind diese in der Regel in der Umschreibung der Tat (Art und Folgen der Tatausführung; vgl. Art. 325 Abs. 1 lit. f StPO) erwähnt, wie Informatikdienstleistungsverträge zwischen dem SECO und den Unternehmen, E-Mail-Verkehr oder Banküberweisungen. Soweit es sich um Berichte, Einvernahmeprotokolle etc. handelt, dienen die Hinweise dem Auffinden einschlägiger Aktenstellen – ob inhaltlich zutreffend oder nicht. Praxisgemäss werden Fussnoten von der Strafkammer zugelassen, soweit es sich um Aktenhinweise handelt und nicht um eine Ergänzung des Sachverhalts (vgl. Beschluss SK.2019.53 vom 27. Februar 2020 E. 2.3 und 2.4). Durch das Anfügen von Fussnoten geht die Anklageschrift der Bundesanwaltschaft zwar über den von Art. 325 StPO gesetzlich vorgeschriebenen Inhalt hinaus. Derartige Aktenverweise verletzen den Anklagegrundsatz indessen nicht grundsätzlich (Urteil des Bundesgerichts 6B_28/2018 vom 7. August 2018 E. 6.4.2; unter Gel- tung der [a]BStP vgl. auch 6B_609/2009 vom 22. Februar 2011 E. 2.3, 2.4; 6B_107/2010 vom 22. Februar 2011 E. 3.4.1; 6B_238/2013 vom 22. November 2013 E. 5.1). Vorliegend geht es um Hinweise auf Aktenstellen, auf die sich die Anklagebehörde bei einer referenzierten Stelle abstützt. Diese dienen sowohl dem Gericht als auch der Verteidigung, die somit weiss, worauf sich die Anklage bei einer bestimmten Behauptung bezieht. Die Anklageschrift erscheint dadurch nicht aufgebläht oder erklärungs- und interpretationsbedürftig, wie der Beschul- digte C. geltend macht (TPF 422.523.91). Es liegt auch keine Verletzung der In- formations- und Umgrenzungsfunktion oder des Bestimmtheitsgebots vor, indem in Fussnoten auf Aktenstellen hingewiesen wird (TPF 422.523.91 f.), da darin keine Ausweitung des Anklagesachverhalts zu erblicken ist. Die Fussnoten bzw. die darin enthaltenen Verweise enthalten – entgegen den weiteren Vorbringen von C. (TPF 422.523.101) – auch nicht eine eigentliche Beweiswürdigung im Sinne eines vorgezogenen Plädoyers, welche eine eigene, selbstständige Be- weiswürdigung durch das Gericht nicht mehr erwarten liesse.
22 - Sodann ist darauf hinzuweisen, dass die Anklage allein im Zusammenhang mit den Beschaffungen des SECO einen Zeitraum von zehn Jahren (2004-2013) ab- bildet und diesbezüglich eine Vielzahl von Vorgängen erfasst. In diese Vorgänge waren nicht nur die vier Beschuldigten, sondern noch weitere Personen sowie Gesellschaften direkt oder indirekt involviert. Zudem macht die Anklage teilweise mittäterschaftliches Handeln geltend. Wiederholungen sind unvermeidlich, so- weit die Anklagevorwürfe in Bezug auf die Beschuldigten spiegelbildlich sind (Be- stechungsdelikte) bzw. in einem sachverhaltlichen Konnex zueinanderstehen. Angesichts des Umfangs und der Komplexität des Sachverhalts sowie der An- zahl der Beschuldigten genügt die ergänzte Anklageschrift vom 31. März 2020 ohne weiteres den Anforderungen von Art. 325 Abs. 1 lit. f StPO. Insbesondere ist für die vier Beschuldigten klar verständlich, was ihnen vorgeworfen wird. 3.5 Auch die tabellarische Darstellung des Sachverhalts ist nicht zu beanstanden. Die mehr als 60 Tabellen dienen der Kontextualisierung der einzelnen Vorwürfe. Tabelle 1 der Anklageschrift (S. 14-29) ist eine vorangestellte Zusammenfassung der Beschaffungen des SECO von 2004 bis 2013; im Einzelnen sind die Vorwürfe ab S. 30 der Anklageschrift dargestellt und umschrieben. In Fussnote 8 der An- klageschrift (S. 14) wird zu Tabelle 1 ausgeführt: «Die Liste enthält alle Beschaf- fungen der betreffenden Lieferanten an das TCSB von 2004-2013, zu welchen vom SECO Rechnungen bezahlt wurden, sowie jene Beschaffungen, zu welchen der Auftrag bereits erteilt war, aufgrund des aufgedeckten Korruptionsfalls diese aber sistiert und entsprechend keine Rechnungen bezahlt wurden». Auf S. 30 – vor dem ersten Anklagevorwurf (Ziff. 2.1.1.1) – wird ausgeführt: «Bezüglich der einzelnen Lieferanten werden A. insbesondere folgende ungetreue Amtsführun- gen vorgeworfen: ...». Daraus ist ersichtlich, dass A. im Zusammenhang mit Ta- belle 1 keine strafbaren Handlungen vorgeworfen werden. Seine Rüge, er er- kenne nicht, inwiefern und in welchem Umfang ihm hier ein Vorwurf gemacht werde, was den Anklagegrundsatz verletze (TPF 422.521.63), geht daher fehl. Die Tabellen sind als Zusammenfassung der in Verletzung der Amtspflicht ver- gebenen Aufträge bzw. Mitwirkung bei solchen Vergaben zu betrachten, welche im Einzelnen betreffend A. in der Anklageschrift ab S. 30 dargestellt und in Bezug auf die jeweiligen Unternehmen (Lieferanten) detailliert umschrieben werden. Im Weitern enthalten die Tabellen im Zusammenhang mit den Bestechungsvorwür- fen die an die jeweiligen Unternehmen vergebenen Aufträge und die angeblich von diesen bzw. den für sie handelnden Personen gewährten bzw. von A. bzw. von Dritten angenommenen geldwerten und anderen Vorteile. Die Tabellen 2-63 haben grundsätzlich keine eigenständige Bedeutung; sie sind – wie bei Seriende- likten, z.B. Einbruchdiebstähle oder Geldfälschungsdelikte – eine hilfreiche Auf- stellung und dienen dem Verständnis der einzelnen Vorwürfe. Die als strafbar
23 - angeklagten Handlungen bzw. Handlungsweisen sind im Fliesstext der Anklage- schrift umschrieben, während die Aufstellung in den Tabellen – wie bei Seriende- likten – die einzelnen Handlungen beispielsweise nach Ort, Datum, Lieferant, (Beschaffungs-)Gegenstand, Rechnungsbetrag, Beschreibung des empfange- nen bzw. gewährten Vorteils, begünstigter Person etc. wiedergibt. Die Tabellen enthalten zudem – wie die erwähnten Fussnoten – Verweise auf einschlägige Aktenstellen und beinhalten Beweismittelhinweise und Fundstellen. 3.6 Die Verteidigerin von A. bringt vor, im Zusammenhang mit den Tabellen 39 und 39a sei als Begünstigte «A. und Dritte» angegeben. Es sei nicht ersichtlich, wer ausser A. noch begünstigt worden sei. Es müssten zwei verschiedene Listen, verschiedene Referenzen und Dateien in den elektronischen Akten konsultiert werden, um den Anklagevorwurf zu überprüfen (TPF 422.521.63 f.). Es ist nicht Aufgabe der Anklageschrift, die Beweismittel zu den einzelnen Vor- würfen zu benennen; es ist ausreichend, wenn das strafbare Verhalten klar um- schrieben ist. Die Rüge betreffend die Konsultierung der Akten stösst ins Leere. Soweit gemäss Anklage nebst A. auch «Dritte» begünstigt worden seien, ist der Vorwurf knapp, aber rechtsgenügend umschrieben. Ob Dritte bei den angebli- chen Zuwendungen begünstigt wurden, ist eine Beweisfrage. Rechtsfrage ist hin- gegen, ob hinsichtlich Dritter der Bestechungstatbestand erfüllt ist. Weiter wird vorgebracht, zur Beschaffung BIS 534 (Drucker Lexmark) finde sich ausser in Tabelle 1 und 40 kein Hinweis in der Anklageschrift (TPF 422.521.64). Tatsächlich wird ein mit der Vergabe BIS 534 in Tabelle 40 (Anklageschrift S. 194 ff.) zusammenhängender Vorwurf in der Anklageschrift nicht näher aus- geführt. Diese Vergabe ist auch nicht Gegenstand der Anklage; sie hätte daher in den Tabellen weggelassen werden können. Die anklagerelevanten Vergaben in Tabelle 40 sind in der Anklageschrift umschrieben. Die Liste (Tabelle) hat da- her keine selbständige Bedeutung; die dortige Auflistung von BIS 534 hat somit keinerlei Folgen und stellt somit auch keine Verletzung des Anklageprinzips dar. 3.7 Der Verteidiger von C. bringt in Bezug auf die Bestechungsvorwürfe vor, die Ta- belle «Von A. vergebene Aufträge des SECO an P. AG, Q. und E.» werde in der Anklageschrift mindestens dreimal wiedergegeben, einmal mit «Aufträge» und zweimal mit «Verträge» bezeichnet (Tabelle 40, S. 194 ff.; Tabelle 56, S. 300 ff.; Tabelle 61, S. 373 ff.). Ebenso verhalte es sich mit den Zuwendungen und Vor- teilen sowie den diesbezüglichen, mehrfach wiedergegebenen Tabellen. Jeder Beschuldigte müsse also für sich – zumal ihnen nicht identische Vorwürfe ge- macht würden – herausfinden, welche BIS-Beschaffungen und welche Zuwen- dungen und Vorteile in strafrechtlich relevanter Weise auf ihn zutreffen sollten (TPF 422.523.91 ff.). Diese Rügen stossen ins Leere.
24 - Wie der Verteidiger selber ausführt, bezieht sich jede der drei Tabellen mit Auf- tragsvergaben (Tabelle 40, 56, 61) auf je einen Beschuldigten – A., B. bzw. C. – , was sich auch aus dem Aufbau der Anklageschrift ergibt. Gleich verhält es sich mit den weiteren Tabellen (gewährte Vorteile). Demnach ist ersichtlich, welche BIS-Beschaffungen und welche gewährten Vorteile bei welchem Beschuldigten von Relevanz sind. Die spiegelbildliche Ausgestaltung der aktiven und passiven Bestechung zieht nach sich, dass es um die gleichen Auftragsvergaben und die gleichen gewährten Vorteile geht; dasselbe trifft zu, soweit eine Mittäterschaft der Beschuldigten B. und C. angeklagt ist. Die weiteren Rügen, wonach nicht alle in den Tabellen aufgeführten Beschaffungen im Text der Anklageschrift umschrie- ben seien, begründen ebenfalls keine Verletzung des Anklageprinzips. Entgegen den Ausführungen der Verteidigung (TPF 422.523.92 ff.) sind die C. betreffenden tatsächlichen Umstände der Tat – Zeit, Ort, Art der Begehung und Form der Mit- wirkung, angestrebter oder verwirklichter Erfolg (einschliesslich Kausalzusam- menhang) – in der ergänzten Anklageschrift auf den Seiten 323-380 (Ziff. 2.3.3 Bestechen) angegeben. Sodann erfüllt auch die Umschreibung der Mittäterschaft die gesetzlichen Anforderungen; es ist ausgeführt, welche Aufgabenteilung B. und C. gehabt haben sollen und welchen Tatbeitrag jeder geleistet haben soll (S. 323 und 380). Das Gleiche gilt in Bezug auf den Vorwurf der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung. Die den Beschuldigten C. betreffenden tatsächlichen Umstände der Tat sind in der Anklageschrift auf den Seiten 380 bis 383 (Ziff. 2.3.4) ange- geben. Die Umschreibung der Mittäterschaft erfüllt die gesetzlichen Anforderun- gen – die mit B. mittäterschaftlich geleisteten Tatbeiträge sind auf den Seiten 380 bis 383 umschrieben; im Übrigen wird bezüglich Tatgeschehen bzw. einzelne Vergaben und fiktive Verrechnung von Dienstleistungen in zulässiger Weise auf die Ziffern 2.1.1.1.2, 2.1.1.1.8 und 2.1.1.1.11 bis 2.1.1.1.18 der Anklageschrift verwiesen, welche die A. vorgeworfenen Handlungen umschreiben. 3.8 Die vom Beschuldigten C. aufgeworfene Vorfrage, wonach Aktenstücke (z.B. Be- richte), auf welche in der Anklage verwiesen wird, fehlerhaft oder ungenügend seien (TPF 422.523.93, 96 ff.), ist nicht Gegenstand der Anklageprüfung. Ob Be- richte allenfalls fehlerhaft oder ungenügend sind oder ob sich die Anklage insge- samt auf ungenügende Beweise oder auf unwahre oder unbelegte Angaben ab- stützt, ist eine Frage der Beweiswürdigung und daher bei der Prüfung der Ankla- gevorwürfe zu beachten. Soweit vom Beschuldigten A. geltend gemacht wird, dass Aktenstücke, auf welche in der Anklageschrift Bezug genommen werde, in beweismässiger Hinsicht nicht verwertbar seien bzw. nicht ersichtlich sei, inwie- weit sich die Anklage auf diese stütze (z.B. betreffend Untersuchungsbericht von
25 - Urs Saxer vom 26. Juli 2014 sowie diesem Bericht zugrundeliegende Befragun- gen; TPF 422.521.62 f.), betrifft dies einzig die Beweiswürdigung. 3.9 Der Beschuldigte A. macht geltend, in Bezug auf den Vorwurf der Geldwäscherei (Ziff. 2.1.5) sei nicht ersichtlich, inwiefern er in die [Gesellschaft] I. involviert ge- wesen sein soll und was ihm diesbezüglich genau vorgeworfen werde. Auch hier werde der Anklagegrundsatz verletzt (TPF 422.521.64). Der Vorwurf lautet zusammengefasst, dass L. in Absprache mit A. und B. – im gegenseitigen Zusammenwirken bei Entschliessung, Planung und Ausführung – auf dem Formular A als alleiniger wirtschaftlich Berechtigter eines Kontos der I. bei der R. angegeben und das Formular von L. unterzeichnet worden sei, wäh- rend tatsächlich B. alleiniger wirtschaftlich Berechtigter gewesen sei, und in der Folge aus Verbrechen herrührende Gelder darauf einbezahlt worden seien, was A. gewusst habe. A. habe damit einen Gewinn erzielt (Anklageschrift S. 243 f.). Die Geldwäscherei wird hier wie bei der Urkundenfälschung mit den praktisch identischen Worten umschrieben, wobei in Bezug auf die Vortat in Fussnote 1063 auf Ziff. 2.2.1 der Anklageschrift (Vorwurf der Urkundenfälschung und unge- treuen Geschäftsbesorgung gegenüber B.) verwiesen wird. An beiden Stellen wird ein gemeinsamer Tatentschluss der drei Tatbeteiligten behauptet und die Rollenteilung umschrieben. Die Mittäterschaft ist rechtsgenügend umschrieben. Das vorgeworfene strafbare Verhalten der Beteiligten, namentlich auch von A., ist somit klar und es liegt keine Verletzung des Anklagegrundsatzes vor. 3.10 Hinsichtlich der Vorsatzelemente genügt grundsätzlich der Hinweis auf den ge- setzlichen Straftatbestand im Anschluss an die Darstellung des Sachverhalts als zureichende Umschreibung der subjektiven Merkmale, wenn nur die vorsätzliche Tatbegehung strafbar ist (BGE 141 IV 329, unveröffentlichte E. 3.3; Urteil des Bundesgerichts 6B_107/2010 vom 22. Februar 2011 E. 3.4.2; BGE 120 IV 348 E. 3c S. 355 ff. mit Hinweisen). Die vorliegende Anklage hat Vorsatzdelikte zum Gegenstand; eine fahrlässige Begehung ist nicht strafbar (Art. 12 Abs. 1 StGB). Somit genügt der Hinweis in den einzelnen Anklagepunkten, dass die Beschul- digten jeweils wissentlich und willentlich gehandelt hätten (Art. 12 Abs. 2 StGB).
26 - klage gegen die Mitangeklagten A., B. und C. (Prozessgeschichte Bst. J; Verfah- ren SK.2019.53). An diesem Vorgehen hielt sie mit der – nach ergangener Rück- weisung der Anklage – ergänzten Anklageschrift vom 31. März 2020 fest (Pro- zessgeschichte Bst. K; Verfahren SK.2020.10). 4.2 Mit Eingabe vom 23. Juli 2021 stellte der Beschuldigte D. den Antrag, vorfrage- weise sei die Frage der Unzulässigkeit der Anklageerhebung trotz erhobener Ein- sprache zu prüfen, da die Bundesanwaltschaft den gemäss Strafbefehl ange- klagten Sachverhalt in der Anklageschrift identisch übernommen habe. Im Lichte von Art. 356 Abs. 1 StPO sei eine Anklageerhebung nur zulässig, wenn der neu anzuklagende Sachverhalt nicht schon im Strafbefehl enthalten sei, andernfalls eben bloss am Strafbefehl festgehalten werden dürfe. Der angeklagte Sachver- halt und auch der rechtliche Vorwurf hätten sich seit Erlass des Strafbefehls in keiner Weise geändert, weshalb nur ein Festhalten am Strafbefehl zulässig ge- wesen sei und daher unverzüglich die Akten zur Durchführung der Hauptver- handlung ans Gericht hätten überwiesen werden müssen. Durch das Vorgehen der Bundesanwaltschaft sei dem Beschuldigten die zwingend vorgesehene Mög- lichkeit des Einspracherückzugs nach Art. 356 Abs. 3 StPO genommen worden. Der Beschuldigte beantragte, entweder habe die Strafkammer die Anklage in An- wendung von Art. 329 Abs. 2 i.V.m. Art. 329 Abs. 1 lit. a StPO zur Ergänzung oder Berichtigung an die Bundesanwaltschaft zurückzuweisen, oder die Verfah- rensleitung habe in analoger Anwendung von Art. 333 Abs. 1 StPO der Bundes- anwaltschaft Gelegenheit zu geben, die Anklage dahingehend zu ändern, dass der ihn betreffende Teil der Anklage aus dieser entfernt und stattdessen am Straf- befehl vom 16. Mai 2019 festgehalten werde (TPF 422.524.516 f.). Das Gericht wies in der Hauptverhandlung im Rahmen der Behandlung der Vor- fragen beide Anträge des Beschuldigten D. ab (TPF 422.720.8). Im Rahmen seines Parteivortrags zog der Beschuldigte D. die Einsprache gegen den Strafbefehl vom 16. Mai 2019 zurück. Er machte geltend, die Anklageerhe- bung trotz faktischem Festhalten am Strafbefehl nach erhobener Einsprache sei unzulässig. Die Ungültigkeit der Anklage sei vom Gericht auch in diesem Zeit- punkt noch zu berücksichtigen (TPF 422.720.17, 422.721.309 ff.). 4.3 Sind für die Beurteilung der Einsprache gegen einen Strafbefehl keine weiteren Beweise erforderlich, entscheidet die Staatsanwaltschaft, ob sie am Strafbefehl festhält, das Verfahren einstellt, einen neuen Strafbefehl erlässt oder Anklage erhebt (Art. 355 Abs. 3 i.V.m. Abs. 1 StPO). Entscheidet die Staatsanwaltschaft, den Strafbefehl an das Gericht zu überweisen, kann der Einsprechende die Ein- sprache bis zum Abschluss der Parteivorträge zurückziehen (Art. 356 Abs. 3
27 - StPO). Bei einer Anklageerhebung fällt indes der (angefochtene) Strafbefehl und somit das Objekt der Einsprache weg. Die Erhebung einer Anklage kann nicht angefochten werden (Art. 324 Abs. 2 StPO). Erhebt die Untersuchungsbehörde – wie im vorliegenden Fall – formell Anklage, liegt kein Strafbefehl (mehr) vor, welcher zurückgezogen werden könnte. Der Rückzug ist damit gegenstandslos. 4.4 Dem Gericht steht es nicht zu, eine bei ihm eingereichte Anklage anzupassen. Ein Rückzug der Anklage (Art. 340 Abs. 1 lit. b StPO) oder deren Änderung (Art. 333 StPO) liegen in der Kompetenz der Bundesanwaltschaft. Das Gericht hat kein Weisungsrecht hinsichtlich der Erledigung des Vorverfahrens. Die Bun- desanwaltschaft darf bei unveränderter Sachlage nicht einfach einen neuen Strafbefehl erlassen (BGE 145 IV 438). Anders ist es bei einer mit dem Strafbe- fehl identischen Anklage. Die Bundesanwaltschaft verfügt in dieser Frage über ein gewisses Ermessen. Die Anklage gegen D. wurde ordnungsgemäss erstellt. Dass sie gemeinsam mit der Anklage gegen A., B. und C. erging, entspricht dem Grundsatz der Verfahrenseinheit nach Art. 29 Abs. 1 lit b StPO. Es besteht kein Bedarf für eine Ergänzung oder Berichtigung der Anklage. Demnach war der An- trag auf Rückweisung der Anklage abzuweisen.
28 - 5.3 Der Beschuldigte C. beantragte mit Eingabe vom 19. Juli 2021 die «Aussonde- rung nicht verwertbarer Beweiserhebungen» (Antrag Ziff. 1, zweiter Halbsatz; TPF 422.523.88). Die Eingabe enthält keine konkreten Hinweise auf unverwert- bare Beweismittel im Sinne von Art. 140 und 141 StPO; auch in der Hauptver- handlung erfolgten dazu keine Ausführungen. Mangels Begründung war dieser Antrag abzuweisen. In den beweisrelevanten Akten finden sich im Übrigen keine Anhaltspunkte, die auf unverwertbare Beweismittel hinweisen. 5.4 Die von den Beschuldigten A. und C. in der Hauptverhandlung neu eingereichten Dokumente wurden zu den Akten erkannt (TPF 422.720.12 f., -15). Die weiteren von C. gestellten Beweisanträge wurden abgewiesen; auf die Anträge prozessu- aler Natur wurde nicht eingetreten. Diesbezüglich kann auf den mündlich begrün- deten Entscheid verwiesen werden (TPF 422.720.15 f.). 5.5 Der Beschuldigte A. machte eine Unverwertbarkeit der vom Beschuldigten B. an- geblich im Hinblick auf ein abgekürztes Verfahren gemachten Aussagen vom 14. Januar 2016 geltend; zumindest diese Einvernahme sei aus den Akten zu weisen (TPF 422.521.67 f.). Dazu ist Folgendes festzuhalten: 5.5.1 Gemäss Art. 362 Abs. 4 StPO sind für das Urteil (nur) jene Aussagen nicht ver- wertbar, die im Hinblick auf ein abgekürztes Verfahren getätigt wurden. Geständ- nisse der beschuldigten Person, die ausserhalb der im Rahmen von Art. 360 ff. StPO geführten Verhandlungen erfolgten, also beispielsweise in der vorausge- henden Voruntersuchung oder nach Scheitern des abgekürzten Verfahrens, sind verwertbar. Bei einem späteren Scheitern des abgekürzten Verfahrens sind ge- mäss Art. 362 Abs. 4 StPO nur diejenigen Erklärungen nicht verwertbar, die im Hinblick auf das abgekürzte Verfahren gemacht worden sind (GREINER/JAGGI, Basler Kommentar, 2. Aufl. 2014, Art. 358 StPO N. 21, Art. 362 StPO N. 31, Art. 360 StPO N. 43). Die Bestimmung von Art. 362 Abs. 4 StPO kommt gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung bei vorgängigem Scheitern des abgekürz- ten Verfahrens sinngemäss zur Anwendung (BGE 144 IV 189 E. 5.2.2). Unver- wertbare Beweise sind aus den Akten auszusondern (Art. 141 Abs. 5 StPO). 5.5.2 Mit Schreiben vom 31. Januar 2014, mithin bereits vor der ersten Einvernahme, teilte Rechtsanwalt Isenring der Bundesanwaltschaft mit, dass sein Mandant, der nachmalige Beschuldigte B., vollumfänglich mit den Strafverfolgungsbehörden kooperieren möchte und bereit sei, «einlässliche und substantielle Aussagen» zu machen (BA 16-004-0002). B. war anlässlich der ersten Einvernahme als Be- schuldigter vom 13. Februar 2014 vollumfänglich geständig (BA 13-003-0003 ff.), zu einem Zeitpunkt also, als das abgekürzte Verfahren noch nicht im Raume stand. Rechtsanwalt Isenring erwähnte am Schluss dieser Einvernahme – wie
29 - auch Rechtsanwalt AA. anlässlich der Hafteinvernahme bei der Staatsanwalt- schaft des Kantons Zürich vom 5. März 2014 (BA 13-003-0074) –, dass er bean- trage, als amtlicher (notwendiger) Verteidiger eingesetzt zu werden, und begrün- dete diesen Antrag unter anderem damit, dass es für seinen Mandanten auf ein abgekürztes Verfahren hinauslaufe (BA 13-003-0021). Danach fanden weitere (teils an die Bundeskriminalpolizei delegierte) Einvernahmen sowie Einvernah- men bei der Staatsanwaltschaft des Kantons Zürich statt. Einen formellen Antrag auf ein abgekürztes Verfahren stellte der Verteidiger am 28. September 2015 (BA 4-001-0001), wobei er erwähnte, dass die Durchführung eines abgekürzten Ver- fahrens mit dem Staatsanwalt «vor längerer Zeit und mehrfach diskutiert» wor- den sei. Am 30. September 2015 hiess die Bundesanwaltschaft den Antrag auf Durchführung eines abgekürzten Verfahrens gut (BA 4-001-002). Die nächste (delegierte) Einvernahme erfolgte am 14. Januar 2016 (BA 13-003-0682). Wei- tere Einvernahmen erfolgten am 12. April 2018 und am 1. Juli 2019 (BA 13-003- 0918, -1069). Eine am 18. Juli 2016 eingereichte Honorarnote von Rechtsanwalt Isenring führt für den 4. Februar 2016 eine Position «Besprechung mit BA in Bern in Sachen abgekürztes Verfahren» auf (BA 16-004-0139). Mit Schreiben vom 13. Juli 2017 verwies Rechtsanwalt Isenring auf das Schreiben vom 28. September 2015 und hielt fest: «Mein von Anfang an geständiger und kooperativer Klient hält an diesem Antrag vom 28. September 2015 auf Durchführung des abgekürz- ten Verfahrens weiterhin vollumfänglich fest respektive erneuert diesen Antrag hiermit förmlich»; weiter ersuchte er die Bundesanwaltschaft darum, den Antrag «noch einmal zu prüfen» (BA 16-004-0175 f.). Die Bundesanwaltschaft lehnte den Antrag am 3. August 2017 ab. Sie hielt fest, ein abgekürztes Verfahren setze eine Verfahrenstrennung nach Art. 30 StPO voraus, was sachliche Gründe wie eine Verfahrensbeschleunigung oder die Vermeidung von unnötigen Verzöge- rungen erfordere. Da im gegenständlichen Verfahren ganze Sachverhaltskom- plexe zu beurteilen seien, in welchen B. und C. involviert seien und bei denen die jeweiligen Vorwürfe eng zusammenhingen, und da C. die Verantwortung B. zu- schiebe, könne eine Verfahrenstrennung sachlich nicht begründet werden (BA 16-004-0182 f.). Mit Schreiben vom 6. Mai 2019 wies der Verteidiger erneut da- rauf hin, dass sein Klient bereits bei der ersten Einvernahme ein «umfassendes Geständnis abgelegt» und von allem Anfang an mit den Strafverfolgungsbehör- den vollumfänglich und uneingeschränkt kooperiert habe. Ein von ihm gestelltes Gesuch um Durchführung eines abgekürzten Verfahrens sei zwar am 30. Sep- tember 2015 gutgeheissen, «erstaunlicherweise aber nie umgesetzt» worden (BA 16-004-0258 ff.). 5.5.3 Der Beschuldigte B. war von Anfang an geständig. Sein Aussageverhalten blieb auch nach dem Antrag auf Durchführung eines abgekürzten Verfahrens und des- sen letztendlicher Abweisung gleich. Zwischen dem Antrag vom 28. September
30 - 2015 und der Abweisung vom 3. August 2017 fand nur die Einvernahme vom 14. Januar 2016 statt. Dass die Aussagen in der Einvernahme vom 14. Januar 2016 explizit im Hinblick auf ein abgekürztes Verfahren getätigt wurden, macht in Be- rücksichtigung des vorgängigen sowie des nachträglichen Aussageverhaltens von B. keinen Sinn. B. hat dies auch nicht geltend gemacht – auch aus dem Schreiben vom 6. Mai 2019 geht klar hervor, dass er von Anfang an umfassend geständig war. Es liegen demnach keine «im Hinblick auf das abgekürzte Ver- fahren» gemachten Aussagen vor. Die Aussagen des Beschuldigten B. sind so- mit uneingeschränkt verwertbar.
32 - zentralen Bundesverwaltung (lit. a) und die Verwaltungseinheiten der dezentra- len Bundesverwaltung (lit. b) mit ihrer Zuordnung zu einem Departement ab- schliessend in Anhang 1 aufgelistet. In diesem Anhang ist das SECO als Verwal- tungseinheit der zentralen Bundesverwaltung dem Eidgenössischen Departe- ment für Wirtschaft, Bildung und Forschung (WBF) zugeordnet (Ziff. VI.1.3). 6.6 A. trat am 1. Juli 1982 beim damaligen Bundesamt für Industrie, Gewerbe und Arbeit (BIGA) im Range eines Sekretärs in den Dienst der zentralen Bundesver- waltung ein (BA B18-001-001-0174). Er war als Projektleiter der Abteilung Ar- beitslosenversicherung (ALV) zugeteilt und übernahm 1987 die Leitung der Pro- jekte AVAM/ASAL (AVAM = Informationssystem für Arbeitsvermittlung und Ar- beitsmarktstatistik; ASAL = Auszahlungssystem der Arbeitslosenversicherung) (BA B18-001-001-0270). Ab September 1990 war ihm als Sektionschef die Lei- tung der Sektion Informatik und Kommunikation übertragen. Ab November 1993 war A. Leiter des Informatikzentrums IZ ASAL im Bereich Systembetrieb und Technik (SBTC; später bezeichnet als TCSB [TC = Leistungsbereich Arbeits- markt und Arbeitslosenversicherung]) (BA B18-001-001-0270). Ab Anfang 1999 war A. (infolge einer Reorganisation der Bundesverwaltung) beim Bundesamt für Aussenwirtschaft als Leiter Systembetrieb und Technik ALK (IZ ASAL) angestellt (BA B18-001-001-0154 ff.). Gemäss Arbeitsvertrag vom 12./19. November 2001 war A. ab dem 1. Januar 2002 beim SECO als Ressortleiter im Bereich SBTC angestellt (BA B18-001-001-0111 ff.). Am 30. Januar 2014 wurde A. gestützt auf Art. 25 des Bundespersonalgesetzes vom 24. März 2000 (BPG; SR 172.220.1) und Art. 103 der Bundespersonalver- ordnung vom 3. Juli 2001 (BPV; SR 172.220.111.3) vom Dienst freigestellt (BA B18-001-001-0002). 6.7 Die Zuordnung des SECO bzw. vorbestehender Verwaltungseinheiten, bei de- nen A. angestellt war (siehe oben), bestand für die gesamte anklagerelevante Zeit seiner Anstellung (vgl. RVOV, Stand am 22. Februar 2000, Art. 6 und An- hang, Abschnitt Eidgenössisches Volkswirtschaftsdepartement, Ziff. 1, SECO; RVOV in der Fassung vom 25. November 1998, Art. 6 und Anhang, Abschnitt Eidgenössisches Volkswirtschaftsdepartement, Ziff. 1, Bundesamt für Aussen- wirtschaft, Bundesamt für Wirtschaft und Arbeit [AS 1999 1258]; zur Zusammen- führung der diversen Bundesämter im SECO vgl. BA 15-003-0082). Die Beam- teneigenschaft von A. im Sinne von Art. 110 Abs. 3 StGB ist für den gesamten von der Anklage erfassten Zeitraum von 2004 bis Januar 2014 gegeben. A. war somit als Angestellter des Bundes ein institutioneller Beamter (E. I.6.2).
33 -
34 - Das BöB will u.a. das Verfahren zur Vergabe von öffentlichen Liefer-, Dienstleis- tungs- und Bauaufträgen regeln und transparent gestalten (Art. 1 Abs. 1 lit. a BöB). Die VöB regelt u.a. die Vergabe öffentlicher Aufträge nach dem Gesetz (Art. 1 lit. a VöB) und die übrigen Beschaffungen des Bundes (Art. 1 lit. b VöB). 7.2.2 Dem Gesetz (BöB) untersteht bzw. unterstand als Auftraggeberin namentlich die allgemeine Bundesverwaltung (Art. 2 Abs. 1 lit. a BöB). Die Verordnung (VöB) gilt (galt) für die dem Gesetz unterstellten Auftraggeberinnen (Art. 2 Abs. 1 VöB). Das SECO bildet Teil der zentralen Bundesverwaltung. Es war im GATT/WTO- Übereinkommen, Anhang 1 Annex 1 Ziff. 7, aufgeführt. Es unterstand damit dem BöB und der VöB. Das revidierte Übereinkommen hat insoweit nichts geändert. 7.2.3 In Bezug auf den Geltungsbereich des öffentlichen Beschaffungsrechts auf den dem SECO unterliegenden Bereich der Arbeitslosenkassen hält der Untersu- chungsbeauftragte Prof. Dr. Urs Saxer im Bericht «SECO-Administrativuntersu- chung Mandatsvergaben im IT-Bereich und Überprüfung der Rechtmässigkeit der Beschaffungsprozesse der Ausgleichsstelle der ALV» vom 26. Juli 2014 (BA 15-003-0015 ff. [nachfolgend: Bericht Saxer]) fest, es sei unbestritten, dass das Beschaffungsrecht des Bundes (BöB und VöB) auch im Bereich der Arbeits- losenversicherung und deren Informatik – welche vom SECO betrieben wird, wie nachfolgend in E. I.8 dargestellt wird – anwendbar sind (BA 15-003-0085). Auch Rechtsanwältin Dr. U. Widmer gelangt im Rechtsgutachten vom 11. Januar 2010 zum Schluss, dass das SECO im Bereich ASAL grundsätzlich dem GATT/WTO-Übereinkommen bzw. dem BöB untersteht. Voraussetzung ist, dass die betreffenden Dienstleistungen («Computer and Related Services» gemäss Central Product Classification, CPC, Klassifikation Nr. 84 – welche im Einzelnen Gegenstand der Untersuchung im Rechtsgutachten bildeten) ihrem Inhalt nach in den Listen im Anhang 1 Annex 4 zum GATT/WTO-Übereinkommen bzw. in Anhang 1 VöB aufgeführt sind (BA 18-001-0036; siehe auch E. I.7.2.4.1). Die obgenannten Ausführungen von Prof. Dr. Saxer und Dr. Widmer geben zu keinen weiteren Bemerkungen Anlass. Gleiches gilt mutatis mutandis auch für anderweitige Beschaffungen des SECO (d.h. Lieferverträge und Bauaufträge). Damit steht fest, dass das SECO im vorliegend relevanten Bereich dem öffentli- chen Beschaffungsrecht des Bundes (insbesondere BöB und VöB) untersteht.
35 - 7.2.4 7.2.4.1 Art. 5 BöB definiert die Begriffe Lieferauftrag, Dienstleistungsauftrag und Bauauf- trag. An diese Kategorisierung sind die Schwellenwerte gekoppelt (Art. 6 BöB). Art. 5 Abs. 1 lit. a BöB bezeichnet als Lieferauftrag einen Vertrag zwischen der Auftraggeberin und einem Anbieter oder einer Anbieterin über die Beschaffung beweglicher Güter, namentlich durch Kauf, Leasing, Miete, Pacht oder Mietkauf. Art. 5 Abs. 1 lit. b BöB bezeichnet als Dienstleistungsauftrag einen Vertrag zwi- schen der Auftraggeberin und einem Anbieter oder einer Anbieterin über die Er- bringung einer Dienstleistung nach Anhang 1 Annex 4 GATT/WTO-Übereinkom- men. Als Dienstleistungen gelten gemäss Art. 3 Abs. 1 VöB die in Anhang 1 zur VöB aufgeführten Leistungen. In dieser Liste wurden unter der Überschrift "Dem Gesetz unterstehende Dienstleistungen" sämtliche in Anhang 1 Annex 4 GATT/WTO-Übereinkommen aufgeführten Dienstleistungen unverändert über- nommen (BVGE 2011/17 E. 5.2.1; 2008/48 E. 2.3). Entsprechend Anhang 1 An- nex 4 GPA ("services informatiques et services connexes", CPC [Zentrale Pro- dukteklassifikation] Referenz-Nr. 84) listet die VöB in Anhang 1 Ziff. 7 „Informatik und verbundene Tätigkeiten“ als Dienstleistung auf. Art. 5 Abs. 1 lit. c BöB bezeichnet als Bauauftrag einen Vertrag zwischen der Auftraggeberin und einem Anbieter oder einer Anbieterin über die Durchführung von Hoch- und Tiefbauarbeiten im Sinne von Ziff. 51 CPC-Liste nach Anhang 1 Annex 5 GATT/WTO-Übereinkommen. 7.2.4.2 Das GATT/WTO-Übereinkommen gilt für alle Beschaffungsaufträge, deren Wert nicht unter den einschlägigen Schwellenwerten nach Anhang I liegt (Art. I Ziff. 4 GATT/WTO-Übereinkommen). Gemäss Art. 6 Abs. 1 BöB ist das Gesetz nur an- wendbar, wenn der geschätzte Wert des zu vergebenden öffentlichen Auftrages den in lit. a–d bezifferten Schwellenwert ohne Mehrwertsteuer erreicht. Das Eid- genössische Volkswirtschaftsdepartement (EVD) bzw. das Eidgenössische De- partement für Wirtschaft, Bildung und Forschung (WBF) passt die Schwellen- werte im Einvernehmen mit dem Eidgenössischen Finanzdepartement (EFD) pe- riodisch den Vorgaben des GATT/WTO-Übereinkommens an (Art. 6 Abs. 2 BöB). Die Schwellenwerte betrugen im hier massgeblichen Zeitraum: für Lieferungen und Dienstleistungen je Fr. 248'950.-- (1. Januar 2005 bis 30. Juni 2010) bzw. Fr. 230'000.-- (ab 1. Juli 2010) und für Bauaufträge Fr. 9,575 Mio. (1. Ja- nuar 2005 bis 30. Juni 2010) bzw. Fr. 8,7 Mio. (ab 1. Juli 2010) (Art. 6 Abs. 1 lit. a und b BöB; Art. 1 lit. a-c der jeweils geltenden Verordnung des EVD über die
36 - Anpassung der Schwellenwerte im öffentlichen Beschaffungswesen; AS 2005 1, 2005 5677, 2006 5611, 2007 6627, 2008 5955, 2009 6573, 2010 2647). 7.2.4.3 Ein Auftrag darf nicht in der Absicht aufgeteilt werden, die Anwendbarkeit dieses Gesetzes zu umgehen (Art. 7 Abs. 1 BöB). Vergibt die Auftraggeberin mehrere gleichartige Liefer- oder Dienstleistungsaufträge oder teilt sie einen Liefer- oder Dienstleistungsauftrag in mehrere gleichartige Einzelaufträge (Lose), so berech- net sich der Auftragswert aufgrund: a. des tatsächlichen Wertes der während der vergangenen zwölf Monate vergebenen wiederkehrenden Aufträge; oder b. des geschätzten Wertes der wiederkehrenden Aufträge, die in den zwölf Monaten nach der Vergabe des ersten Auftrages vergeben werden (Art. 7 Abs. 3 BöB). Art. 7 Abs. 1 BöB entspricht dem Grundsatz von Art. II GPA: Die Wahl der Be- wertungsmethode durch die Beschaffungsstelle und die Aufteilung von Verträgen dürfen nicht in der Absicht erfolgen, dieses Übereinkommen zu umgehen (Art. II Ziff. 3 GPA). Die Auftraggeberin darf einen Auftrag nicht künstlich in mehrere kleinere Einzelaufträge unterteilen, nur damit diese aus dem Anwendungsbe- reich des Gesetzes fallen (Botschaft des Bundesrats vom 19. September 1994 zu den für die Ratifizierung der GATT/WTO-Übereinkommnen [Uruguay-Runde] notwendigen Rechtsanpassungen [GATT-Botschaft 2], AS 1994 IV 950 S. 1183). Die Bestimmung in Art. 7 Abs. 3 BöB ist vor dem Hintergrund von Abs. 1 zu se- hen. Erfolgt die Beschaffung von Gütern oder Dienstleistungen in mehreren Lo- sen, so dass für gleichartige Leistungen mehrmals praktisch identische Einzel- aufträge erteilt werden, so ist der massgebende Schwellenwert nach den Rege- lungen in Abs. 3 lit. a und b zu berechnen (vgl. Art. II Ziff. 4 GPA). Übersteigt dieser Wert den in Art. 6 BöB festgelegten Schwellenwert, so ist jeder Einzelauf- trag im offenen oder selektiven Verfahren zu vergeben (GATT-Botschaft 2, S. 1184 f.). Ergänzend präzisiert Art. 14a VöB zur Bestimmung des Auftrags- werts, dass die Auftraggeberin den voraussichtlichen maximalen Gesamtwert ei- ner Beschaffung schätzt (Abs. 1) und dabei alle Leistungen berücksichtigt, die sachlich oder rechtlich eng zusammenhängen (Abs. 2). Obwohl diese Bestim- mung erst seit dem 1. Januar 2010 in Kraft steht, handelt es sich nicht um eine materielle Ausweitung des BöB, sondern um dessen Anwendung (vgl. Titel des
37 - le dazu eingeladen werden (Ziff. 3 lit. b), und das freihändige Verfahren als das- jenige, bei dem sich eine Beschaffungsstelle, jedoch nur unter den Bedingungen von Art. XV des Übereinkommens, mit Anbietern einzeln in Verbindung setzt (Ziff. 3 lit. c). Entsprechend regelt das inländische Recht diese drei Vergabever- fahren für die Auftraggeber des Bundes (Art. 2 und 13 ff. BöB; Art. 12 ff. VöB). b) Sowohl im offenen als auch im selektiven Verfahren ist der geplante Auftrag öffentlich auszuschreiben (Art. 14 Abs. 1 und 15 Abs. 1 BöB). Die Vergabestel- len können zwischen diesen beiden Verfahrensarten wählen (HÄNNI/STÖCKLI, a.a.O., N. 792). Jeder geplante Auftrag, der im offenen oder selektiven Verfah- ren vergeben wird, muss einzeln ausgeschrieben werden (Art. 18 Abs. 1 BöB). Im offenen Verfahren reichen die Anbieter aufgrund dieser Ausschreibung ein Angebot ein (Art. 14 Abs. 2 BöB). Das selektive Verfahren ist dagegen zweistufig, indem in einem ersten Schritt die Anbieter aufgrund der Ausschreibung – allen- falls unter Hinweis auf Eignungskriterien und erforderliche Nachweise (Art. 9 Abs. 2 BöB) – einen Antrag auf Teilnahme einreichen können (Art. 15 Abs. 2 BöB). In einem zweiten Schritt bezeichnet die Auftraggeberin die Anbieter, die aufgrund der Eignung nach Art. 9 oder 10 BöB ein Angebot einreichen dürfen (Art. 15 Abs. 3 BöB). Mindestens drei Anbieter müssen zur Angebotsabgabe ein- geladen werden, sofern so viele für die Teilnahme qualifiziert sind (Art. 12 Abs. 1 VöB). c) Im freihändigen Verfahren vergibt die Auftraggeberin einen Auftrag direkt und ohne Ausschreibung einem Anbieter (Art. 16 BöB). Der Gesetzgeber hat die nach dem GATT/WTO-Übereinkommen zu regelnden Voraussetzungen dieser Ver- fahrensart an den Bundesrat delegiert (Art. 13 Abs. 2 BöB). Das freihändige Ver- fahren darf nur bei Vorliegen der Voraussetzungen nach Art. 13 VöB – welcher die Regelung von Art. XV GPA aufnimmt – zum Zug kommen (HÄNNI/STÖCKLI, a.a.O., N. 792). Das Verfahren richtet sich nach Art. 13 Abs. 1 VöB (Art. 36 Abs. 1 VöB). Darin sind die Kategorien aufgelistet, in denen eine freihändige Vergabe zulässig ist. Da es sich um Ausnahmen handelt, sind die Tatbestände, unter de- nen eine freihändige Beschaffung zulässig ist, restriktiv auszulegen (GALLI/MO- SER/LANG/STEINER, Praxis des öffentlichen Beschaffungsrechts, 3. Aufl. 2013, N. 291; kritisch zur Auslegungsfrage: TRÜEB, in: Biaggini/Häner/Saxer/Schott [Hrsg.], Fachhandbuch Verwaltungsrecht, 2015, Rz 25.76 mit Hinweis). Für jede freihändige Vergabe ist ein Bericht gemäss Art. 13 Abs. 2 VöB zu erstellen. Das freihändige Verfahren ist das einzige Verfahren, in dem die öffentliche Hand nur einen einzigen Anbieter von der Beschaffung in Kenntnis setzen und diesem direkt den Auftrag zusprechen darf. Die Vergabestelle entscheidet im Rahmen
38 - des pflichtgemässen Ermessens grundsätzlich frei, welche Unternehmen zur Ab- gabe eines Angebots aufgefordert werden und mit welchem Unternehmen der Vertrag abgeschlossen wird (HÄNNI/STÖCKLI, a.a.O., N. 750). Wer sich im Ver- waltungsverfahren auf das Vorliegen eines Ausnahmetatbestands für eine frei- händige Vergabe beruft, hat grundsätzlich auch nachzuweisen, dass alle Voraus- setzungen dafür erfüllt sind. Die Beweislast für das Vorliegen der die Ausnahme begründenden Tatsachen liegt bei der Vergabestelle. Ist ihr ein strikter Nachweis nicht möglich oder zumutbar, so hat sie das Vorliegen zumindest glaubhaft zu machen (GALLI/MOSER/LANG/STEINER, a.a.O., N. 301). Die Voraussetzungen für eine freihändige Vergabe müssen mithin nachweisbar vorliegen, in der Regel mit dem Bericht nach Art. 13 Abs. 2 VöB. Nach dieser Vorschrift erstellt die Auftrag- geberin über jeden freihändig vergebenen Auftrag einen Bericht, welcher die fol- genden Angaben enthält: a. Namen der Auftraggeberin; b. Wert und Art der be- schafften Leistung; c. das Ursprungsland der Leistung; d. die Bestimmung von Abs. 1, nach der der Auftrag freihändig vergeben wurde. Gemäss Art. XV Ziff. 2 GPA verbleibt dieser Bericht bei der Beschaffungsstelle und steht deren zustän- digen Regierungsstellen zur Verfügung, damit er erforderlichenfalls bei den Ver- fahren nach den Art. XVIII, XIX, XX und XXII GPA herangezogen werden kann. Die Beschaffungsstellen und die Bedarfsstellen haben alle Unterlagen im Zusam- menhang mit Vergabeverfahren von der Eröffnung des Zuschlags an für die Dauer von mindestens drei Jahren aufzubewahren (Art. 26 der Verordnung über die Organisation des öffentlichen Beschaffungswesens des Bundes [Org-VöB] vom 22. November 2006, in Kraft ab 1. Januar 2007, aufgehoben per 1. Januar 2013; AS 2006 5613) bzw. während mindestens drei Jahren ab rechtskräftigem Abschluss des Vergabeverfahrens, soweit nicht weitergehende Bestimmungen bestehen (Art. 35 Org-VöB in der Fassung vom 24. Oktober 2012, in Kraft seit
Betrieb und Unterhalt von ASAL erfolgt im eigenen Rechenzentrum des SECO. 8.2 Im Bericht Saxer (vgl. vorne E. I.7.2.3) sind die Organisationsstrukturen und de- ren Regelung im Bereich des SECO eingehend dargestellt (BA 15-003-0071 ff. [Bericht Saxer S. 47-65]). Darauf kann grundsätzlich verwiesen werden. Soweit erforderlich, wird auf die Strukturen im Folgenden näher eingegangen. 8.3 Die Organisationsstruktur im Bereich der Arbeitslosenversicherung basiert auf dem Bundesgesetz über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die In- solvenzentschädigung (Arbeitslosenversicherungsgesetz, AVIG) vom 25. Juni 1982 (SR 837.0). Vorliegend sind Art. 83 Abs. 3 und 89 Abs. 5 AVIG zentral. Art. 83 Abs. 3 AVIG bestimmt: «Das SECO führt die Ausgleichsstelle». Die Ar- beitslosenversicherung besitzt somit keine eigene Verwaltung, sondern bedient sich unter anderem der Infrastruktur der Bundesverwaltung, indem diese die Aus- gleichsstelle der Arbeitslosenversicherung führt (BA 15-003-0082). Gemäss Art. 89 Abs. 5 AVIG hat die Aufsichtskommission für den Ausgleichsfonds der Arbeitslosenversicherung (AK-ALV) bezüglich der Verwaltungskosten der Kas- sen und der Kantone sowie der Ausgleichsstelle eine Budget- und Rechnungs- kompetenz. Die Ausgleichsstelle unterbreitet der AK-ALV nach Art. 83 Abs. 2 AVIG verschiedene Rechnungen, Berichte und Gesuche, u.a. die Rechnung und das Budget des Informatikzentrums (Bst. f). Mithin gehört die AK-ALV zu den beschaffungsprozessrelevanten Strukturen (BA 15-003-0071 f.). Ihre Zuständig- keiten gegenüber der Ausgleichsstelle ALV sind indes beschränkt und im Gesetz ausdrücklich aufgelistet. Demgegenüber ergeben sich aus der gesetzlichen Um- schreibung der Zuständigkeiten der Ausgleichsstelle in Art. 83 AVIG zahlreiche
42 - Einzelbereiche, in denen die AK-ALV keine Zuständigkeiten besitzt, auch keine Aufsichtszuständigkeiten. Daraus erklärt sich der zwitterhafte Charakter der Aus- gleichsstelle bzw. des TC als Teil der Bundesverwaltung und als auf die AK-ALV bezogene Organisation der ALV (BA 15-003-0082). Die Aufsichtskommission (AK-ALV) nimmt eine beratende Funktion für den Bun- desrat wahr; hinzu treten Überwachungs- und Richtlinienfunktionen. Demgegen- über sind die eigentlichen Entscheidfunktionen beschränkt auf Beiträge über die Arbeitsmarktforschung sowie auf die – allerdings sehr zentrale – Budget- und Rechnungszuständigkeit bezüglich der Verwaltungskosten der Ausgleichsstelle, der Kassen und der Kantone. Die Zuständigkeiten der AK-ALV im Informatikbe- reich gestalten sich wie folgt: Die Ausgleichsstelle unterbreitet Budget und Rech- nung des Informatikzentrums der AK-ALV. Die Budget- und Rechnungskompe- tenz der AK-ALV erlaubt ihr, nicht nur nachträglich die Rechnungen zu genehmi- gen, sondern bereits bei der Budgetierung, z.B. für Beschaffungen von Informa- tikmitteln durch die Ausgleichsstelle, steuernd einzugreifen (BA 15-003-0075 f.). Die Aufsichtskommission hat ihre Zuständigkeit im Informatik-Bereich an die Subkommission Finanzen (SK Fin) delegiert. Das Reglement der AK-ALV enthält in Art. 5 Abs. 3 eine entsprechende Norm: «Die Aufsichtskommission delegiert der Subkommission Finanzen die Kompetenz, im Rahmen der von der ALV-Auf- sichtskommission bewilligten Budgets über Anträge für Kredite, Projektorganisa- tionen, Projektfreigaben, Phasenfreigaben etc., welche durch die Steuerungs- ausschüsse eingereicht wurden, zu entscheiden». Die Delegation im Informatik- Bereich wurde durch die AK-ALV erst an ihrer Sitzung vom 19. Dezember 2012 formell beschlossen. Der Sache nach wurde sie schon vor der Verankerung im Reglement praktiziert (BA 15-003-0076). Die SK Fin berät die AK-ALV in finanzi- ellen Fragen der Arbeitslosenversicherung und hat insbesondere im Informatik- bereich weitgehende Kompetenzen (BA 15-003-0074). Diese sind im Reglement der SK Fin in Art. 4 (Spezielle Aufgaben im Bereich Informatik) und 5 (Weitere Aufgaben im Bereich Informatik) definiert (BA 15-003-0078 f.). Für die Informatiksysteme ASAL und AVAM und das Informatikzentrum ASAL bestehen sog. Informatiklenkungsausschüsse (ILA ASAL, ILA AVAM bzw. LEA IZ ASAL). Die Informatiklenkungsausschüsse beantragen der SK Fin die im je- weiligen Umfeld durchzuführenden Informatikprojekte, legen den Bedarf fest, be- urteilen Änderungs- und Entwicklungsanliegen, beantragen der SK Fin Freiga- ben für Projektphasen, entscheiden über Begehren und Anträge der Projektober- leitung und nehmen weitere Aufgaben wahr (BA 15-003-0074 f.). Der Bericht Saxer führt zur Abgrenzung der Kompetenzen der Informatiklenkungsaus- schüsse gegenüber den Zuständigkeiten von AK-ALV und SK Fin zutreffend aus:
43 - Diese «folgt dem Grundsatz, dass die Informatiklenkungsausschüsse die Infor- matikvorhaben in fachlicher Hinsicht bewerten und die Bedarfe bestimmen, wäh- rend die Subkommission Finanzen – und bei ganz grossen Vorhaben die AK- ALV – die entsprechenden Mittel freigibt. In den ILA werden die Projekte in der Sache im Detail beurteilt, die SK Fin hat (namens der AK-ALV) die Kompetenz, die Projekte gesamthaft in finanzieller Hinsicht zu bewilligen und zu steuern, be- fasst sich aber nicht mit technischen und fachlichen Details. Die eigentlichen Fachorgane sind die ILA» (BA 15-003-0079 f.). Die Informatiklenkungsaus- schüsse verfügen über eigene Reglemente, in welchen ihre Aufgaben und Kom- petenzen enumerativ geregelt sind. Diese Reglemente stützen sich (gemäss je- weiliger Ziff. 1) auf die IT-Strategie TC vom 31. Januar 2002 und auf den Umset- zungsbericht zur IT-Strategie vom 29. Mai 2002 (BA 15-003-0080). Die Ausgleichsstelle der Arbeitslosenversicherung ist durch die Anbindung an das SECO in die zentrale Bundesverwaltung eingegliedert, woraus sich Auswir- kungen aus dem hierarchischen Aufbau der Verwaltungsbehörden ergeben. Die der Ausgleichsstelle resp. dem Leistungsbereich TC übergeordneten Verwal- tungsstellen (Direktion für Arbeit [DA], Leitung SECO, WBF) können verbindliche Anordnungen für den Einzelfall (Dienstbefehle) und allgemeine Weisungen (Ver- waltungsverordnungen) erlassen; der übergeordneten Behörde kommt ferner die Dienstaufsicht zu (BA 15-003-0083). Wie auch dem Bericht Saxer zu entnehmen ist, ist von einer Beschaffungskom- petenz der Ausgleichsstelle – und nicht der Aufsichtskommission (AK-ALV) – auszugehen, denn Art. 83 Abs. 1 lit. i AVIG legt fest, dass die Ausgleichsstelle Informationssysteme für die Erfüllung der gesetzlichen Aufgaben sowie für sta- tistische Zwecke betreibt, und Art. 83 Abs. 1 lit. o AVIG bestimmt, dass die Aus- gleichsstelle das Informatikzentrum der Arbeitslosenkassen führt. Damit wird deutlich, dass die wesentlichen operativen Fragen im Zusammenhang mit der ALV-Informatik schon aufgrund der formell-gesetzlichen Regelung in den Hän- den der Ausgleichsstelle liegen. Da sich die Zuständigkeiten der Aufsichtskom- mission vor allem auf die (fachliche und politische) Beratung des Bundesrates beschränken, die echten Entscheidzuständigkeiten demgegenüber ausschliess- lich finanzieller Natur sind – so der Bericht Saxer weiter –, sei nicht davon aus- zugehen, dass die Aufsichtskommission eine Beschaffungskompetenz besitze, welche sie an die Ausgleichsstelle delegiert habe. Vielmehr habe die Ausgleichs- stelle eine originäre Beschaffungszuständigkeit im Rahmen der von der Auf- sichtskommission beschlossenen IT-Projekte (BA 15-003-0085). 8.4 Im Rahmen des dem eigentlichen Beschaffungsprozess vorgelagerten Budget- prozesses im Bereich Informatik Arbeitslosenversicherung des Ressorts TCSB
44 - werden die Gesamtkosten veranschlagt, die für ein neues Projekt oder den jähr- lichen Betrieb und Unterhalt des IZ ASAL anfallen, aber nicht die einzelnen Be- schaffungen im Detail konkretisiert. Der Bedarfsträger – z.B. Ressort TCSB – gibt das Bedürfnis mit dem dazugehörenden Budgetbedarf über den LEA IZ ASAL an die Subkommission Finanzen (BA 10-001-0593 f.). Die SK Fin prüft den Vor- schlag und verabschiedet im positiven Fall einen entsprechenden Antrag an die AK-ALV. Hat die AK-ALV das Budget verabschiedet und den Kostenvoranschlag genehmigt, ist der finanzielle Rahmen für die Gesamtbeschaffung freigegeben. Aufgrund des freigegebenen Budgets können die Ressorts die geplanten Be- schaffungen von Gütern und Dienstleistungen gestützt auf die Beschaffungsricht- linien tätigen (BA 10-001-0612). Der eigentliche Beschaffungsprozess erfolgt ge- mäss Unterschriftenregelung (BA 10-001-0613). Die Überwachung der Einhaltung der zwischen dem Leistungsbezüger und dem LEA IZ ASAL abgeschlossenen Service Level Agreements (SLA) erfolgt durch den LEA IZ ASAL (BA 10-001-0596). 8.5 Der Leistungsbereich TC führt u.a. die Rechnung des Ausgleichsfonds der Ar- beitslosenversicherung, überprüft die Auszahlung der ALV-Leistungen, ist ver- antwortlich für Betrieb und Unterhalt der IT-Systeme im Bereich der ALV und erfüllt zahlreiche weitere Funktionen. Da der Vollzug der Arbeitslosenversiche- rung von grossen Informationssystemen unterstützt wird (hauptsächlich dem Ar- beitsvermittlungssystem AVAM und dem Auszahlungssystem ASAL), ist der Be- reich TC unter anderem stark mit Informatikaufgaben befasst. Zum Betrieb der Systeme unterhält TC zwei Rechenzentren (Produktionsbetrieb in Bern und Not- fallbetrieb in Bümpliz). Deren Unterhalt und Betrieb obliegt dem TC-Ressort Sys- tembetrieb und Technik (TCSB) (BA 15-003-0083). Zuständigkeitsfragen im In- formatikbereich sind in der IT-Strategie des Leistungsbereichs TC und den Um- setzungsberichten behandelt. Im «Bericht Umsetzung IT Strategie» vom 29. Mai 2002 finden sich Aufgabenkataloge für Instanzen wie den Leiter SECO TC, den IT Service Manager TC oder einzelne Ressorts sowie für Gremien wie die AK- ALV, die SK Fin oder die ILA. Nachdem die AK-ALV im Dezember 2012 die De- legation im Informatik-Bereich an die SK Fin beschlossen hatte, war die Umset- zung IT Strategie von 2002 teilweise überholt. In der IT-Strategie in der Version vom 22. März 2012 fehlt eine detaillierte Zuständigkeitsordnung. Dem Bericht Saxer ist zu entnehmen, dass darauf verzichtet worden sei in der Meinung, dass die 2002 definierten Organisationsentscheide noch immer gelten würden und deshalb nicht nochmals aufgeführt werden müssten (BA 15-003-0083 f.). 8.6 Im Schlussbericht der Bundeskriminalpolizei (BKP) Teil 1 sind in Ziff. 6.1 «Wei- sungen, Richtlinien und Arbeitsmittel betreffend Beschaffungen im LBTC» die
45 - Richtlinien und Weisungen, welche für Beschaffungen zur Anwendung kamen, aufgeführt, darunter das Beschaffungshandbuch 2006 (nachfolgend: BHB) für den TC vom 1. Mai 2006 und das Grundlagendokument zum Beschaffungsinfor- mationssystem BIS (GD-BIS) (BA 10-001-0602 f.). Gemäss Schlussbericht Teil 1 wurden ab 2001 im Rahmen einer Revision des Beschaffungswesens im LBTC einerseits das Beschaffungshandbuch für den Bereich TC erstellt und anderer- seits mit dem Beschaffungsinformationssystem (BIS) eine EDV-technische Un- terstützung zum BHB entwickelt (BA 10-001-0603 f.). Im BHB sind die gesamten Beschaffungsabläufe des LBTC geregelt, d.h. die Beschaffungsprozesse be- schrieben und die Aufgaben, Kompetenzen und Verantwortungen festgelegt. Da- neben sind die wichtigen gesetzlichen Grundlagen (BöB/VöB) und die internen Richtlinien zum Beschaffungswesen enthalten (BA 10-001-0604). Das BIS-Dos- sier enthält Angaben über Bedarfsträger/Beschaffungsstelle, Beschaffungsge- genstand, Genehmigungsinstanzen, Angebotsabwicklung, Bestellabwicklung, Kostenschätzung, Lieferung, Rechnungsstellung und Beurteilung des Lieferan- ten. Zum BIS bestehen das Grundlagendokument sowie separate Handbücher für die Bedarfsträger, das Controlling (TCCO) und die Führung TC, welche Aus- kunft über die Handhabung des BIS geben (BA 10-001-0604 f.). 8.7 Der Bericht Saxer beschreibt die TC-internen Beschaffungsprozesse wie folgt: a) Prozess für Hardware und Software Der Prozess für Hardware und Software läuft gemäss BHB wie folgt ab: Zunächst meldet der Bedürfnisträger (BT), in der Regel der jeweilige Gruppenchef, den Bedarf beim Ressortleiter (RL) an. Der RL prüft, ob der Bedarf effektiv besteht. Der RL muss den Bedarf bestätigen und den Kredit überprüfen, der sich aus dem von AK-ALV bzw. SK Fin vorgegebenen Finanzrahmen für einzelne Projekte ergibt. Der BT eröffnet sodann das BIS, legt das Dossier an, erstellt das Pflich- tenheft, wählt die Lieferanten (LF) aus und fragt diese an. Die LF stellen in der Folge ihre Offerten. Hernach liegt es am BT, die Evaluation durchzuführen. Da Hardware und Software in der Regel inventarisiert werden, erfolgt anschliessend ein Investitionsantrag. Dieses Instrument wird dazu verwendet, die Beschaffung TC-intern zu bewilligen. Die Investitionsanträge werden anschliessend von meh- reren Personen unterzeichnet: neben dem Ressortleiter vom Leiter Finanzen, bei IT-Leistungen vom IT Service Manager TC. Liegt die Beschaffung über dem Be- trag von Fr. 5’000.--, so unterzeichnet zusätzlich der Leiter TC, bei Beträgen über Fr. 200’000.-- auch der Chef DA. Mit dem Einholen der Unterschriften auf dem Investitionsantrag wird die Evaluation durch die Unterzeichnenden bestätigt. Die Offertverhandlung mit dem LF führt alsdann der BT. Wer letztlich den Beschaf- fungsentscheid fällt, ist nach dem BHB 2006 nicht ganz klar: Der BT ist mit der
46 - Durchführung (Code D) betraut, während dem Ressortleiter Supportaufgaben (S) zustehen und der Leiter TC unterschreibt (U). Bei Bedarf leistet der IT Service Manager TC Support. Formell liegt der Entscheid gemäss Unterschriftenregelung beim Leiter TC, zumal er diesen unterzeichnet. Materiell dürfte indes dem Be- dürfnisträger eine bestimmende Rolle zukommen. Nach der Fällung des Be- schaffungsentscheids muss der BT das BIS nachführen und das Beschaffungs- dossier aktualisieren. Anschliessend erfolgt die Bestellung, die Lieferung, die Rechnungsabwicklung sowie die Auftragskontrolle (BA 15-003-0093). b) Prozess für IT-Dienstleistungen IT-Dienstleistungen machen den grössten Teil der Dienstleistungsverträge aus. Im BHB wird der Ablauf für die Beschaffung von IT-Dienstleistungen zwar nahezu gleich beschrieben wie für die Beschaffung von Hardware und Software. In der Praxis erfolgte die Beschaffung jedoch nach dem folgenden Ablauf: Der BT mel- det wiederum den Bedarf an den Ressortleiter, welcher diesen bestätigt. An- schliessend erfolgt die Angebotsabwicklung, in der der BT oder RL die geforder- ten Dienstleistungen beschreibt und eine oder mehrere Offerten einholt. Im Res- sort erfolgt die Evaluation des Lieferanten und ein Vertrag wird aufgrund von rechtlich geprüften Vorlagen erstellt. Im Unterschied zur Hardware und Software werden keine Investitionsanträge erstellt, da Dienstleistungen nicht inventarisiert werden. Die Genehmigung der Beschaffung erfolgt aufgrund der Unterschrift durch die Leitung TC auf dem Dienstleistungsvertrag. Somit prüft und unter- schreibt der Leiter TC den Vertrag (gemäss Unterschriftenregelung), welcher vor- gängig formell durch das Controlling geprüft wurde. Nach der neuen Unterschrif- tenregelung, in Kraft ab 1. September 2013, unterzeichnen zwei Personen den Vertrag, in der Regel der Leiter TC und der Kostenstellenverantwortliche. Vorher hatte der Leiter TC die Verträge einzeln unterzeichnet. Vom Leiter TC ging der Vertrag zurück an den Antragssteller. Mit der Durchführung ist wiederum der BT betraut. Dieser löst sodann die Bestellung aus und schickt den Vertrag an das betroffene Unternehmen zur Unterzeichnung (im Doppel). Darauf folgen noch weitere Schritte im Zusammenhang mit der Lieferung und der Rechnungsabwick- lung. Die Rechnungsfreigabe unterzeichnen der RL und der Leiter TC. Schliess- lich hat der BT für die Auftragskontrolle besorgt zu sein (BA 15-003-0094). 8.8 Unter Verweis auf E. I.5.2 ergibt sich aus den obigen Ausführungen betreffend Zuständigkeiten und Ablauf des Beschaffungsprozesses, dass den Sitzungspro- tokollen und Service Level Agreements für die Beurteilung der von A. angeblich begangenen ungetreuen Amtsführung keine Beweisrelevanz zukommt.
47 -
49 - Zwecks Übersichtlichkeit wird die E. AG, obwohl es sich um die vormalige P. AG (nachfolgend: P.) handelt, nachfolgend separat dargestellt. 9.2.3 E. AG 9.2.3.1 Wie bereits ausgeführt (E. I.9.2), entstand infolge Fusion per 26. Februar 2008 die juristische Person E. AG (nachfolgend: E.), welche aus der E1. AG (ehemals Q.) und der P2. hervorging. Hauptzweck der E., mit Sitz im Kanton Zug, war die Erbringung von Dienstleistungen auf dem Gebiet der elektronischen Datenverar- beitung und die Entwicklung, Vermietung, Finanzierung, Wartung von und der Handel mit Soft- und Hardware (BA B10-001-025-0035). 9.2.3.2 B. und C. waren bis 16. April 2010 die einzigen zeichnungsberechtigten Perso- nen, C. als Verwaltungsratspräsident und B. als Mitglied des Verwaltungsrats, beide mit Einzelunterschrift. Ab dem 16. April 2010 hatte C. die Funktion eines Direktors, zunächst mit Einzelunterschrift, ab dem 28. April 2010 mit Kollektivun- terschrift. B. übernahm vom 1. Oktober 2012 bis 14. November 2013 die Funktion des Verwaltungsratspräsidenten (BA B10-001-025-0035). Infolge Wechsels von B. zur CC. Ltd. war er vom 14. November 2013 bis 10. Februar 2014 wieder Mit- glied des Verwaltungsrats, mit Kollektivunterschrift zu zweien (BA 10-001-0951). Geschäftsführer der E. waren C. und B., wobei diesbezüglich die bisherigen An- stellungsverträge (der P2.) als weiterhin gültig bezeichnet wurden (BA B10-001- 025-0067). In der Funktion als Geschäftsführer unterstanden C. gemäss Organi- gramm der E. die Bereiche Verkauf Innendienst/Konfiguration, Admin/Marke- ting/Buchhaltung sowie Relationship/Partnerprogramme und B. der Bereich Ver- kauf/Sales (BA B10-001-025-0076). C. trat per 1. Januar 2010 als Geschäftsfüh- rer zurück und betreute fortan als Mitglied der Geschäftsleitung die Schlüssel- kunden (Key Account), in einem reduzierten Pensum von 80% (BA B10-001-025- 0077; -0085 ff.). Bis zum 31. Dezember 2009 blieb er für den Bereich Finanzen zuständig, wurde aber gemäss Protokoll der Geschäftsleitung vom 10. Juli 2009 bereits ab diesem Zeitpunkt von seinen Aufgaben im Bereich Buchhaltung ent- lastet (BA B10-001-025-0090 f.). B. übernahm in der Folge den gesamten Ver- kauf, d.h. auch den Verkaufs-Innendienst (vgl. BA B10-001-025-0079; -0093). Die Geschäftsleitung verblieb weiterhin in den Händen von C. und B.; sie wurde ab 2012 durch M. ergänzt (BA B10-001-025-0093 f.; -0109 ff.). Mit Aufhebungs- vertrag vom 3. April 2013 wurden die Kompetenzen von C. neu geregelt und sein definitives Ausscheiden aus der Geschäftsleitung der E. per 30. Juni 2013 ge- plant, wobei seine Unterschriftsberechtigung bis 31. Dezember 2013 bestehen blieb (BA B10-001-025-0095 ff.). Unverändert, aber in der Funktion als «Koope-
50 - rationspartner, Mentor und Vermittlungsagent für die E.» und mit separatem Ver- trag geregelt, blieb C. zuständig für seine Bestandskunden, wie insbesondere das SECO (BA B10-001-025-0100; -0102), bis zur definitiven Beendigung des Arbeitsverhältnisses mit Vergleich vom 24. Oktober 2013 (BA B10-001-025-0103 ff.; vgl. zum Ganzen BA 10-001-0951 ff.) 9.2.3.3 Mit Beschluss vom 9. November 2015 eröffnete das Kantonsgericht Zug über die E. den Konkurs; die Gesellschaft firmiert seither als «E. AG in Liquidation» (nach- folgend: E.) (BA B10-001-025-0035). 9.3 Weitere Gesellschaften im Zusammenhang mit dem Sachverhaltskomplex «aus- geschleuste Gelder» 9.3.1 DD. GmbH Die DD. GmbH (nachfolgend: DD.) wurde am 7. Mai 2001 ins Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen und per 18. Februar 2015, nach Konkurseröff- nung am 2. Juni 2014, gelöscht (BA B10-001-025-0213). Der Zweck der DD. be- stand u.a. im Kauf, Verkauf, Vermarktung sowie Import von EDV-Produkten (BA B10-001-025-0213). Gesellschafter und Geschäftsführer resp. Vorsitzender der Geschäftsführung war EE. (nachfolgend: EE.). Als weitere Geschäftsführer mit Einzelunterschrift waren T., seit der Gründung bis zum 26. Januar 2011, und FF., vom 31. März 2011 bis zum 12. Februar 2014, eingetragen; beide waren Ange- stellte von L. (BA B10-001-025-0213; 10-001-0981). Mit der Führung der Buch- haltung und der Erstellung der Jahresrechnung wurde mit Geschäftsführungs- vertrag vom 2. Mai 2001 die GG. AG betraut (BA B10-001-025-0187). 9.3.2 HH. Anstalt Die HH. Anstalt (nachfolgend: HH.) ist eine Anstalt nach liechtensteinischem Recht, die am 15. September 1998 gegründet und ins liechtensteinische Han- delsregister eingetragen worden ist (StA ZH 40701316). Der Zweck der HH. ist zusammengefasst der Erwerb, die Verwaltung und die Veräusserung von Ver- mögenswerten jeglicher Art, insbesondere von Immobilien, sowie die Durchfüh- rung aller mit dem diesem Zweck direkt oder indirekt im Zusammenhang stehen- den Transaktionen (StA ZH 40701316). Als Verwaltungsrat mit Einzelzeich- nungsberechtigung ist seit 2. Juli 1999 II. eingetragen (StA ZH 40701317). In einem Treuhandvertrag zwischen L. und II. tritt Ersterer als Treugeber, Wei- sungsberechtigter des Eigentümers und Inhaber des Kapitals der HH. von Fr. 30'000.-- auf (BA 12-002-0320; 10-001-0343).
51 - 9.3.3 JJ. GmbH Die JJ. GmbH (nachfolgend: JJ.) mit Sitz in X. wurde am 17. Oktober 2000 ins Handelsregister eingetragen (StA ZH 41401024). Der Zweck war zusammenge- fasst die Erbringung von Dienstleistungen im Bereich der Organisation und Pla- nung sowie der Erwerb, die Verwaltung und Veräusserung von Wertschriften und Liegenschaften (StA ZH 41401024). Ab dem 3. Oktober 2002 war L. im Handels- register als Geschäftsführer eingetragen, wobei er ab dem 16. Dezember 2002 einziger zeichnungsberechtigter Gesellschafter war (BA 10-001-0343; StA ZH 41401024). 9.3.4 KK. Corp., G. Corp., I. 9.3.4.1 KK. Corp. Bei der KK. Corp. (nachfolgend: KK.) handelt es sich um eine Off-Shore-Gesell- schaft nach panamaischem Recht, welche von L. am 5. Juni 1997 gegründet wurde (BA B10-001-025-0155 f.). Alleiniger Gesellschafter war B., der mit unda- tiertem Verwaltungsauftrag L. mit der Verwaltung der Vermögenswerte der Ge- sellschaft beauftragte (BA B10-001-025-0157 f.). Im Handelsregister als Verwal- tungsräte (Directors) eingetragen waren neben L. auch LL. und MM., jeweils mit Kollektivunterschrift zu zweien (BA B10-001-025-0155 f.). Am 25. Juli 2000 eröffnete L. bei der Bank R. (nachfolgend: R.) eine Kundenbe- ziehung, lautend auf die KK. (BA B10-001-025-0159 ff.), wobei die drei vorge- nannten Personen als Zeichnungsberechtigte mit Kollektivunterschrift zu zweien eingesetzt wurden (BA B10-001-025-0162). Als alleiniger Gesellschafter war B. an den Konten wirtschaftlich Berechtigter. Eine Unterschriftsberechtigung erhielt er erst per 15. März 2010; er war zu diesem Zeitpunkt aber ohnehin alleiniger Zeichnungsberechtigter der KK. (BA B10-001-025-0165). Die Konten der KK. bei der R. wurden per 26. März 2012 saldiert, wobei der letzte Bezug am 29. Juli 2011 erfolgte (BA B10-001-025-0167 f.; zum Ganzen BA B10-001-0961 f.). 9.3.4.2 G. Corp. Die G. Corp. (nachfolgend: G.) ist eine Off-Shore-Gesellschaft, welche am 2. Juli 1999 durch L., unter Mitbeteiligung von LL., gegründet wurde (BA B10-001-025- 0194 f.). Am 11. Juni 2008 löste L. LL. als Präsident der Gesellschaft ab (BA B10- 001-025-0196 f.).
52 - Am 30. November 2007 unterzeichneten L. und A. zwei Verträge, gemäss wel- chen A. als Treugeber und Besitzer von 100% des Aktienkapitals der G. die Ge- sellschaft GG. als Treuhänderin mit der Verwaltung der Gesellschaft und der Ver- mögenswerte beauftragte (BA B10-001-011-0090 ff.; -0099 ff.). Am 20. Juni 2008 wurde bei der R. im Namen der G. ein Konto eröffnet (StA ZH 40205356 ff.; BA 10-001-0976 f.; 10-001-0344 f. mit Verweisen; BA B10-001-011-0039). 9.3.4.3 I. Die I. ist eine Off-Shore-Gesellschaft, die am 11. Juli 1997 ins panamaische Han- delsregister eingetragen wurde (StA ZH 40213055 ff.). L. war Präsident, LL. Fi- nanzchef (Treasurer) (BA 10-001-0345; vgl. StA ZH 40213019 ff.; 40213055 ff.), beide mit Kollektivunterschrift zu zweien (vgl. StA ZH 40213055 ff.). Auf die I. lautete ein Konto bei der R., dessen Eröffnungsdatum nicht bekannt ist; als wirtschaftlich Berechtigter an diesen Vermögenswerten war seit dem 14. März 2005 L. eingetragen (StA ZH 40201015 f.). 9.3.5 NN. Corp. und OO. Inc. Bei der NN. Corp. (nachfolgend: NN.), im Handelsregister eingetragen am 18. November 1994 (BA B10-001-025-0177 f.), und der OO. Inc. (nachfolgend: OO.), im Handelsregister eingetragen am 24. Juni 1997 (BA B10-001-025-0179), han- delt es sich um Off-Shore-Gesellschaften nach panamaischem Recht. LL. war bei beiden Gesellschaften als Secretary mit Einzelunterschriftsberechtigung im Handelsregister eingetragen (BA B10-001-025-0177 ff.). Hinsichtlich der OO. be- stand ab dem 11. Juli 2000 und hinsichtlich der NN. ab dem 3. August 2000 eine Kundenbeziehung bei der R., lautend auf die vorgenannten Unternehmen (BA 10-001-0968 mit Verweisen; BA 10-001-0409). Wirtschaftlich Berechtigter der beiden Konti war gemäss jeweiligem Formular A seit Eröffnung der Kunden- beziehung C. (NN.: BA B10-001-011-0173; StA ZH 40201026; OO.: BA 12-002- 0117; StA ZH 40201022). Dieser war unbestrittenermassen Inhaber beider Ge- sellschaften (BA 13-002-0132 f.; -0239; 16-013-0501; 12-002-0026 f.; -0556; 10- 001-0968). Am 4. Juni 2012 wurde L. mittels Formular A als neuer wirtschaftlich Berechtigter der Vermögenswerte auf diesen Konti bezeichnet (zum Ganzen BA 10-001-0968; NN.: BA B10-001-011-0172; -0174 sowie StA ZH 60201041; OO.: BA 12-02-0116 sowie StA ZH 60201039).
53 - 9.3.6 PP. AG und QQ. AG 9.3.6.1 PP. AG Die PP. AG (nachfolgend: PP.) mit Sitz in Y. wurde am 27. Juni 1984 ins Han- delsregister des Kantons Zürich eingetragen. Der Unternehmenszweck besteht u.a. in der Erbringung von Dienstleistungen auf dem Gebiet der Unternehmens- beratung sowie Handel und Vermittlung von Waren aller Art. Einziges im Han- delsregister eingetragenes Organ ist L. als Mitglied des Verwaltungsrats mit Ein- zelunterschriftsberechtigung (BA 10-001-343 f.; vgl. auch Online-Handelsregis- terauszug, eingesehen am 29. November 2021 unter https:[...]). An den Vermö- genswerten der PP. auf dem Konto bei der Bank F. AG (nachfolgend: F.) war L. als wirtschaftlich Berechtigter vermerkt (StA ZH 40201007). 9.3.6.2 QQ. AG Bei der QQ. AG (nachfolgend: QQ.) handelt es sich um eine am 2. Juni 1982 ins Handelsregister eingetragene Gesellschaft mit Sitz in W. Vom 24. März 2009 bis
54 - Die SS. GmbH (nachfolgend: SS.) wurde am 9. Juli 2002 ins Handelsregister des Kantons Bern eingetragen. Der Gesellschaftszweck besteht u.a. in der Beratung, Entwicklung und Prozessbegleitung von Unternehmen und Organisationen, Coaching von Führungskräften und Management auf Zeit, sowie Handel mit aller der Informatik dienenden Hard- und Software. Bis am 12. März 2015 waren K. Gesellschafter und Geschäftsführer, TT. Gesellschafterin und bis 20. Februar 2009 Geschäftsführerin, danach Vorsitzende der Geschäftsführung (BA 10-001- 1638 f.; B10-001-036-0005 f.). 9.5 AAA. AG und BBB. AG 9.5.1 AAA. AG Die AAA. AG (nachfolgend: AAA.) wurde am 17. November 1994 ins Handelsre- gister des Kantons Bern eingetragen. Der Gesellschaftszweck besteht u.a. im Betrieb eines Ingenieurbüros für Riskmanagement, Sicherheits- und Brand- schutz-, Installations- und Klimatechnik in Rechnerräumen und deren Umfeld. Alleiniger Geschäftsführer und einziges Mitglied des Verwaltungsrats ist seit der Gründung D. Mit Fusionsvertrag vom 8. Dezember 2016 übernahm die AAA. die Aktiven und Passiven der BBB. AG (siehe nachfolgend E. I.9.5.2) (BA 10-001- 1524 f.; B10-001-035-0007 f.). 9.5.2 BBB. AG Die BBB. AG (nachfolgend: BBB.) wurde am 28. November 1994 ins Handelsre- gister des Kantons Bern eingetragen und mittels Fusionsvertrag vom 8. Dezem- ber 2016 von der AAA. übernommen (vorne E. I.9.5.1). Der Gesellschaftszweck war u.a. die Entwicklung, Herstellung und Handel von und mit technischen Pro- dukten im Bereich Sicherheits- und Brandschutz-, Klima-, Energie- und Umwelt- technik. Bis am 5. Februar 2009 war D. alleiniger Geschäftsführer und Verwal- tungsratspräsident, ab dem 5. Februar 2009 war er Mitglied des Verwaltungsrats (BA 10-001-1525 f.; B10-001-035-0009 f.) 9.6 CCC. AG Die CCC. AG (nachfolgend: CCC.) mit Hauptsitz im Kanton Bern wurde am 19. März 1990 ins Handelsregister des Kantons Bern eingetragen. Vom 10. Mai 1990 bis am 1. April 2015 bestand eine Zweigniederlassung in Z. Gesellschaftszweck war die Erbringung von Dienstleistungen wie Projektmanagement, Beratung, En- gineering, Expertisen und Schulung im Bereich EDV- und Materialflusssysteme, Logistik und Qualitätsmanagement. Von der Gründung bis am 31. Oktober 2016
55 - waren DDD. Verwaltungspräsident und N. Vizepräsident, je mit Einzelunter- schriftsberechtigung. N. war in der Zeit vom 9. Februar 1993 bis am 17. Juli 2008 Vizepräsident und Leiter der Zweigniederlassung, mit Einzelzeichnungsberechti- gung. Ab Juli 2008 bis am 1. April 2015 lag das Domizil der Zweigniederlassung am Privatdomizil von N. in Z. (BA 10-001-1312 f.; B10-001-032-0005 ff.). Gegenüber dem SECO/TCSB trat als Auftragnehmer, Ansprechpartner sowie als Rechnungssteller N. auf, weshalb Rechnungen und Verträge auch jeweils auf die Adresse der Zweigniederlassung in Z. ausgestellt waren (BA 13-007-0005 ff.; 10- 001-1313 mit Verweisen; B10-001-032-0064 ff.). 9.7 EEE. GmbH Die EEE. GmbH (nachfolgend: EEE.) wurde am 4. Dezember 1998 ins Handels- register des Kantons Bern eingetragen und am 13. September 2012 wieder ge- löscht. Der Gesellschaftszweck war u.a. die Erbringung von Informatikdienstleis- tungen und Organisationsunterstützung. Gesellschafter waren O. und FFF. Ge- schäftsführer war O., welcher infolge Pensionierung die EEE. liquidierte (BA 10- 001-1441; B10-001-034-0003 f.).
56 - Anklage Ziff. 2.1.1, Ungetreue Amtsführung (Anklageschrift S. 12 ff.): Handlungs- einheit wird für die in der Zeit von 2004 bis 2014 in Missachtung des Beschaf- fungsrechts erfolgten Handlungen im Rahmen von freihändigen Vergaben des SECO an die Unternehmen Q., P., E., RR., SS., AAA., BBB., CCC. und EEE. sowie für die Handlungen bei WTO-Verfahren in den Jahren 2004 und 2013 gel- tend gemacht (Anklageschrift S. 12 ff.). Die einzelnen Handlungen werden in der Anklage ab S. 30 detailliert umschrieben. Anklage Ziff. 2.1.2, Urkundenfälschung im Amt (S. 142 ff.): Handlungseinheit wird für die in der Zeit von 2008 bis 2014 erfolgten Handlungen (Genehmigung von fiktiven Rechnungen der E. und Veranlassung der Zahlung) geltend gemacht. Anklage Ziff. 2.1.3, Sich bestechen lassen (S. 146 ff.): Die Anklage macht jeweils Handlungseinheit in Bezug auf einzelne bzw. mehrere Unternehmen geltend, je- doch stets über den gesamten Zeitraum, in welchem es zu Auftragsvergaben an die jeweiligen Unternehmen kam. Diesbezüglich wird Folgendes vorgebracht: Ziff. 2.1.3.1: Die Anklage führt aus, A. habe im Jahr 2004, eventuell früher, eine stillschweigende Vereinbarung bzw. Übereinkunft mit C. und B. getroffen, ge- mäss welcher er im Zeitraum 2004 bis 2013 (Handlungseinheit) für beschaffungs- rechtswidrige Auftragsvergaben an die Unternehmen Q., P. und E. gesorgt habe, wobei er bzw. von ihm bezeichnete Dritte als Gegenleistung unrechtmässige Vor- teile erhalten hätten. Diese Vereinbarung sei jeweils stillschweigend von Jahr zu Jahr verlängert worden (S. 146 f.). In den Ziff. 2.1.3.2-2.1.3.5 werden in analoger Weise (wie in Ziff. 2.1.3.1) jeweils stillschweigende Vereinbarungen im Jahr 2004 (Ziff. 2.1.3.5: im Jahr 2007), even- tuell früher, mit den jeweiligen Firmenverantwortlichen angeführt, gestützt auf welche laufend Vergaben von Aufträgen gegen unrechtmässige Vorteilsgewäh- rungen erfolgt seien (je nach Sachverhalt seien dabei die Vergaben bis 2013 [Ziff. 2.1.3.2], 2010 [Ziff. 2.1.3.3] bzw. 2014 [Ziff. 2.1.3.4 und 2.1.3.5] erfolgt). Diese Vereinbarungen seien stillschweigend von Jahr zu Jahr verlängert worden. Den Beschuldigten B., C. und D. wird Bestechen (Art. 322 ter StGB) von A. im Sinne einer Handlungseinheit für den Zeitraum 2004 bis 2014 (B.; Anklage Ziff. 2.2.3) bzw. 2004 bis 2013 (C.; Anklage Ziff. 2.3.3) bzw. 2007 bis 2014 (D.; An- klage Ziff. 2.4.1) vorgeworfen. Die Anklage wirft zudem B. (Anklage Ziff. 2.2.5) und C. (Anklage Ziff. 2.3.4) je Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung (Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) vor, in- dem beide mittäterschaftlich im Zeitraum 2006 bis 2013 (Handlungseinheit) A.
57 - als Beamten des Bundes bei der pflichtwidrigen Durchführung von Vergabever- fahren zugunsten der Q. bzw. der E. unterstützt hätten. In Anklage Ziff. 2.2.1 und 2.3.1 wird B. und C. Urkundenfälschung im Zusammen- hang mit fiktiven Rechnungen sowie ungetreue Geschäftsbesorgung durch die Begleichung dieser fiktiven Rechnungen in Bereicherungsabsicht vorgeworfen, wobei sie die Taten in Handlungseinheit begangen haben sollen. 10.3 Eine natürliche Handlungseinheit liegt vor, wenn mehrere Einzelhandlungen auf einem einheitlichen Willensakt beruhen und wegen des engen örtlichen und zeit- lichen Zusammenhangs bei objektiver Betrachtung als ein einheitliches zusam- mengehörendes Geschehen erscheinen (BGE 131 IV 83 E. 2.4.5; 132 IV 49 E. 3.1.13). Der einheitliche Willensentschluss genügt aber allein nicht. Die ein- zelnen Handlungen müssen in einem engen räumlichen und zeitlichen Zusam- menhang stehen, damit sie objektiv als ein einheitliches, zusammengehörendes Geschehen erscheinen. Eine natürliche Handlungseinheit kann nur mit Zurück- haltung angenommen werden, will man nicht das fortgesetzte Delikt oder die ver- jährungsrechtliche Einheit unter anderer Bezeichnung wiedereinführen (Urteil des Bundesgerichts 6B_1248/2017 vom 21. Februar 2019 E. 4.7; zum Ganzen: TECHSEL/JEAN-RICHARD, Praxiskommentar, vor Art. 322 ter StGB N. 8). Es ist eine Rechtsfrage, ob bei objektiver Betrachtungsweise Handlungseinheit besteht. 10.4 Die Strafkammer behielt sich im Rückweisungsbeschluss vom 27. Februar 2020 (SK.2019.53) im Hinblick auf die Wiedereinreichung der Anklage im Sinne eines rechtlichen Würdigungsvorbehalts gemäss Art. 344 StPO vor, bei sämtlichen Straftatbeständen die jeweils als Handlungseinheit angeklagten Verhaltenswei- sen der Beschuldigten A., B., C. und D. – bei allfälliger Verneinung einer Hand- lungseinheit – jeweils als mehrfache Tatbegehung sowie bei den als Bestechen bzw. Sich bestechen lassen angeklagten Sachverhalten – d.h. bei Verneinung eines Konnexes zwischen Vorteil und Amtshandlung – die Verwirklichung der Straftatbestände gemäss Art. 322 sexies bzw. 322 quinquies StGB (Vorteilsannahme bzw. -gewährung) zu prüfen (E. 4.3). Hinsichtlich der Frage der natürlichen Hand- lungseinheit verwies sie auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung und einen Teil der Lehre (E. 4.2.1). Mit Verfügung der Verfahrensleitung vom 27. Mai 2021 wurden diese Vorbehalte vollumfänglich erneuert (Dispositiv-Ziff. 4.1). In Bezug auf den Vorwurf der Urkundenfälschung gemäss Anklage Ziff. 2.1.4, 2.2.2 und 2.3.2 (Sachverhalte im Zusammenhang mit dem Formular «A») wurde der Vor- behalt der Würdigung als mehrfache Tatbegehung angebracht (Dispositiv-Ziff. 4.2). Die Parteien wurden eingeladen, in der Hauptverhandlung dazu Stellung zu nehmen (Dispositiv-Ziff. 4.3; TPF 422.250.019 f.).
58 - 10.5 Die Bundesanwaltschaft hielt in der ergänzten Anklageschrift sowie in der Haupt- verhandlung am Vorwurf der Tateinheit fest. Die Privatklägerin 1 schloss sich diesem Standpunkt sinngemäss an. Die Beschuldigten bestritten durchwegs eine Tateinheit – soweit diese angeklagt ist – und machen Verjährung in Bezug auf die einzelnen ihnen jeweils vorgeworfenen Tathandlungen geltend, soweit die entsprechende Verjährungsfrist im Zeitpunkt des Urteilsdatums abgelaufen ist. 10.6 10.6.1 Die den Beschuldigten unter den Titeln des Sich bestechen lassens, des Beste- chens, der ungetreuen Amtsführung und der Gehilfenschaft dazu sowie der Ur- kundenfälschung im Amt vorgeworfen strafbaren Handlugen erstrecken sich je- weils über einen mehrjährigen Zeitraum von teilweise bis zu bzw. gar mehr als zehn Jahren und erfassen eine Vielzahl unterschiedlicher Lebenssachverhalte. 10.6.2 In ähnlich gelagerten Fällen wie dem vorliegenden hat die Strafkammer eine Handlungseinheit verneint und mehrfache Tatbegehung angenommen (Urteile des Bundesstrafgerichts SK.2017.47 vom 15. Juni 2018 E. IV.3.6, X.4.7, X.5.4, X.6.4, XI.4.4, XI.5.4, XII.4.6, XII.5.5, XII.6.5 2 [nicht veröffentlicht in TPF 2019 14]; SK.2016.5 vom 6. Dezember 2016 E. III.2-4, IV.2, IV.4, IV.5, IV.6, VI.1-4; SK.2015.12 vom 15. September 2015 E. 2.11, 5.9 [nicht veröffentlicht in TPF 2016 10]; SK.2005.10 vom 20. Februar 2006 E. 2.8 [nicht veröffentlicht in TPF 2006 247; vgl. Urteil des Bundesgerichts 6S.180/2006 vom 14. Juli 2006 E. 3.3]). 10.6.3 Im vorliegenden Fall ist beispielsweise nicht ersichtlich, inwiefern im Zusammen- hang mit den Auftragsvergaben an die P. bzw. die E. die WTO-Ausschreibung 2004 (Anklage Ziff. 2.1.1.1.1) betreffend Beschaffung der iServer 9406-740 (AbI- ösung des Rechners H. iSeries 9406-740) mit der WTO-Ausschreibung 2013 (Anklage Ziff. 2.1.1.1.10) betreffend IT-Dienstleistungen SECO ALV (diverse Dienstleistungen wie fachtechnische Beratung, IT-Support, IT-Beratungsdienst- leistungen in unterschiedlichen Bereichen; BA B10-01-030-0175) in einem engen Zusammenhang stehen soll, sodass diese bei objektiver Betrachtungsweise als ein einheitliches zusammengehörendes Geschehen erscheinen würden. Ebenso wenig ist ersichtlich, inwiefern die WTO-Ausschreibungen – wie auch andere Vergaben an die P. bzw. E. – mit den fiktiven Dienstleistungsverrechnungen im Zusammenhang mit der E. im Zeitraum 2008-2013 gemäss Anklage Ziff. 2.1.1.1.11-18 in einem engen Zusammenhang stehen sollen, sodass auf eine Handlungseinheit zu schliessen wäre. Ein allfälliger einheitlicher Willensent- schluss genügt allein nicht. Der in der Anklage aufgeführte Umstand, dass regel- mässig Meetings (zweimal jährliche sog. ISO-Workshops) stattfanden, an denen sich A. und die Verantwortlichen der von ihm bevorzugten Unternehmen getrof-
59 - fen und letztere sowohl auf die aktuellen Projekte als auch auf die zukünftig ge- planten Beschaffungen des TCSB (in Bezug auf den Gegenstand und den Zeit- punkt der jeweiligen Beschaffung) hätten Einfluss nehmen können (Anklage Ziff. 2.1.1), belegt noch keinen solchen Zusammenhang. Im Gegenteil spricht ein sol- cher modus operandi vielmehr für einen jeweils von Beschaffung zu Beschaffung neu gefassten Tatentschluss. 10.6.4 In Anklage Ziff. 2.2.1 und 2.3.1 (Urkundenfälschung bzw. ungetreue Geschäfts- besorgung im Zusammenhang mit fiktiven Rechnungen) geht die Anklage von drei (B.) bzw. zwei (C.) «Fallgruppen» aus, welche die Überschriften «2004_05 RH_INT_ATV_NAP» (Anklage Ziff. 2.2.1.1 und 2.3.1.1), «2007 INT_NCS_NAP» (Anklage Ziff. 2.2.1.2) und «2008_12 FuM_NCS_ATV_CE_NAP_CB» (Anklage Ziff. 2.2.1.3 und 2.3.1.2) tragen. Der Vorwurf in den Anklage Ziff. 2.2.1.1 und 2.3.1.1 bezieht sich auf fiktive Rech- nungen von Juni und Juli 2004, welche in der Zeit von August 2004 bis April 2005 zu Geldüberweisungen ab Konti der P., Q. und HH. sowie zu zwei Gutschriften auf einem Konto der panamaischen Gesellschaft KK. geführt haben sollen. Der Vorwurf in Anklage Ziff. 2.2.1.2 bezieht sich auf fiktive Rechnungen von Januar bis März 2007, die im März 2007 zu Geldüberweisungen ab Konti der Q. und der DD. sowie zu zwei Gutschriften auf einem Konto der KK. geführt haben sollen. Der Vorwurf in Anklage Ziff. 2.2.1.3 und 2.3.1.2 bezieht sich auf fiktive Rechnun- gen von April 2008 bis Februar 2012, welche von Juni 2008 bis März 2012 zu Geldüberweisungen ab Konti der E. und zu Gutschiften auf Konti der KK. und der QQ. geführt haben sollen. Die äusseren Faktoren lassen nicht auf eine Handlungseinheit schliessen. Die in Anklage Ziff. 2.2.1.2 (zweite Fallgruppe) beschriebenen Geldüberweisungen be- gannen ca. zwei Jahre nach der letzten Gutschrift zu Gunsten der KK. in der ersten Fallgruppe (Anklage Ziff. 2.2.1.1 und 2.3.1.1). Zwischen den ersten als Urkundenfälschung angeklagten Taten im Jahr 2004 und jenen der zweiten Fall- gruppe im Jahr 2007 liegen über drei Jahre. Die in Anklage Ziff. 2.2.1.3 und 2.3.1.2 (dritte Fallgruppe) beschriebenen Geldüberweisungen begannen ca. ein Jahr nach der letzten Gutschrift zu Gunsten der KK. in der zweiten Fallgruppe und ca. drei Jahre nach der Gutschrift in der ersten Fallgruppe. Das inkriminierte Verhalten umfasst nebst fiktiven Rechnungen auch fiktive Leistungsrapporte, welche aufgrund der unterschiedlichen Ausgangslage in den vorherigen Fall- gruppen nicht erstellt wurden. In den drei Fallgruppen sind teilweise dieselben Personen involviert, es werden aber bei den Geldüberweisungen nicht durchge- hend dieselben Gesellschaften eingesetzt. Die zeitlichen Unterbrüche, die Unter- schiede in Bezug auf die involvierten Personen sowie die Abweichungen bei den
60 - eingesetzten Gesellschaften und den eingesetzten Mitteln lassen nicht auf einen einheitlichen Willensakt schliessen. Hinsichtlich der Urkundenfälschungen in der Zeit von 2004 bis 2012 ist daher nicht von Handlungseinheit auszugehen (vgl. BGE 131 IV 83 E.2.4.6, wo bei einem Tatzeitraum von sechs Jahren nicht Hand- lungseinheit angenommen wurde; ein längerer Zeitraum wurde vom Bundesge- richt bereits bei einem Monat angenommen, vgl. BGE 111 IV 144 E. 3). Ferner liegt auch keine tatbestandliche Handlungseinheit vor, setzt die Urkundenfäl- schung doch weder begrifflich noch faktisch noch typischerweise mehrere Ein- zelhandlungen voraus (BGE 132 IV 49 E. 3.2.2.3; 131 IV 83 E. 2.4.5). 10.6.5 Mutatis mutandis gelten die vorstehenden rechtlichen Überlegungen selbstre- dend auch für die weiteren Sachverhalte, für welche die Anklagebehörde – ohne indes näher auszuführen, inwiefern die Voraussetzungen eines engen örtlichen und zeitlichen Zusammenhangs vorliegen sollen – eine Handlungseinheit geltend macht. Es kann daher davon abgesehen werden, diese jeweils näher zu erörtern. 10.6.6 Die angeklagten Sachverhalte sind demnach als selbstständige Tathandlungen zu prüfen, wobei im Einzelfall – bei Vorliegen der entsprechenden Voraussetzun- gen – eine natürliche Handlungseinheit nicht ausgeschlossen werden kann. 10.7 Das Urteilsdatum ist der 17. September 2021. Strafbare Handlungen, für welche eine Verjährungsfrist von 15 Jahren gilt, sind somit verjährt, soweit sie vor dem
61 - 10.8.1 A. – bezogen auf Anklageziffer 2.1.1 (Ungetreue Amtsführung im Sinne von Art. 314 StGB) in den Unterziffern: 2.1.1.1.1, 2.1.1.1.2 (BIS 936), 2.1.1.1.4, 2.1.1.2.1 (BIS 367-1116), 2.1.1.2.2 (BIS 406-1037), 2.1.1.2.3 (BIS 277-1132), 2.1.1.2.5 (BIS 1095), 2.1.1.2.6 (BIS 1036 und 1037), 2.1.1.2.7 (BIS 1095), 2.1.1.4.1, 2.1.1.4.2, 2.1.1.4.3 (ausgenommen Rechnung 1295), 2.1.1.5.1, 2.1.1.5.2, 2.1.1.5.3; – bezogen auf Anklageziffer 2.1.3 (Sich bestechen lassen im Sinne von Art. 322 quater StGB) in den Unterziffern: 2.1.3.1 betreffend die Zuwendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 39); 2.1.3.2 betreffend die Zuwendungen vom 20. Dezember 2004 und 30. Novem- ber 2005 (Tabelle 41); 2.1.3.3 betreffend die Zuwendungen vom 4. Januar 2004 bis 14. März 2006 (Tabelle 43); 2.1.3.4 betreffend die Zuwendungen vom 10. Juni 2004 bis 21. Juni 2006 (Ta- belle 45); – bezogen auf Anklageziffer 2.1.4 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB) betreffend die Handlung vom 14. März 2005; – sowie in Anklageziffer 2.1.5 (Geldwäscherei im Sinne von Art. 305 bis Ziff. 2 StGB). 10.8.2 B. – Anklageziffer 2.2.1.1 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB und ungetreue Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB); – Anklageziffer 2.2.2 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB) betreffend die Handlung vom 14. März 2005; – Anklageziffer 2.2.3 (Bestechen im Sinne von Art. 322 ter StGB) betreffend die Zuwendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 54); – Anklageziffer 2.2.4 (Geldwäscherei im Sinne von Art. 305 bis Ziff. 2 StGB); – Anklageziffer 2.2.5 (Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) betreffend BIS 936.
62 - 10.8.3 C. – Anklageziffer 2.3.1.1 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB und ungetreue Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB); – Anklageziffer 2.3.3 (Bestechen im Sinne von Art. 322 ter StGB) betreffend die Zuwendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 60); – Anklageziffer 2.3.4 (Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) betreffend BIS 936. II. Ungetreue Amtsführung (Art. 314 StGB); Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung (Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB)
67 - 2.1.2 Aufgaben und Kompetenzen gemäss Arbeitsvertrag A. war gemäss Arbeitsvertrag mit dem SECO (vgl. E. I.6.6) verantwortlich für die technischen, organisatorischen und betrieblichen Massnahmen im Rahmen von notwendigen Erweiterungen/Ausbauten und den reibungslosen Informatiksys- tembetrieb ASAL. Gemäss Beschaffungshandbuch 2006 war A. verantwortlich für die Sicherstellung des Beschaffungswesens im Ressort TCSB. Er hatte namentlich im Zusammenhang mit Beschaffungen folgende Aufgaben, Verantwortung und Kompetenz (BA B08-002-002-0036; BA 13-001-0492): – Aufgaben: Beschaffungswesen im Ressort gemäss Beschaffungshandbuch sicher- stellen, Beschaffungen bewilligen* (*abhängig vom Prozess), Beschaffungen an- hand der Monitoringauswertungen ressortintern überwachen, Sicherstellen der Bud- geteinhaltung; – Verantwortung: Entscheidungen gemäss Unterschriftenregelung durchsetzen, Be- schaffungswesen im Ressort überwachen, Qualität der Beschaffungsdossiers si- cherstellen; – Kompetenzen: Beschaffungsprozesse auf Stufe Ressort durchsetzen. Gemäss Pflichtenheft beim SECO vom 5. Oktober 2001 umfasste die Aufgabe von A. die Leitung des Ressorts SBTC (später bezeichnet als TCSB) in administ- rativen, personellen und fachtechnischen Belangen. Sein Aufgabenbereich war u.a. folgender: «Verantwortlich für den gesamten Informatik- und Telematikbe- trieb der Arbeitslosenversicherung. Dazu gehören alle anerkannten Arbeitslosen- kassen mit ca. 1’500 MitarberInnen, welche an diesem System angeschlossen sind. Zuständig für den zentralen Rechenzentrumsbetrieb IZ ASAL im F12 (Fin- kenhubelweg 12) und die Erbringung sämtlicher geforderten Informatik-Dienst- leistungen zu Gunsten aller Arbeitslosenkassen und RAV/LAM im Umfeld AVAM. Trägt die Verantwortung für den Notfallbetrieb am Standort LW10 (Lagerhaus- weg 10), Bümpliz (Backup-Rechenzentrum unter Führung von SBTC). Verant- wortlich für den dezentralen Betrieb der über 70 NT-Server und aller Arbeitsplatz- geräte (PC, Drucker, Controller, Hubs, etc.) bei den Kassen. Dazu gehören: In- betriebnahme, Unterhalt und Support. Verantwortlich für den Betrieb der Kom- munikationsnetze LAN (Kassen und IZ ASAL) und WAN (GGGG. etc.)». Bezüg- lich Systemerweiterungen (Hardware und Software) hielt sein Pflichtenheft fest: «Verantwortlich für die technischen, organisatorischen und betrieblichen Mass- nahmen im Rahmen von notwendigen Erweiterungen/Ausbauten, damit jederzeit ein reibungsloser Informatiksystembetrieb ASAL (AS/400, Netzwerke, Arbeits- plätze etc.) gewährt werden kann (Leistungsauftrag/Leistungsverpflichtung ge- genüber den Arbeitslosenkassen und dem SECO-DA, TC)». Bezüglich «ASAL – Betriebssicherheit» umschrieb sein Pflichtenheft: «Verantwortlich für die Be-
68 - triebssicherheit aller Systeme und Netze (ASAL-Backupsystem, Netzwerkzu- griffe, Software-Releaseintegrationen, Soft- und Hardware-Fehlererkennung, Netzwerküberwachung, Datensicherheit und Datenschutz). Koordiniert die Schnittstellen zu den Benutzerapplikationen der Bezügerbewirtschaftung und Fi- nanz/400. Ist gegenüber den Arbeitslosenkassen und dem SECO-DA, TC für die termingerechte Einführung/Integration/Installation verantwortlich». In Bezug auf die Neukonzeption AVAM/ASAL oblag A. die Koordination der Projektarbeiten aus der Sicht des Gesamtsystems. A. war ferner auch zuständig für die Gebäu- desicherheit. Er hatte am Standort F12 die Betriebsbereitschaft und die allge- meine Infrastruktur zu erstellen und zu betreiben (BA B18-001-001-0286 f.; vgl. auch Pflichtenheft beim Bundesamt für Wirtschaft und Arbeit vom 21. Dezember 1998, BA B18-001-001-0288 f.; Pflichtenheft beim BIGA, letzte Fassung vom 4. Oktober 1990, BA B18-001-001-0290 f.). 2.1.3 Aussagen des Beschuldigten A. 2.1.3.1 A. erklärte im Vorverfahren, er habe das Beschaffungswesen gemäss BHB je- weils eingehalten, und verwies diesbezüglich auf die durch seine Vorgesetzten erteilten Bewilligungen. So sagte er etwa aus: «Ich habe keine Unterschriftsbe- rechtigung Geschäfte abzuwickeln. Das läuft über vorgesetzte Stellen, welche gestützt auf Antrag der Bedarfsträger, diese Beschaffungen absegnen. [...] GGG., in meinem Fall, unterzeichnet den Vertrag, welchen er vom Controller er- halten hat» (BA 13-001-0003). Auf die Frage, ob Vorschläge zur Vergabe von Aufträgen an externe Lieferanten, z.B. an die E., von den Vorgesetzten zurück- gewiesen worden seien, erklärte A.: «Im technischen Bereich nicht, es wäre zu schwierig für die Herren im Management gewesen. Meistens ging es um den finanziellen Aspekt, wieso muss die Ablösung so teuer sein, wie hoch sind die Betriebskosten, da kann es schon sein, dass es zurückkam und [es] Fragen gab» (BA 13-001-0285). Zum Antragswesen generell erklärte A.: «Herr HHH. hatte den Antrag geprüft, unter Umständen mit Rücksprachen, hat Zusätze verlangt. So- bald es aus seiner Sicht in Ordnung war, wurde es visiert und an die Abteilungs- leitung, Herr GGG., weitergeleitet. Herr GGG. hat dieser wiederum geprüft. Er hat dies anschliessend an die Direktion für Arbeit weitergeleitet. [...] Jede Be- schaffung über der WTO-Grenze wurde begründet und freigegeben. Es wurde begründet, warum kein WTO gemacht wurde» (BA 13-001-0489). Entscheidend sei gewesen, «dass GGG. dem zugestimmt hatte. Ohne Zustimmung von GGG. hätte das Geschäft nicht ausgelöst werden können» (BA 13-001-0511). Zu den sog. SBO-Rabatten führte A. aus: «Ich habe die Offerten immer weitergeleitet. Weder Herr GGG. noch Herr III. haben nachgefragt, wie es läuft. Deshalb war ich nicht alleine, der nicht nachgefragt hat nach so einem Rabatt» (BA 13-001-
69 - 0515). Weiter sagte er aus: «Auch hier das Gleiche: Vergabe ohne Zusatzbe- lege/Begründung für freihändige Vergabe/AGB, lntegritätsklausel/Einsichtsrecht in die Kalkulation wurden bei sämtlichen Beschaffungen nie einverlangt. Die Be- gründung für die freihändige Vergabe erfolgte immer mit der Entscheidnotiz» (BA 13-001-1098); «Grundsätzlich: Dienstleistungsverträge haben wir nach den Vor- lagen des SECO gemacht. Der Vertrag wie auch die Nachträge wurden jeweils von Herrn GGG. oder von Herrn III. visiert» (BA 13-001-1157); «Das Seco TC- interne Vertragsprozedere wurde eingehalten. Der Hinweis des Controllers JJJ. ist richtig, das war seine Aufgabe. Entscheide über Vertragsabschlüsse hat Herr GGG. getroffen. Herr JJJ. und später Herr KKK. haben bei inkorrekten Vorgehen die Entscheidungsinstanzen jeweils über das inkorrekte Vorgehen informiert» (BA 13-001-1177). Auf Vorhalt, wonach er durch die Vergabe des Auftrags für den Sicherheitsraum LW10 an die AAA. faktisch die Vergabe des Auftrags für den Sicherheitsraum F12 an die AAA. entschieden habe, sagte A.: «Ich habe nicht selber entschieden, dass die gleiche Firma den Sicherheitsraum erstellt. Ich habe nur die entsprechenden Anträge gestellt und die vorgesetzten Stellen ha- ben diese genehmigt» (BA 13-001-1303). Weiter führte er aus: «Ich weise noch- mals auf den Beschaffungsprozess hin, welcher klar regelt, dass stufengerecht Informationen über Beschaffungen erfolgen müssen. [...] Beide Chefs haben im vollen Bewusstsein und in Kenntnis der Nichteinhaltung der entsprechenden WTO-Vorschriften die Beschaffungen genehmigt» (BA 13-001-1348); «Alle Be- schaffungen wurden mit GGG., und mit dem Leiter DA, besprochen und bezüg- lich Einhaltung von WTO-Vorschriften erläutert. Beide Chefs haben im vollen Be- wusstsein und in Kenntnis der Nichteinhaltung der entsprechenden WTO-Vor- schriften die Beschaffungen genehmigt» (BA 13-001-1439); «Auch habe ich schon mehrmals darauf hingewiesen, dass Beschaffungen aufgrund der Aufträge der Benutzer/Gremien erfolgt sind. Sämtliche Beschaffungen haben den Be- schaffungsprozess durchlaufen» (BA 13-001-1705). A. erklärte, Kenntnis vom BHB und den Regeln und Grundsätzen des Beschaffungsrechts zu haben (vgl. BA 11-001-0012 bis -0015 mit Hinweis auf Aussagen). A. machte geltend, dass die Vorgesetzten zugeschaut, vieles «durchgewinkt» und einzelne (sehr wenige) Fälle explizit bewilligt hätten. Auf Vorhalt einer Fest- stellung im Bericht Saxer – «Mit anderen Worten: Die Normen des Beschaffungs- rechts wurden von 2006 bis 2012 systematisch nicht eingehalten, ja recht eigent- lich negiert» (BA 15-003-0048) – erklärte er auf die Frage, ob nach seiner Beur- teilung systematisch gegen geltendes Beschaffungsrecht verstossen worden sei: «Weil der Prozess so abgelaufen ist, wie ich ihn geschildert habe, war es so, dass wir freihändige Vergaben gemacht haben, mit dem Wissen von Herr GGG., Herr LLL. und Herr III. Ohne ihr grünes Licht konnte man nichts beschaffen» (BA 13-001-0491). Auf die Frage, was es bewirkt habe, wenn KKK. Einwendungen
70 - gemacht habe, dass die WTO-Vorgaben nicht eingehalten würden, erklärte er: «In den meisten Fällen gab es eine Besprechung mit GGG., HHH., KKK. und manchmal auch mit MMM. KKK. hat mehrheitlich mit den Dienstleistungsverträ- gen das Veto eingelegt. HHH. im Zusammenhang mit den IT-lastigen Sachen. GGG. hat in der Regel dann gesagt, nein wir beschaffen das auf diese Art und Weise, worauf der Antrag von ihm weiter an die Direktion ging» (BA 13-001- 0510). Auf Vorhalt, dass er im BIS-Dossier 1662 (Auftragnehmer CCC.) am 15. Dezember 2008 um Bewilligung zur Überschreitung der definierten Höchstsätze ersucht habe, im konkreten Fall statt eines Höchststundenansatzes von Fr. 154.-- einen solchen von Fr. 195.--, welcher durch GGG. bewilligt worden sei, erklärte er: «Auch hier handelt es sich um einen Vertragsabschluss mit einem höheren Stundenansatz und wie hier beschrieben, hat das GGG. bewilligt» (BA 13-001-1251). Auf weiteren Vorhalt (BIS-Dossier 2112, Auftragnehmer CCC.) er- klärte er: «Ich habe den Stundenansatz nicht eigenmächtig erhöht. Bereits in früheren Jahren gab es Dienstleistungsverträge mit einem Stundenansatz von Fr. 200.--. Vermutlich aus diesem Grund hat Herr GGG. keine Begründung ver- langt» (BA 13-001-1257). Auf Vorhalt, wonach aus seiner Stellungnahme an HHH. vom 23. Januar 2014 hervorgehe, dass sämtliche Aufträge des TCSB an die RR. und die SS. freihän- dig vergeben worden seien und nie ein Grundauftrag durch eine WTO-Ausschrei- bung erfolgt sei (BA B10-001-036-0028 ff.), erklärte A.: «Wie bei den anderen Verträgen der anderen Firmen, wurden auch bei der RR. und SS. keine Aus- schreibungen gemacht. Der Beschaffungsprozess lief analog den Beschaffungen mit anderen Partnern ab. Dass keine Ausschreibungen erfolgten, war dem Leiter TC und dem Leiter DA aufgrund der Investitionsanträge bekannt» (BA 13-001- 1334). 2.1.3.2 In der Hauptverhandlung erklärte A. in Bezug auf seine bisherigen Aussagen, er kenne nicht mehr alle, aber sofern sie lauteten, dass er nicht «der einzelne» Ent- scheidungsberechtigte gewesen sei, dann stimme das. Er wiederholte: «Als Per- son oder Ressortleiter konnte ich keine Beschaffungen selber tätigen». A. bestritt sodann die Darstellung in der Anklage dem Grundsatz nach und hielt fest, dass er alle Investitionsanträge, die ihm von seinem Stellvertreter oder den Gruppen eingereicht worden seien, bearbeitet und an die Entscheidungsberechtigten wei- tergeleitet habe. Nicht er habe eigentlich entscheiden können, was beschafft wor- den sei, sondern er habe die entsprechenden Anträge über die Finanzen ange- schaut und dann an seine Chefs weitergeleitet, die dann entschieden hätten, dass sie die Beschaffungen in Kenntnis, dass dabei die WTO-Vorschriften nicht eingehalten würden, auslösen würden (TPF 422.731.6).
71 - Auf Vorhalt einer Aussage seines Stellvertreters S. – «Er [gemeint: A.] war der König. Er hatte auch keine Gegenwehr auf seiner Hierarchiestufe und seitens seinem direkten Vorgesetzten GGG.» (BA 12-003-0024) – erklärte A., sein Auf- trag habe gelautet, den Betrieb sicherzustellen; das habe er auch gemacht. GGG. habe ihn darin unterstützt. Er habe sich dabei nicht als König gesehen. Viele Sachen, die der Allgemeinheit, d.h. den Arbeitslosenkassen, zugutegekom- men seien, habe er veranlasst. Er sei dafür besorgt gewesen, dass es bei den Systemen und damit bei der Auszahlung der Taggelder nicht zu Ausfällen komme (TPF 422.731.7). A. erklärte auf Vorhalt einer früheren Aussage, wonach alle Beschaffungen mit seinem direkten Vorgesetzten GGG. und mit dem Leiter Di- rektion für Arbeit besprochen und bezüglich Einhaltung von WTO-Vorschriften erläutert worden seien, und dass beide Chefs im vollen Bewusstsein und in Kenntnis der Nichteinhaltung der entsprechenden WTO-Vorschriften die Be- schaffungen genehmigt hätten (BA 13-001-1439): «Ich bleibe bei dieser Aus- sage. Es war so: Anträge bis Fr. 5'000.--, wenn ich etwas beschaffen wollte, musste der Finanzchef mitunterzeichnen, bis Fr. 200'000.-- GGG. und über Fr. 200'000.-- der Leiter DA, III. Das Verfahren war so: Bei jeder Beschaffung über Fr. 50'000.-- bis Fr. 200'000.-- wurde dem Leiter TC, Herrn GGG., mitgeteilt, dass es nur eine Offerte gibt und nicht drei Offerten. Bei den grossen Geschäften, um die es eigentlich auch geht, hat man ein Zusatzformular ausgefüllt, vielfach durch Herrn S., und ich habe es ergänzt. In diesem Formular wurde dargelegt, weshalb man keine WTO durchführt. Dieses Formular wurde von III. visiert. Dadurch hat er die Beschaffung freigegeben. Das heisst der Antrag, der Beschaffungsantrag, ging nach Durchlaufen beim Controller und beim ISM Herrn HHH. dann zu Herrn GGG., der zuerst unterschrieb und den Antrag an Herrn III. weiterleitete. Dort gab es Besprechungen in Anwesenheit von Herrn GGG., ISM HHH., teilweise Con- troller KKK. und ganz sicher auch Herrn S., denn dieser musste die technischen Sachen Herrn III. erklären. Bei den Sachen mit Herrn GGG. gab es Beschaffun- gen, bei denen schon im Vorfeld der Controller KKK. eine Aktennotiz geschrieben hat, dass die WTO-Verfahren nicht eingehalten werden und dass er die Ableh- nung der Beschaffung empfahl. Es wurde aber nie eine Beschaffung abgelehnt. Herr GGG. hat gesagt, wir beschaffen das, und der Antrag ging weiter zu Herrn III., wie ich das erklärt habe». Auf die Frage, ob diese Begründungen schriftlich oder auch persönlich mündlich erfolgt seien, erklärte A.: «Bei Beschaffungen, die der Leiter DA III. unterzeichnen musste, gab es immer ein Formular mit der Be- gründung, weshalb keine WTO gemacht wird. Das hat III. visiert und die Beschaf- fung freigegeben. Bei Beschaffungen bis Fr. 200'000.-- gibt es ablehnende Noti- zen von KKK. Das ist alles schriftlich vorhanden, nichts ist mündlich» (TPF 422.731.7 f.).
72 - A. bestätigte auf Vorhalt, dass er gemäss BHB 2006 (BA B08-002-002-0036) für die Sicherstellung des Beschaffungswesens im Ressort TCSB verantwortlich ge- wesen sei. Er ergänzte, man müsse den Begriff «Beschaffung» definieren. Er habe die Anträge angeschaut und überprüft, ob die finanziellen Mittel vom Budget her vorhanden seien. Weiter habe er geschaut, ob die Beschaffung einen Nutzen für das Gesamtsystem erbringe (TPF 422.731.8). Auf Vorhalt einer Aussage des Leiters Finanzen und Controlling des TC, MMM., wonach die Verantwortung für die Einhaltung des Beschaffungsrechts, d.h. die Entscheidung, öffentlich auszu- schreiben, im Einladungsverfahren oder freihändig zu vergeben, beim Ressort- leiter TCSB, also bei A., gelegen habe und allfällige Ausnahmen vom Leiter TC, also GGG., hätten genehmigt werden müssen (BA 12-022-0012), erklärte A., dies treffe nicht zu, weil er (A.) den Investitionsantrag und die Finanzen geprüft und ganz klar mitgeteilt habe, dass die WTO nicht eingehalten werde. Und alle Be- schaffungen seien eigentlich so zur Kenntnis genommen und von Herrn GGG. und von Herrn III. freigegeben worden (TPF 422.731.8). Auf die Frage, weshalb für die Vergaben immer oder meistens das freihändige Verfahren gewählt worden sei, erklärte A., das aufgebaute ASAL System sei sehr komplex; dieses sei von den Lieferanten, P. und E., mit ihren Spezialisten aufge- baut worden, und diese Firmen hätten auch seine Leute entsprechend ausgebil- det und unterstützt. Es wäre nicht möglich gewesen, Systemkomponenten ein- fach losgelöst herauszunehmen und (andere) wieder einzubauen, sondern es habe Konzeptionen gebraucht, die von den Lieferanten, von E., gemacht worden seien. Man hätte nicht ohne weiteres einfach sagen können, wir wechseln jetzt «Typ A» aus, sondern das sei immer mit komplexen Softwarelösungen verbun- den gewesen. Das sei auch mehrmals innerhalb des TC diskutiert worden. Wenn man einen Hardwarewechsel hätte machen wollen, hätte man alles, das ganze System, auswechseln müssen, und das hätte ein bis zwei Jahre gedauert – oder nur einzelne Komponenten auswechseln und sagen, man nehme eine andere Firma, das hätte ausbildungsmässig ebenfalls ein halbes bis ein Jahr gebraucht, bis man überhaupt das System wieder hätte in Betrieb nehmen können. Es sei so gewesen, dass sie die Lieferanten nicht einfach hätten wechseln können ohne grosse Auswirkungen (TPF 422.731.8). A. ergänzte, dass das SECO nicht par- tout auf diese Lieferanten angewiesen gewesen sei, aber diese hätten gewusst, wenn das SECO entscheide, eine komplette Systemablösung zu machen, dann sei der Markt wieder frei. Er habe nicht das Gefühl gehabt, dass die Lieferanten gemeint hätten, sie könnten machen, was sie wollten (TPF 422.731.8). Auf die Frage, wie die Begründung zuhanden der Vorgesetzten – d.h. gegenüber GGG., allenfalls III. –, weshalb man auf eine Ausschreibung verzichte, gelautet habe, erklärte er: «Die Begründung war in der Regel folgende: Man kann nicht losgelöst einen Systemteil wechseln mit einer anderen Firma, weil das Software-
73 - Knowhow, die Konzeptionen, nicht bekannt waren. Sie müssen sich vorstellen, es ist nicht ein NT-Server, wo man sagen kann, ich nehme mal die Harddisc heraus und schiebe eine neue rein, mache das Betriebssystem drauf und das läuft wieder. Sondern das waren sehr komplexe Systeme, allein der Computer, der Rechner an sich für die Bezügerbewirtschaftung, und dann noch die Daten- banksysteme und die Netzwerksysteme, das war in Einklang. Und das wurde aufgebaut von der E. und da haben wir das begründet, dass im Moment auf dem Markt innerhalb nützlicher Zeit nicht ein anderer Lieferant mit dem beauftragt werden könnte» (TPF 422.731.8). Zum Entstehen der ISO-Workshops erklärte A., ursprünglich seien Workshops im Rahmen der ISO-Zertifizierung durchgeführt worden. Daraus sei dann ent- standen, dass man das ganze Jahr rückwirkend oder im Voraus mit den Liefe- ranten besprechen sollte, was das SECO plane, um zu sehen, was möglich sei und ob die Ressourcen vorhanden seien, denn die Ressourcen seien von den entsprechenden Gruppenchefs zusammengetragen worden. So sei das entstan- den, und dann habe man gesagt, diese ISO-Workshops seien sehr nutzbringend, weil auf der einen Seite das SECO die Gelegenheit habe zu sagen, was sie noch erwarteten oder wo sie nicht zufrieden seien, und andererseits die Lieferanten hätten sagen können, was ihr vorhabt, das können wir nicht lösen. Auf die Frage, ob dann Lieferanten nicht einen doch grossen Vorteil gegenüber den Nicht-Lie- feranten bezüglich Wissen des Systems gehabt hätten, erklärte A., das hätte an- ders ausgesehen, wenn das SECO entschieden hätte, eine Ausschreibung zu machen. Man hätte nicht so eng zusammenarbeiten dürfen, wenn man wisse, dass man vielleicht eine WTO-Ausschreibung machen will (TPF 422.731.9). Auf die Frage, auf wessen Initiative die ISO-Workshops durchgeführt worden seien, erklärte A., sie («wir») hätten einmal festgelegt, wer die Organisation mache – das habe immer entweder Herr O., Herr C., Herr B., oder Herr K., einfach jemand habe das gemacht, oder auch seine Mitarbeitenden S., NNN. oder OOO. Und die hätten gesagt, wir machen einen Workshop, und sie hätten die Organisation vor- bereiten müssen und man habe geschaut, ob allenfalls ein Lieferant noch über eine technische Neuerung Informationen abgeben könne. A. führte weiter aus, sie («wir») hätten festgelegt, dass es in der Regel zwei ISO-Workshops pro Jahr gebe (TPF 422.731.9). 2.1.4 Aussagen von Mitarbeitenden und Vorgesetzten 2.1.4.1 S., Stellvertreter von A., erklärte im Vorverfahren als Auskunftsperson, er sei zu- ständig gewesen für die Gruppenleitung, den Betrieb, die Technik, den Unterhalt und den Support der ALV-Systeme, welche für die Auszahlung der Arbeitslosen- gelder erforderlich seien. Gruppenleiter bzw. Führung sei seine Hauptaufgabe
74 - gewesen; die Gruppe umfasse zehn bis zwölf Personen. Bei Abwesenheiten von A. habe er dessen Termine, die Sitzungen auswärts und die normalen Stellver- tretungsaufgaben in der Linie wahrgenommen. Er habe als Betreuer der ALV- Systeme begonnen und sei mit dem System mitgewachsen; seine Gruppe habe den Unterhalt bzw. den Betrieb der Systeme gemacht. Zudem sei er als Projekt- leiter für Projekte zuständig gewesen (BA 12-003-0006). Zur Aufgabe von A. er- klärte S., A. sei als Ressortleiter gegen oben für den Betrieb verantwortlich ge- wesen. Er habe auch Verträge mit Partnern gemacht. Er habe die Budgetierung und längerfristige IT-Mehrjahresplanung gemacht und die Interessen in verschie- denen Gremien vertreten, wie z.B. den Lenkungsausschüssen und dem LEA-IZ ASAL, in welchen auch Gelder gesprochen worden seien. A. habe nicht zuletzt gegenüber der Kundschaft, den kantonalen Arbeitslosenkassen, eine Betreuer- funktion innegehabt (BA 12-003-0006). Die Schnittstelle zwischen ihm und A. seien die Beschaffungen gewesen: Er (S.) sei fürs Technische zuständig gewe- sen, A. habe anschliessend visiert, vor allem Beschaffungen im Informatikbe- reich. A. sei auch die Linienschnittstelle zwischen den jeweiligen Gruppenleitern und der Linie nach oben gewesen (BA 12-003-0006 f.). Zur Vergabepraxis befragt erklärte S., im Jahr 2013 sei die ganze WTO-Aus- schreibung gemacht worden. Es sei immer ein Hin und Her gewesen zwischen der Aufsichtskommission und der Linie SECO, ob sie selbständig beschaffen dürften oder ob das BBL zuständig sei. Vor ca. drei bis vier Jahren (gemeint vor der Einvernahme im März 2014) sei die interne Forderung gekommen, dass sie nach WTO Ausschreibungen machen müssten; dies sei von GGG. gekommen, zumindest habe er es von ihm gehört. Aufgrund dessen hätten sie 2013 sieben Lose via BBL ausgeschrieben, wobei u.a. die E. und andere Firmen den Zuschlag erhalten hätten. Er habe selber im Jahr 2004 eine WTO-Ausschreibung für ein IT-System durchgeführt; es sei ein «Horror», wenn man wenig Ahnung vom Ver- tragswesen habe und mit solchen Aufgaben betraut werde, das sei nicht sein Arbeitsgebiet. Er wisse, dass es diese Gesetze und Verordnungen im Beschaf- fungswesen gebe, aber er habe keine interne Aus- oder Weiterbildung betreffend BöB/VöB gemacht. Im Vertragswesen seien sie vom BBL sehr schlecht unter- stützt worden. Er habe nie Kontakt mit dem BBL gehabt und sich sehr wenig mit der Ausarbeitung der Verträge beschäftigt. Er sei dafür zuständig gewesen, dass die Systeme liefen (BA 12-003-0007 f.). Zum Beschaffungsprozess erklärte S. grundsätzlich, bei einem Bedarf seien Of- ferten eingeholt worden. Der Bedarf sei meistens zusammen mit der Offerte an- gemeldet worden, dies sei durch ihn oder seine Mitarbeiter erfolgt, aber immer nach Rücksprache mit ihm, oder direkt durch A. Darauf sei es in den Prozess gegangen und er habe eine technische Stellungnahme erstellen müssen. Bei
75 - kleineren Gütern habe ein Satz gereicht, bei grösseren habe genauer umschrie- ben werden müssen. Danach sei es zum Visum zur Ressortleitung gegangen. Wenn es um IT gegangen sei, sei es zum Informatik-Servicemanager (ISM) und von dort zu den Finanzen gegangen. Bis Fr. 5000.-- habe der Finanzchef direkt bewilligt; wenn es höher als Fr. 5000.-- bis Fr. 200'000.-- gewesen sei, sei es zu GGG. gegangen; ab Fr. 200'000.-- sei es zur Direktion gegangen, dazu habe es eine «gröbere» Notiz gebraucht. Dann sei es wieder zurückgekommen und es (die Bestellung) sei ausgelöst worden. Es gebe von KKK. erstellte Beschreibun- gen, wie es abzulaufen habe (BA 12-003-0008). Der Beschaffungsprozess sei für Güter und Dienstleistungen, ausser Jahresverträge, gleich gewesen. Es habe auch Dreijahres-Rahmenverträge, angelehnt an die Dreijahresplanung, gege- ben. Mit diesen habe er wenig zu tun gehabt, das sei eher die Aufgabe von A. gewesen. Die Wartungsverträge, die Folge eines ursprünglichen Investitionsent- scheids gewesen seien, habe er (S.) abrufen können, ohne in den Beschaffungs- zyklus gehen zu müssen (BA 12-003-0009). Auf die Frage, welche Rolle/Funktion und/oder Zuständigkeiten A. bei Vergaben im Ressort Systembetrieb und Technik ASAL-ALK gehabt habe, erklärte S., A. habe eigentlich keinen Franken selber bewilligen können, sondern habe zwin- gend zur nächsthöheren Stelle gehen müssen, um Aufträge auslösen zu können. A. habe bei den ihm unterbreiteten Anliegen prüfen müssen, ob sie notwendig seien und in die Strategie und das Budget passten; auch der Informatikmanager habe sich diese Fragen stellen müssen. A. habe dann die Anliegen «nach oben verkaufen» müssen. A. habe die Informationen bezüglich seiner Beschaffungs- anträge, die er habe weiterleiten und/oder absegnen müssen, von den Gruppen- leitern erhalten, von der technischen Seite von ihm (S.), aber auch von den Pro- jektleitern, einfach von allen Gruppenleitern (BA 12-003-0009). Zu den Firmen E. und RR. erklärte S., die E. sei, seit es sie in der Schweiz gebe, Lieferantin des SECO gewesen, da diese Firma aus der vorherigen Lieferantin P. (sowie aus der Q.) entstanden sei; die RR. sei vermutlich schon seit 1995 Lieferantin des SECO, d.h. seit dem Aufkommen der Windows-Systeme, da diese Firma die Arbeitslosenkassen betreut habe (BA 12-003-0010). Auf die Frage, wie und von wem die freihändigen Vergaben an die E. bzw. die RR. be- gründet worden seien, erklärte S., schlussendlich sei es durch das Bewilligungs- system gegangen, aber eine Begründung sei vom Ressortleiter, in seinem Fall von A., erfolgt. Dieser habe «gegen oben den Beschaffungsantrag verkaufen» müssen. Im technischen Bereich habe er (S.) auch Begründungen geschrieben. Es sei dabei um die Komplexität des Zusammenspiels der einzelnen Komponen- ten und die Erfahrung gegangen. Je weniger Player im System gewesen seien,
76 - umso stabiler sei es gewesen. Seine erste Priorität sei ein stabiles System ge- wesen, um die sichere Auszahlung der Gelder zu gewährleisten (BA 12-003- 0012). Eine Publikation der freihändigen Vergaben, z.B. im Simap, sei nicht er- folgt; diese Diskussion sei erst im Zusammenhang mit den WTO-Ausschreibun- gen geführt worden. Es sei ihm nicht bewusst gewesen, dass eine Publikation nötig gewesen wäre, auch wenn es nicht über das BBL laufe (BA 12-003-0012). Auf die Frage, ob die E. bzw. die RR. aus seiner Sicht die einzigen Firmen ge- wesen seien, welche die in den jeweiligen Aufträgen enthaltenen Bedürfnisse seines Ressorts hätten abdecken können, erklärte S., es gebe in Bezug auf die Aufträge an die E. vielleicht vier bis fünf Firmen in der Schweiz, welche die Leis- tungen der E. als Ganzes im Systembereich (Storage) erbringen könnten; sonst müsse man ins Ausland gehen oder die Sache splitten. Mit Splitting meine er, dass eine Firma die Dienstleistungen, eine das Konzept, eine die Sicherung etc. erbringen könne. Dies habe aber nie zur Diskussion gestanden. Aus seiner Sicht sei es aufgrund der Komplexität auch nicht sinnvoll und es würde keinen Gewinn bringen, sondern wäre mit internem Mehraufwand verbunden. Man habe auf- grund der Systemstabilität vermeiden wollen, verschiedene Hersteller zu integ- rieren. Bei der RR. sei die Situation offener, da im Windowsbereich ein Ersatz möglich gewesen wäre. Es gebe eine Applikation, die von RR. entwickelt worden sei; in anderen Bereichen würde man in der Schweiz mehrere Möglichkeiten/Lö- sungen finden (BA 12-003-0012). 2.1.4.2 Der Zeuge MMM., Leiter Finanzen und Controlling des TC beim SECO, erklärte auf die Frage, ob es zutreffe, dass der faktische Vergabeentscheid betreffend Beschaffungen des Ressorts TCSB, d.h. das „Was" bei „Wem" und „Wie" be- schafft werden sollte, durch A. getroffen worden sei: «In den Fällen, wo bei Vor- lage des Investitionsantrages dem TCFI [Ressort Finanzen des TC] bekannt war, dass bereits eine Rechnung vorlag, wurde diese Tatsache auf dem Investitions- antrag vermerkt und es war die Kompetenz des Leistungsbereichsleiters, Abwei- chungen zum Beschaffungsrecht zu genehmigen». Auf Nachfrage erklärte er: «Bei anderen Fällen lag der faktische Vergabeentscheid bei Herrn A.» (BA 12- 022-0010). Auf die Frage, bei wem aus seiner Sicht die Entscheidung über die Wahl des Beschaffungsverfahrens, d.h. die Entscheidung, einen Auftrag öffent- lich auszuschreiben, im Einladungsverfahren oder freihändig zu vergeben, gele- gen habe, beim Ressortleiter oder beim Leiter TC, führte MMM. aus: «Die Ver- antwortung für die Einhaltung des Beschaffungsrechts lag beim Ressortleiter, all- fällige Ausnahmen mussten vom Leiter TC genehmigt werden» (BA 12-022- 0012). Auf die Frage, weshalb den Normen des Beschaffungsrechts im LBTC entgegen den immer wiederkehrenden Empfehlungen keine Beachtung ge- schenkt worden sei, erklärte er: «Weil die festgestellten Mängel im Prozess nicht
77 - sanktioniert wurden und betrieblichen Aspekten Priorität gegeben wurde» (BA 12-022-0012). 2.1.4.3 Der Zeuge HHH., Leiter IT Service Manager (ISM) im Leistungsbereich TC beim SECO (BA 18-001-047-0075 f.), erklärte auf die Frage, welche Stelle innerhalb des Bereichs TC die Beschaffungen auf die Einhaltung der Richtlinien (formelle Kontrolle) geprüft habe, dass der Ressortleiter die Verantwortung für die Einhal- tung der Beschaffungsrichtlinien gehabt habe. Die von KKK. geleitete zentrale Controllingstelle habe im Sinne eines Gutachtens für jede Beschaffung zuhanden des Leiters TC eine Bewertung abgegeben. Das sei nicht eine juristische Prüfung gewesen, sondern ob die Beschaffung gemäss Richtlinien eingehalten werde. Auf die Frage, welche Stelle im Bereich TC die Beschaffung auf den Beschaf- fungsgegenstand (materielle Kontrolle) geprüft habe, erklärte HHH., er habe ge- mäss Prüfprozess überprüfen müssen, ob die Beschaffung im Rahmen der Fi- nanzplanung und des Voranschlags korrekt sei, also ob ein Budget vorhanden sei. Die Finanzstelle habe geprüft, ob die entsprechende Beschaffung korrekt kontiert werde. Er habe auch geprüft, ob die Beschaffung gemäss dem Leis- tungsauftrag der Aufsichtskommission korrekt sei, also ob diese Beschaffung ei- nem Bedarf, also einer Leistung, zugeordnet werden könne. Im Genehmigungs- prozess seien dies Gutachten, die der Leiter TC erhalten habe; dieser habe dann das letzte Wort über diese Beschaffung gehabt; mit Gutachten meine er eine interne schriftliche Stellungnahme. Sie hätten eine Beschaffung aber nicht ver- hindern können, wenn sie der Meinung gewesen seien, dass etwas nicht in Ord- nung sei (BA 12-015-0009 f.). Auf die Frage, wer im Prozess der Genehmigung eines Beschaffungsantrags die Notwendigkeit von Beschaffungen geprüft habe, erklärte HHH., er habe geprüft, ob diese Beschaffung einer Leistung, einem Auf- trag der Aufsichtskommission gemäss Voranschlag, zugeordnet werden könne. Die Aufsichtskommission habe im Rahmen des Voranschlags jährlich eine Leis- tungsbeschreibung, d.h. einen Leistungsauftrag, verabschiedet. Wenn diese Be- schaffung das Budget eingehalten habe und dem Leistungsauftrag habe zuge- ordnet werden können, sei die Beschaffung auch von seinem Chef, GGG., kaum je in Frage gestellt worden (BA 12-015-0010). HHH. erklärte zur Abgrenzung sei- ner Aufgaben von jenen des Controllings, seine zentrale Aufgabe sei Finanzpla- nung, Leistungsauftrag, daraus abgeleitet die Services der Informatik, gewesen. Er habe kontrolliert, dass der Leistungsauftrag erfüllt werde. Das Controlling habe schwergewichtig die Einhaltung der bundesinternen Richtlinien überprüft (BA 12- 015-0011). Auf Vorhalt, dass er sich laut Verfahrensakten sowohl zur Einhaltung der be- schaffungsrechtlichen Grundlagen als auch zum Beschaffungsgegenstand ge-
78 - äussert habe, erklärte HHH., er habe zum Beschaffungsgegenstand Stellung be- zogen im Rahmen, ob diese Bestellung dem Leistungsauftrag entspreche; dazu habe er den Beschaffungsgegenstand bewerten müssen. Da er gesehen habe, dass problematische Fälle in der Beschaffung stattgefunden hätten, habe er sich „ein bisschen aus der Not heraus“ in den Stellungnahmen zum Beschaffungspro- zess geäussert (BA 12-015-0011). HHH. ergänzte, problematische Beschaffun- gen seien für ihn solche, wo ein Ausnahmeartikel des Gesetzes oder der Verord- nung beansprucht worden sei. Das seien die Fälle, wo nicht drei Offerten einge- holt worden seien, obwohl die entsprechende Schwelle überschritten worden sei, oder keine offene WTO-Ausschreibung durchgeführt worden sei, obwohl auch dieser Schwellenwert überschritten worden sei (BA 12-015-0049). Zum Beschaf- fungsverfahren erklärte HHH. weiter, der Ressortleiter TCSB, d.h. A., habe be- stimmt, welches Beschaffungsverfahren bei einer Beschaffung angewendet werde. Dieser habe auch bestimmt, welche Firma mittels freihändigen Verfah- rens den Auftrag bekommen solle; A. habe die ganze Beschaffungsverantwor- tung getragen. Als ISM habe er (HHH.) – ebenso wie die Controller KKK. und JJJ. – keinen Einfluss auf die Wahl des vom Ressort TCSB angewandten Be- schaffungsverfahrens und auf die Wahl des Lieferanten gehabt (BA 12-015- 0020). Der Ressortleiter, bei dessen Abwesenheit der Stellvertreter, habe seitens Ressort TCSB ihm (HHH.) bzw. dem Leiter TC gegenüber Abweichungen von den Beschaffungsrichtlinien begründet. Bei Beschaffungen für die zu inventari- sierenden Anlagen sei das im Antragsformular zu begründen gewesen; sonst wisse er nicht, wo dies begründet worden sei. HHH. ergänzte, dass im BIS die Begründung zum freihändigen Verfahren für alle Beschaffungen habe angege- ben werden müssen (BA 12-015-0020 f.). Es sei festgelegt gewesen, dass alle beschaffungsrelevanten Informationen und Abläufe im BIS abzulegen seien; dort seien auch die Entscheide über die Art der Vergabe und die Entscheidung der Lieferanten erfolgt. Bei der Genehmigung für zu inventarisierende Anlagen sei vorgesehen gewesen, dass die Genehmigung ganz am Schluss erfolge, wenn die Offerte schon vorliege und die zu inventarisierende Anlage schon präzise be- kannt sei. Es sei gemäss den Richtlinien korrekt, dass mit dem Antrag für die zu inventarisierende Anlage bereits die Offerten da gewesen seien; bezüglich Dienstleistungen wisse er nicht mehr, wie das funktioniert habe, weil diese kaum je bei ihm durchgekommen seien. Der Entscheid, ob freihändig oder nicht frei- händig vergeben werde und welche Lieferanten angefragt würden, hätte im BIS dokumentiert werden sollen (BA 12-015-0022). Auf die Frage, was er in seiner Funktion als ISM bei der Beschaffung von lT- Gütern und lT-Dienstleistungen formell und materiell überprüft habe, erklärte HHH.: „Einhaltung Voranschlag Budget, dann Einhaltung des Leistungsauftra- ges, also entspricht diese Beschaffung dem Leistungsauftrag, dann gab es noch
79 - diverse Richtlinien und Vorgaben der Aufsichtskommission und seiner Gremien, die ich auch überprüft habe, die aber auch in Richtung des Leistungsauftrages gehen. Dann habe ich ab ca. 2010 [...] auch die Vollständigkeit eines Antrages eines Bedarfsträgers geprüft. Wir hatten damals ein Formular entworfen, was ein Bedarfsträger alles an Informationen geben muss und ich habe geprüft, ob die- ses Formular vollständig ausgefüllt wurde. In diesem Formular musste auch das Beschaffungsverfahren beschrieben werden. Ich habe deshalb auch geprüft, ob dies tatsächlich vollständig beschrieben wurde und falls eine der Ausnahmearti- kel für die freihändige Vergabe verwendet wurde, habe ich geprüft, ob dies auch begründet wurde. Auf offensichtliche Falschaussagen in diesen Begründungen hatte ich in Einzelfällen auch hingewiesen“ (BA 12-015-0011). Die Controller hät- ten bei diesen Beschaffungen, basierend auf dieser Begründung, noch einge- hender analysiert, ob dies ihrer Ansicht nach dem Beschaffungsrecht entspreche oder nicht. Die kritischen Fälle seien die Beschaffungen gewesen, wo eine frei- händige Vergabe gemacht worden sei basierend auf einem Ausnahmeartikel, der habe begründet werden müssen, z.B. zeitliche Dringlichkeit. Die Controller hätten geprüft, ob es wirklich eine Ausnahme im Sinne des Gesetzes sei (BA 12-015- 0012). HHH. erklärte, er habe bei Beschaffungen gegenüber den Ressortleitern in Bezug auf die Wahl des Beschaffungsverfahrens keine Weisungsbefugnis ge- habt; nur in Bezug auf den Beschaffungsbedarf habe er sein Veto einlegen dür- fen. In Bezug auf die Wahl des Lieferanten bei freihändigen Vergaben habe er gegenüber dem Ressortleiter keine Weisungsbefugnis gehabt (BA 12-015-0012). Auf die Frage, wer im LB TC für die Ahndung von Verstössen gegen die internen Regelwerke betreffend Beschaffungen (Handbücher, Richtlinien, Weisungen) zu- ständig gewesen sei, erklärte HHH., die zentrale Controllingstelle habe die Auf- gabe gehabt, auf Verstösse hinzuweisen; nur der Leistungsbereichsleiter, GGG., habe Verstösse ahnden können. Es seien ihm keine direkten Konsequenzen bei Verstössen gegen die Beschaffungsrichtlinien bekannt (BA 12-015-0012). HHH. erklärte, er habe von ihm festgestellte Verstösse gegen die Beschaffungsrichtli- nien in einer Notiz im Genehmigungsverfahren notiert, um sicherzustellen, dass GGG. diese sehe und auch visiere. Er sei im Beschaffungsprüfungsbereich ein „untergeordneter Player“ gewesen; die Bemerkungen der zentralen Controlling- stelle hätten grösseres Gewicht gehabt. Konkret habe er im Bereich der Einhal- tung des Beschaffungsrechts keine Kompetenzen gehabt. HHH. erklärte weiter, er wisse nicht, ob seine Notizen zu Verstössen gegen das Beschaffungsrecht im BIS-Dossier abgelegt worden seien (BA 12-015-0012 f.). HHH. ergänzte, dass nicht alle Beschaffungsanträge durch seine Hand gegangen seien, sondern nur solche Beschaffungsanträge, welche eine sogenannte Inventarisierung in der Anlagebuchhaltung notwendig gemacht hätten. Sämtliche Beschaffungen, die keine solchen zu inventarisierenden Leistungen beinhaltet hätten, habe er nur in
80 - seltenen Fällen gesehen, wenn GGG. ihm einen solchen Vertrag gegeben und ihn um seine Meinung gefragt habe. Daher habe er einen normalen Dienstleis- tungsvertrag in der Regel nicht gesehen (BA 12-015-0013). Auf die Frage, wie der Vorgesetzte auf seine Mitteilungen über Verstösse reagiert habe, erklärte HHH., das sei ganz unterschiedlich gewesen. In einigen Fällen habe GGG. die Beschaffung nicht genehmigt. In andern Fällen habe er die zentrale Controlling- stelle noch um eine detailliertere Stellungnahme gebeten und irgendwann einmal unter sechs Augen, mit der zentralen Controllingstelle und dem Ressortleiter, eine Entscheidung gefällt oder er habe gesagt, er genehmige das, aber das nächste Mal müssten die Richtlinien eingehalten werden (BA 12-015-0013). 2.1.4.4 Der Zeuge KKK., Controller im Leistungsbereich TC des SECO, erklärte auf die Frage, wie Kader und Mitarbeiter des TC, welche sich mit Beschaffungen befasst hätten, geschult worden seien, dass es dazu verschiedene Instrumente gegeben habe. Auf der einen Seite hätten sie ein Beschaffungshandbuch erarbeitet; das sei das Kernelement gewesen. Sie hätten sodann im Rahmen der Einführung des Beschaffungsinformationssystems Ausbildungen gemacht: Auf der einen Seite systemtechnisch, etwa wie die entsprechenden Felder ausgefüllt werden müssten. Aber auch das „Wie“, d.h. wie der Ablauf der Beschaffungen sei, sei entsprechend wiederholt worden, z.B. wann es drei Offerten gebraucht habe usw. (BA 12-013-0008). Auf die Frage, in welchem Stadium einer Beschaffung er über die Beschaffung informiert worden sei, erklärte KKK., dass sie bei den Dienstleistungen nach Abschluss des Offertprozesses involviert worden seien. Sie hätten bei einem Vertrag prüfen müssen, ob er den formellen Anforderungen entspreche. Wenn der Vertrag über der WTO-Grenze gelegen habe, hätten sie das so moniert (BA 12-013-0008). Im Beschaffungsinformationssystem (BIS) hätten die Daten im Sinne eines Reportings eingetragen werden müssen. Wenn die Beschaffung abgeschlossen gewesen sei, hätten die Beschaffenden ein Dos- sier erstellen müssen, welches dann zu ihnen gekommen sei. Sie hätten dann diese Vollständigkeitskontrolle gemacht und das technisch abgeschlossen. Die Beschaffung habe dann im System nicht mehr bearbeitet werden können. Grund- sätzlich hätten alle Beschaffungen, d.h. Dienstleistungen und Güter, im BIS er- fasst werden müssen. Bei den Güterbeschaffungen seien sie grundsätzlich im- mer erst bei diesem technischen Abschluss des BIS-Dossiers involviert worden. Ab etwa 2008 oder 2009 seien sie auch bei Güterbeschaffungen punktuell schon früher einbezogen worden, wenn es um die Prüfung von beschaffungsrechtlichen Schwellenwerten gegangen sei (BA 12-013-0009). Auf die Frage, was das Controlling der Beschaffungsprozesse im TC umfasst habe, erklärte KKK., auf der einen Seite habe er sicherstellen müssen, dass der Betrieb des BIS technisch laufe; dann sei diese BIS-Dossierkontrolle am Schluss
81 - gewesen. Aus dem BIS hätten sie periodisch Auswertungen erstellt (Reporting), die an einer Sitzung mit der Leitung zusammen angeschaut worden seien. An diesen Montagssitzungen hätten die Ressortleiter, der Leiter TC, der IT-Service- manager HHH., die Controller und der Geschäftskoordinator teilgenommen. Es habe sporadisch gewisse Adhoc-Auswertungen gegeben, wenn etwa GGG. aus dem Beschaffungswesen habe etwas wissen wollen, oder wenn sie das Gefühl gehabt hätten, etwas laufe nicht rund, beispielsweise, wenn sie geprüft hätten, wie viele Offerten eingeholt worden seien in Fällen, wo es mehrere Offerten brau- che. Mit der Zeit habe es die Regel gegeben, dass sie die Verträge vor deren Erstellung anschauten und mitvisierten; das habe etwa 2006 begonnen, noch unter der alten Organisation (BA 12-013-0009). KKK. verneinte die Frage, ob er die Beschaffungen formell (Einhaltung Richtlinien) und/oder materiell (Beschaf- fungsgegenstand) geprüft habe. Er erklärte dazu, in erster Linie sei seine Auf- gabe gewesen, diese von der beschaffungsrechtlichen, formalen Seite her zu prüfen. Der inhaltliche Teil sei von der Linienorganisation geprüft worden. Beim Beschaffen am Finkenhubelweg sei die Situation etwas speziell gewesen; dort seien das Ressort TCSB (Systembetrieb), TCAS (Auszahlungssystem) und TCFI (Finanzen) gewesen. Der Ablauf sei so gewesen, dass an einer Mittwochssitzung die Ressortleiter ihre Investitionsanträge unterbreitet hätten. Diese hätten von einem zweiten Ressortleiter visiert werden müssen und dann von GGG. In dem Sinne sei die Prüfung der Beschaffung formeller. Er sei dort nicht dabei gewesen. Die materielle, inhaltliche Prüfung der Beschaffungen sei an diesen Mittwochs- sitzungen vorgenommen oder bestätigt worden. Wenn es lT-Kosten betroffen habe, habe das Ressort TCAS mitunterzeichnet (BA 12-013-0010). KKK. erklärte weiter, es habe in verschiedener Hinsicht Verstösse gegen die Beschaffungs- richtlinien gegeben. Zum Teil seien Abläufe bezüglich der Unterschrift nicht ein- gehalten worden. Normalerweise hätten sie die Verträge visieren müssen, bevor sie dem Leiter TC unterbreitet worden seien. Es sei mehrere Male vorgekommen, dass A. direkt zu GGG. gegangen sei und ihn darum gebeten habe, einen Vertrag zu unterzeichnen, ohne dass sie ihn vorher visiert hätten; GGG. habe dies dann manchmal gemacht und sich so nicht an die Richtlinien gehalten. A. habe zum Teil Verträge selbst unterzeichnet und von sich aus Bestellungen ausgelöst, ob- wohl er beides nicht hätte dürfen. Es habe auch Nichteinhaltungen des Beschaf- fungsrechts gegeben, indem oftmals keine drei Offerten eingeholt worden seien oder kein WTO-Verfahren durchgeführt worden sei, obwohl man eines hätte durchführen müssen, oder dass bei einer freihändigen Vergabe, bei der A. eine Ausnahme angerufen habe, diese nicht im Simap publiziert worden sei (BA 12- 013-0010 f.). KKK. führte aus, er sei in einer Stabstelle gewesen und habe Verstösse gegen die Beschaffungsrichtlinien der Leitung TC, in der Hauptsache GGG., mitgeteilt.
82 - Ausserdem hätten sie die Verstösse der internen Revision gemeldet. Er habe selber keine Verfügungsgewalt gehabt. Er habe einfach sagen können, dass er einen Vertrag nicht visiere. Ob der Vertrag dann trotzdem gemacht worden sei oder nicht, habe er nicht beeinflussen können. Die von ihm gemeldeten Verstösse gegen das Beschaffungsrecht hätten GGG. nicht interessiert; das sei wohl zur Kenntnis genommen worden, aber es sei zu Beginn nichts unternom- men worden. Ab ca. 2009, als das Beschaffungswesen vermehrt in den Fokus der Öffentlichkeit geraten sei, habe GGG. zwar etwas ändern wollen, aber seine gesundheitlichen Probleme hätten ihn daran gehindert (BA 12-013-0011). Zum Beschaffungshandbuch 2006 erklärte KKK., dieses sei von ihnen erarbeitet worden; A. sei nicht involviert gewesen, aber die Ressortleiter und der Leiter TC hätten es unterzeichnen müssen (BA 12-013-0012 f.). Auf entsprechende Frage erklärte er, es habe in keinem Ressort einen formell ernannten Beschaffungsver- antwortlichen gegeben; im TCSB hätten A. und seine drei Gruppenleiter (S., NNN., OOO.) diese Rolle wahrgenommen, wenn sie Beschaffungen zu tätigen gehabt hätten (BA 12-013-0013). KKK. erklärte auf die Frage, wer im Ressort TCSB bestimmt habe, welches Verfahren bei einer Beschaffung angewendet werde, er denke, dass dies abschliessend A. gewesen sei. Er wisse aber nicht, wie dieser Entscheid intern zustandegekommen sei. Es habe auch fast nichts zu entscheiden gegeben, da man immer freihändig vergeben habe. Bei den freihän- digen Vergaben sei aus seiner Sicht A. die treibende Figur gewesen, welche den Lieferanten bestimmt habe (BA 12-013-0017). Er (KKK.) habe keinen grossen Einfluss auf die Wahl des Beschaffungsverfahrens im TCSB oder auf die Wahl des Lieferanten gehabt (BA 12-013-0017). Auf die Frage, wer aus dem Ressort TCSB ihm bzw. dem Leiter TC gegenüber Abweichungen von den Beschaffungs- richtlinien, insbesondere die freihändigen Vergaben, begründet habe, erklärte KKK., das sei Chefsache gewesen, dies sei A. gewesen; in Ausnahmefällen und wenn A. nicht da gewesen sei, sei das noch S. gewesen. KKK. erklärte weiter, dass die freihändigen Vergaben nicht mittels einer Begründung zur freihändigen Vergabe dokumentiert worden seien. Eine solche Begründung hätte der Beschaf- fende, also der Bedürfnisträger, erstellen müssen; im TCSB seien das A. oder die drei Gruppenleiter gewesen (BA 12-013-0018). Aus seiner Sicht hätten die vom TCSB vorgebrachten Argumente keine Ausnahme nach BöB/VöB zugelas- sen. Ab 2010 habe es „allen gedämmert“, dass das freihändige Verfahren nicht korrekt gewesen sei (BA 12-013-0018). 2.1.4.5 GGG., Leiter des Bereichs Arbeitsmarkt/Arbeitslosenversicherung (LB TC) in der Direktion für Arbeit (DA) und Vorgesetzter von A., erklärte im Vorverfahren als Auskunftsperson: «Bezüglich Wissen von A. im Beschaffungswesen: Er wurde immer vom BBL unterstützt. Von daher hatte ich Vertrauen in ihn, er hatte freie
83 - Hand in die Beschaffung» (BA 12-012-0010). Auf Vorhalt, wonach er in der Ad- ministrativuntersuchung erwähnt habe, betreffend Beschaffungen seien die In- vestitionsanträge jeweils unter anderem vom Ressortleiter unterzeichnet worden, erklärte GGG. auf die Frage, welche Verantwortung A. aus seiner Sicht mit seiner Unterschrift/seinem Visum auf einem Beschaffungs- und/oder Investitionsantrag übernommen habe: «Wenn Herr A. einen solchen Antrag unterschrieb, welcher auch vom Finanzchef und vom Informatiker mitunterzeichnet war, hiess das für mich, dass alles i.O. ist. Manchmal habe ich noch zusätzliche Angaben verlangt» (BA 12-012-0013). Auf die Frage, wer das anzuwendende Beschaffungsverfah- ren (öffentliche Ausschreibung, Einladung, freihändige Vergabe) im Ressort TCSB festgelegt habe, erklärte GGG.: «Grundsätzlich der Ressortleiter selber» (BA 12-012-0017). Auf die Frage, wer für die korrekte Durchführung des gewähl- ten Beschaffungsverfahrens verantwortlich gewesen sei, erklärte er: «Das war der Ressortleiter» (BA 12-012-0017). Auf die Frage, welche Konsequenzen Verstösse gegen das Beschaffungsrecht für den jeweiligen Beschaffer, insbe- sondere für A., gehabt hätten, erklärte GGG.: «Es war immer begründet, dass die Vergabevorschriften nicht eingehalten worden sind und sie wurden von der Direktion für Arbeit mitgetragen» (BA 12-012-0025). Anlässlich der Einvernahme als Zeuge in der Hauptverhandlung erklärte GGG. auf Vorhalt einer Aussage von S. über A. – «Er war der König. Er hatte auch keine Gegenwehr auf seiner Hierarchiestufe und seitens seinem direkten Vorge- setzten GGG.» (BA 12-003-0024): «Wie soll ich das beurteilen?». Er fügte an, dass es schon so sei, dass das System immer gut funktioniert habe. Soweit er sich erinnern könne, hätten sie nie eine Panne gehabt. A. sei ja zuständig gewe- sen für die Maschinen, für die Informatik, da sei es sehr wichtig gewesen für das Funktionieren der Arbeitslosenversicherung, also der Bezügerdaten, dass diese Daten immer à jour geführt worden seien. Und soweit es kein Problem gegeben habe, was hätte er da mitbestimmen sollen, wenn etwas gut funktioniere. Er habe schon gewusst, dass A. eigentlich der Chef in seinem Bereich gewesen sei. Er glaube, A. habe immer offen rapportiert. Er habe ihn etwa zweimal pro Woche gesehen, am Montagmorgen bei einem Rapport mit allen Leuten und am Mitt- wochnachmittag mit anderen Leuten in einem speziellen Gebäude am Finkenhu- belweg 12 in Bern, wo auch die Personen der Finanzen und jene, die das Pro- gramm für die Maschinen vorbereitet hätten, dabei gewesen seien. Da habe er mit diesen Leuten über diese Fragen diskutiert, jeden Mittwochnachmittag mit A. wie mit den anderen. Er habe das Gefühl, sie hätten da eine offene Diskussion gehabt. Er sehe nicht, was er da noch dazu dem A. hätte sagen sollen; er wisse nicht, was dieser denn falsch gemacht habe. Auf der anderen Seite müsse er sagen, dass A. ziemlich freie Hand gehabt habe, aber seine Investitionen, die er
84 - jedes Jahr getätigt habe, seien ja kontrolliert worden. Sie hätten auch eine Auf- sichtskommission gehabt, die alle Informationen detailliert erhalten habe, und auch der Chef des BIGA bzw. später der Chef der Direktion für Arbeit habe alle Anträge zu Investitionen selber unterschrieben. Es sei klar, dass er (GGG.) das auch befürwortet habe. Aber am Schluss, die Unterschrift, die sei immer vom Chef von der Direktion für Arbeit gekommen. Das sei das, was er dazu sagen könne (TPF 422.761.3 f.). Auf die Frage, an welche Person oder Stelle A. und andere Mitarbeitende des TCSB sich bei Fragen zum Beschaffungswesen innerhalb des SECO hätten wen- den können, erklärte GGG., sie hätten intern jemanden angestellt gehabt, ein IT- Manager, der als Ingenieur die Pläne kontrolliert habe, das sei für die technische Seite gewesen, und für die finanzielle Seite sei jedes Jahr die Finanzkontrolle gekommen. Abgesehen wahrscheinlich von gewissen Punkten sei diese Kon- trolle immer gut gewesen, sonst hätten sie ein Problem gehabt. Und er habe sich auf diese Kontrolle der Finanzen abstützen können (TPF 422.761.4). Auf die wei- tere Frage, an wen sich ein Mitarbeiter bei einer konkreten Frage zum Beschaf- fungsverfahren, d.h. ob eine freihändige Vergabe, eine Einladung oder eine se- lektive Ausschreibung nötig sei, hätte wenden können, erklärte GGG., er habe diese zwei Stabspersonen bei sich gehabt, die für das Beschaffungswesen und die technische Infrastruktur beratend zur Seite standen seien (TPF 422.761.4). Auf die Frage, ob Mitarbeitende seines Bereichs im Beschaffungswesen und Be- schaffungsrecht Aus- und Weiterbildungen absolviert hätten, erklärte GGG., er wisse es nicht; er vermute, es habe nichts gegeben, aber vielleicht habe er das auch übersehen (TPF 422.761.4 f.). Auf die Frage, welche Rolle das BBL in den Jahren 2004-2014 in seiner Dienststelle bei Beschaffungen eingenommen habe, erklärte GGG., sie hätten ein paarmal mit diesen Leuten Kontakt gehabt. Soweit er wisse, sei das für andere Projekte gewesen als jene von A. An die Details könne er sich nicht erinnern; er habe da Probleme mit seinem Gedächtnis, seit er 2009 einen Hirnschlag gehabt habe und mehrere Monate im Spital gewesen sei; gewisse Sachen habe er seither nicht mehr ganz präsent (TPF 422.761.5). Auf Vorhalt, dass er im Vorverfahren ausgesagt habe, A. sei punkto Beschaf- fungswesen immer vom BBL unterstützt worden und er habe ihm daher freie Hand bei den Beschaffungen gewährt (BA 12-012-0010), und auf die Frage, wo- her dieses grosse Vertrauen gegenüber A. in Sachen Beschaffungen gerührt habe, verwies GGG. auf seine Aussage, dass das System nie eine Panne gehabt habe, ausser vielleicht einmal, und das sei eigentlich das Wichtigste gewesen, dass sie wirklich immer hätten auszahlen können und dass die Daten gesichert gewesen seien. Das habe für ihn oberste Priorität gehabt (TPF 422.761.5).
85 - Auf Vorhalt, wonach A. im Vorverfahren und in der Hauptverhandlung angegeben habe, er habe sämtliche Beschaffungen mit seinem direktem Vorgesetzten, also GGG., und, falls nötig, auch mit dem Leiter der Direktion für Arbeit besprochen und bezüglich Einhaltung von WTO-Vorschriften erläutert, und beide Vorgesetz- ten hätten im vollen Bewusstsein und in Kenntnis der Nichteinhaltung der ent- sprechenden WTO-Vorschriften die Beschaffungen genehmigt, erklärte GGG., er glaube schon, dass A. das korrekt wiedergegeben habe. Es habe da auch die WTO-Vorschriften gegeben, aber diese seien nicht von einem Tag zum anderen in Kraft getreten, das sei langsam gekommen. Sie hätten, vermutlich 2013 oder sogar vorher, einen Plan gehabt, um das umzusetzen. Man könne aber nicht von einem Tag zum anderen sagen, jetzt werde man alles neu ausschreiben; sie hät- ten da eine gewisse Verantwortung für das Weiterführen der Systeme gehabt. Und dann sei diese Sache passiert, im Jahr 2014, als sie mitten in der Umsetzung eines solchen Plans gewesen seien (TPF 422.761.5 f.). Auf die Frage, wer das anzuwendende Beschaffungsverfahren im Ressort TCSB, also im Ressort von A., festgelegt habe, erklärte GGG., im Beschaffungsverfahren hätten sie zwei, drei Betriebe gehabt, die immer geliefert hätten. Und sie hätten, wie bereits ge- sagt, so einen Plan gehabt, das System umzuwandeln. Die Vorbereitung habe zwei, drei Jahre genommen, und in dieser Vorbereitungsphase, sei, wie schon gesagt, das passiert, was dann passiert sei. Aber vorher, als er angefangen habe, habe niemand davon gesprochen, dass sie plötzlich alles neu ausschrei- ben müssten, also dass man regelmässig alle fünf Jahre wieder neu ausschrei- ben müsse usw. Das hätten sie nicht gemacht. Auf der Seite sei vom SECO dann plötzlich, etwa 2012 oder 2013, ein gewisser Druck gekommen, dass man sich anpasse müsse an diese neuen Vorschriften (TPF 422.761.6). Auf Vorhalt, wonach MMM. auf die Frage, weshalb den Normen des Beschaf- fungsrechts entgegen den immer wiederkehrenden Empfehlungen keine Beach- tung geschenkt worden sei, angegeben habe: «Weil die festgestellten Mängel im Prozess nicht sanktioniert wurden und betrieblichen Aspekten Priorität gegeben wurde» (BA 12-022-0012), erklärte GGG., das sei noch schwierig für ihn. Er kenne MMM. sehr gut, er sei ein sehr guter Mitarbeiter gewesen, und er verstehe auch, was MMM. da gesagt habe; aus seiner Position sei er für die Finanzen verantwortlich gewesen. Aber die Aussage «keine Beachtung geschenkt wer- den» finde er tendenziös, denn das stimme nicht. Man habe etwas unternommen, nur habe das vielleicht etwas zu lang gedauert. Auf nochmaligen Vorhalt erklärte GGG., das sei genau das, was er vorhin mit anderen Worten gesagt habe; er habe gesagt, dass für ihn das so stimme, dass die höchste Priorität gewesen sei, dass das System funktioniere, und er (GGG.) vielleicht weniger über diese admi- nistrativen, rechtlichen Aspekte aufmerksam gewesen sei (TPF 422.761.6 f.).
86 - Auf die Frage, welche Verantwortung A. mit seiner Unterschrift oder seinem Vi- sum auf einem Beschaffungs- und/oder Investitionsantrag übernommen habe, erklärte GGG., A. habe bis zu einem bestimmten Betrag die Kompetenz zur Un- terschrift gehabt, so wie jeder andere Ressortleiter, aber sonst habe er (GGG.) die Kompetenz zur Unterschrift gehabt und dann der Leiter Direktion für Arbeit. Auf die Frage, wie er (GGG.) mit einem Antrag von A. ausserhalb von dessen Kompetenz umgegangen sei, erklärte GGG., er habe das immer an diesem Mitt- wochnachmittag besprochen, da seien auch die anderen Ressortleiter dabei ge- wesen. Sie hätten zugehört, wie A. das begründet habe, und gewisse Sachen hätten dann mit einer entsprechenden Notiz zur Direktion gehen müssen. Dann sei A. selber gegangen, manchmal sei er (GGG.) gegangen, manchmal habe der Chef der Direktion für Arbeit gesagt, er möchte noch A. dabei haben, dann seien sie zu zweit bei der Direktion erschienen. Das sei nicht jede Woche so gewesen, nur einmal, höchstens zweimal pro Jahr. Gewisse Sachen habe er mit A. direkt erledigt, weil er (GGG.) die Kompetenz gehabt habe, aber immer in Diskussion mit ihm und den involvierten anderen Ressortleitern vom Finkenhubelweg 12 (TPF 422.761.7). Auf die Frage, ob denn sonst die Regeln des Beschaffungswe- sens eingehalten worden seien, wenn etwas nicht öffentlich ausgeschrieben wor- den sei, erklärte GGG., es seien viele Ersatzbeschaffungen gewesen, die da ge- macht worden seien, dann habe sich vielfach die Frage gar nicht gestellt, ob diese Regeln eingehalten worden seien, weil es eben quasi Ersatzbeschaffungen gewesen seien, die sie schon vor zwei oder drei Jahren beschafft hätten. Mehr könne er dazu nicht sagen (TPF 422.761.7). 2.1.4.6 III., vom 1. Februar 2007 bis 30. September 2012 Direktor der Direktion für Arbeit im SECO und Vorgesetzter von GGG. (BA 12-021-0007 f.), erklärte als Zeuge: „Lange Zeit war ich der Ansicht, dass im SECO, d.h. in der DA alle beschaffungs- rechtlichen Bestimmungen eingehalten wurden. Bei Amtsanritt wurde mir gesagt, dass das Beschaffungswesen neu geregelt worden sei und ich ging davon aus, dass diese Regeln auch eingehalten werden. Irgendwann während meiner Amts- zeit erhielt ich eine Liste, mit einem unüblich hohen Anteil an freihändigen Verga- ben im Leistungsbereich Arbeitslosenversicherung. Der Name von A. wurde in diesem Zusammenhang nicht genannt. Niemand hat ein Bezug zu A. hergestellt. Es war ein allgemeines Problem in diesem Leistungsbereich. Wir haben mit GGG. das angeschaut. Er hat dann entschieden, dieses Problem bereichsweise zu analysieren und wo nötig Anpassungen zum Beschaffungswesen vorzuneh- men. Es hat dazu geführt, dass das ASAL WTO-mässig ausgeschrieben wurde. Es gab eine klare Kompetenzordnung. Ab einem gewissen Schwellenwert musste ich zustimmen bei den Beschaffungen. Die Prozedur war immer die glei- che. Ich erhielt den Antrag von GGG., fast immer liess ich mir den Antrag von
87 - ihm erklären, wobei auch fast immer HHH. beigezogen wurde. Er war der Integ- rationsmanager. Sie haben mir den Antrag erklärt. Ich habe dann unterschrieben. A. selber ist glaube ich in einem solchen Zusammenhang nie zu mir gekommen. Er war auch in einem anderen Gebäude. Ich hatte grosses Vertrauen in GGG., wenn es um Fragen der Wirtschaftlichkeit ging, weil er ein grosses Verständnis für betriebswirtschaftliche Zusammenhänge hatte. HHH. kannte alle Prozeduren“ (BA 12-021-0008). Auf die Frage, welchen Stellenwert das öffentliche Beschaf- fungsrecht innerhalb der Direktion für Arbeit bei seinem Amtsantritt gehabt habe, führte III. aus: „Ich war der Ansicht, dass alles gut geregelt sei und wurde auch so informiert. Fragezeichen sind erst nach Auftauchen der erwähnten Liste auf- getreten. [...] Bis zur erwähnten Liste gab es keinen Hinweis, dass etwas nicht stimmen sollte. Hin und wieder wurde mir das Recht im Zusammenhang mit einer konkreten Beschaffung erläutert. Es wurde mir beispielsweise bezüglich einer konkreten Beschaffung erläutert, weshalb es keine Ausschreibung braucht, weil wenige Jahre zuvor in diesem Bereich bereits eine Ausschreibung stattgefunden hatte“ (BA 12-021-0009). III. erklärte, er sei am Anfang nicht gut vertraut gewesen mit dem Beschaffungswesen und wenig auf das Beschaffungsrecht sensibilisiert gewesen. Das sei damals generell kein grosses Thema gewesen. Darum hätten sie diese Verträge mehr materiell als rechtlich geprüft. Er sei aber davon ausge- gangen, dass das Recht eingehalten würde (BA 12-021-0009 f.). Auf die Frage, von wem er sich in Bezug auf konkrete Beschaffungen habe informieren und be- raten lassen, erklärte er, er habe seinen Fachleuten vertraut; im Falle der Be- schaffungen von A. seien es immer GGG. und HHH. gewesen. GGG. habe na- türlich auch in seiner Geschäftsleitung Diskussionen darüber geführt (BA 12-021- 0010). III. erklärte, die Verantwortung für die Umsetzung der beschaffungsrecht- lichen Vorgaben habe in der Linie gelegen. Das sei genau geregelt gewesen. Er habe die Verantwortung übernommen für die Beschaffungen, die er unterschrie- ben habe. Er habe sich dabei jedoch von seinen erwähnten Fachleuten beraten lassen (BA 12-021-0010). III. führte aus, im Ressort von A. sei er bei Beschaf- fungen weniger involviert gewesen als in andern Bereichen des Leistungsbe- reichs TC. Im Bereich von A. habe die Informatik immer tadellos funktioniert, was dazu geführt habe, dass er sich weniger um Informatikfragen gekümmert habe als in anderen Bereichen. Aus diesem Grund habe er auch keinen Einfluss ge- nommen auf Beschaffungen des TCSB, welche ihm nicht zur Genehmigung vor- gelegt worden seien. Sein Einfluss sei formal gemäss Unterschriftenreglement gewesen (BA 12-021-0010). III. erklärte, dass es weder von der Finanzkontrolle, welche häufig erschienen sei, noch vom internen Inspektorat Hinweise gegeben habe, die ihn veranlasst hätten, genauer hinzuschauen (BA 12-021-0009, -0011). Auf die Frage, an welche Richtlinien oder Weisungen man sich bei Beschaffun- gen innerhalb des LBTC zu halten gehabt habe, erklärte III., er wisse die Be-
88 - zeichnungen nicht mehr, aber es habe Beschaffungsrichtlinien und/oder -weisun- gen gegeben, und natürlich das Beschaffungsrecht. Das TC sei eine Organisa- tion, die viel beschafft habe, und wo die Regeln festgeschrieben gewesen seien (BA 12-021-0011). Zur Frage der Verbindlichkeit der Vorgaben im Beschaffungs- handbuch erklärte er, Handbücher seien dazu da, um eingehalten zu werden (BA 12-021-0011 f.). Die Verantwortung betreffend die Einhaltung des Beschaffungs- rechts sei gemäss Unterschriftenreglement getragen worden (BA 12-021-0012). Auf die Frage, wer abschliessend über das anzuwendende Beschaffungsverfah- ren entscheide, z.B. WTO-Ausschreibung ja oder nein, erklärte III.: „Die Verant- wortung trägt derjenige, der abschliessend entscheidet, nach Unterschriftenre- gelung, meines Erachtens. Er stützt sich auf seine Fachleute. Was wir damals nicht hatten und wir heute haben, ist eine Stelle, die die Beschaffungskonformität bescheinigt gegenüber dem Direktor. Eine solche beschaffungsrechtliche Fach- stelle gab es damals nicht. Deshalb trägt derjenige die Verantwortung, der ge- mäss Kompetenzordnung die endgültige Entscheidung trifft“ (BA 12-021-0013). Auf die Frage, was er bei anstehenden Beschaffungen von (IT-)Dienstleistungen sowie von Hard- und Software geprüft habe, erklärte III., er habe nichts geprüft, sondern nur Fragen gestellt. Er habe selten ausserhalb seiner zwei Auskunfts- personen Recherchen angestellt. Er habe sich die Sachen erklären lassen, sich die Notwendigkeit versichern lassen und dass die Wirtschaftlichkeit gegeben sei. In Einzelfällen sei auch das Beschaffungsrecht zur Sprache gekommen. In der Schlussphase seiner Amtszeit habe das Beschaffungsrecht eine viel grössere Rolle gespielt, als es um die Beschaffung des ASAL ging, weil die Sensibilisie- rung zu diesem Thema weit fortgeschrittener gewesen sei (BA 12-021-0015). Bei Beschaffungen des TCSB sei GGG. für die Einhaltung des Beschaffungsrechts verantwortlich gewesen, und bei denjenigen Anträgen, die er (III.) unterschrieben habe, habe er (III.) die Verantwortung übernommen. Er habe sich aber auf das Fachwissen seiner Experten gestützt (BA 12-021-0016). Auf die Frage, in wel- chem Zeitpunkt habe entschieden werden müssen, welches Beschaffungsver- fahren anzuwenden sei, erklärte III., wenn ihm ein Beschaffungsantrag vorgelegt worden sei, sei das Beschaffungsverfahren schon entschieden gewesen (BA 12- 021-0016). Auf die Frage, ob er mit der Unterzeichnung der Investitionsanträge gleichzeitig auch die freihändige Vergabe genehmigt habe, erklärte III., in Einzel- fällen könne das so sein, aber er könne sich nicht daran erinnern, dazu müsste er die Anträge anschauen. Mit Einzelfällen meine er diejenigen, bei denen das Beschaffungsverfahren zur Sprache gekommen sei. Es habe nur wenige Fälle gegeben, in denen bei einer freihändigen Vergabe über die Begründung gespro- chen worden sei. Die Begründung sei jeweils gewesen, dass einige Jahre zuvor das Geschäft bereits ausgeschrieben worden sei. Das Beschaffungsverfahren sei nur in wenigen Fällen Gegenstand der Diskussion gewesen, weil er davon ausgegangen sei, dass es korrekt abgewickelt worden sei (BA 12-021-0017). Der
89 - Umstand, dass die ihm unterbreiteten Anträge die Unterschriften von A. und GGG. getragen hätten, sei bedeutsam gewesen, da er nichts angeschaut hätte, was vom Antragsteller nicht schon geprüft worden wäre (BA 12-021-0017 f.). Auf die Frage, unter welchen Umständen Bestellungen zu den Beschaffungen durch das Ressort hätten ausgelöst werden dürfen, bevor er oder GGG. die Unterschrif- ten als Chef LBTC bzw. als Direktor DA auf den Investitionsantrag gesetzt hätten, erklärte III., das habe nicht sein dürfen, das wäre ja die Bestellung vor der Ge- nehmigung (BA 12-021-0018). 2.1.5 Der Untersuchungsbeauftragte Saxer hielt in Bezug auf die Missstände im Be- schaffungswesen beim SECO zusammenfassend fest: «Klar ist auf jeden Fall, dass der Ressortleiter auch die Regeln des Beschaffungsrechts und interne Wei- sungen nicht eingehalten hat. Dies war unter anderem möglich, weil Defizite im Bereich der Führung des Leistungsbereichs Arbeitsmarkt/Arbeitslosenversiche- rung bestanden. Aufgrund einer sehr grossen Führungsspanne, zeitweise gros- ser gesundheitlicher Probleme und anderer Faktoren war eine angemessene Kontrolle des Ressortleiters durch die Leistungsbereichsleitung nicht hinreichend gewährleistet. Generell tolerierten die Vorgesetzten des Ressortleiters eine Grundhaltung, in der die Befolgung von Rechtsnormen gegenüber der Sicher- stellung der Funktionsfähigkeit der Systeme als nachrangig erachtet wurde. Das Beschaffungswesen des Leistungsbereichs Arbeitsmarkt/Arbeitslosenversiche- rung war während vieler Jahre von einer Kultur geprägt, in der das erfolgreiche Funktionieren der IT-Systeme über der Achtung gesetzlicher und interner Vor- schriften stand und der Einhaltung des Beschaffungsrechts generell wenig Auf- merksamkeit geschenkt wurde» (BA 15-003-0012). 2.1.6 Zusammenfassend ist aufgrund des Beweisergebnisses festzuhalten: Gemäss Arbeitsvertrag und Beschaffungshandbuch war A. als Leiter TCSB verantwortlich für die Sicherstellung des Beschaffungswesens und die Einhaltung des Beschaf- fungsrechts im Ressort TCSB. Er war seit Jahren in dieser Funktion und hatte die notwendigen Kenntnisse des Beschaffungsrechts, wie er selber zugab. Auch aus den Einvernahmen von MMM., HHH., KKK., GGG. und III. ergibt sich, dass A. für die Einhaltung des Beschaffungsrechts verantwortlich war und er faktisch die Wahl des Beschaffungsverfahrens traf; Rückfragen von GGG. und III. in be- schaffungsrechtlicher Hinsicht bildeten die Ausnahme. Die einzelnen angeklagten Sachverhalte werden von A. dem Grundsatz nach nicht bestritten; die Beschaffungen als solche werden von ihm anerkannt. Auch anerkennt A., dass keine öffentlichen Ausschreibungen (ausser bei der WTO- Ausschreibung im Jahr 2013) oder Einladungsverfahren durchgeführt wurden. A. gibt namentlich zu, dass er sämtliche Vergaben (ausser dem WTO-Verfahren)
90 - vorbereitet und die Anträge und Verträge (soweit solche erstellt wurden und nicht bloss aufgrund bzw. vor der Bewilligung der Anträge die Bestellung ausgelöst wurde) unterschriftsreif aufbereitet der Linie zur Genehmigung und Unterzeich- nung unterbreitet hat. Zusammengefasst gibt A. allerdings an, das Beschaffungs- verfahren gemäss Beschaffungshandbuch eingehalten zu haben, wobei er kon- sequent darauf verweist, dass seine Vorgesetzten die Bewilligungen bzw. Ge- nehmigungen jeweils erteilt hätten und dabei eine Begründung für eine freihän- dige Vergabe vorgelegen habe oder die Vornahme einer freihändigen Vergabe (statt eines WTO-Verfahrens) den Vorgesetzten bekannt gewesen sei. Dieser Umstand vermag A. indessen nicht zu entlasten. Wie gemäss Arbeitsvertrag und Beschaffungshandbuch festgelegt, war A. als Leiter TCSB verantwortlich für die Sicherstellung des Beschaffungswesens und die Einhaltung des Beschaffungs- rechts im Ressort TCSB. Ein Einverständnis der Vorgesetzten (GGG. bzw. III.) bei einer konkreten Beschaffung entband A. nicht von der korrekten Anwendung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften bezüglich des Vergabeverfahrens oder anderweitiger Pflichten im Rahmen seiner Tätigkeit. Es war seine Aufgabe, das Beschaffungswesen gemäss Beschaffungshandbuch sicherzustellen. Seiner Verantwortung oblag demnach die Überwachung des Beschaffungswesens und es lag in seiner Kompetenz, den Beschaffungsprozess auf Stufe Ressort durch- zusetzen. Somit lag faktisch die Verantwortung für den Verzicht auf die Einholung von weiteren Offerten (im Rahmen eines allfällig erforderlichen Einladungsver- fahrens) sowie für den Verzicht auf eine öffentliche Ausschreibung bei Über- schreiten der Schwellenwerte gemäss BöB bei A. (vgl. Bericht der Bundesan- waltschaft, Forensische Finanzanalyse, vom 25. Juli 2016 [nachfolgend: Bericht FFA], BA 11-001-0011). Die Vorgesetzten GGG. und III. kontrollierten die Inves- titionsanträge von A. und jene der Gruppenleiter sowie die vorbereiteten Verträge nicht in beschaffungsrechtlicher Hinsicht, sondern verliessen sich auf die Anga- ben von A. Dass sie wussten, dass in der Folge – d.h. nach Genehmigung des Investitionsantrags bzw. Unterzeichnung des Vertrags – kein WTO-Verfahren durchgeführt wurde, entband A. nicht von seiner Verantwortung in seinem Auf- gabenbereich und seiner umfassenden und transparenten Auskunftsplicht ge- genüber seinen Vorgesetzten. A. kam zwar keine formelle, jedoch aufgrund seines Fachwissens und seiner lei- tenden Position im Ressort TCSB eine faktische Entscheidungskompetenz zu. Er hat die Vergabeentscheide faktisch selbst gefällt; dabei hatte er entscheiden- den Einfluss auf das in beschaffungsrechtlicher Hinsicht zu befolgende Verfahren – freihändig, im Einladungsverfahren oder mittels öffentlicher Ausschreibung. A. hat in seiner Stellung entscheidend auf das Verfahren bzw. auf den Abschluss der Rechtsgeschäfte Einfluss genommen, und er konnte dadurch die Linienvor-
91 - gesetzten zur formalen Genehmigung der von ihm vorbereiteten Geschäfte (In- vestitionsanträge und Verträge) verleiten. Der von A. vorbereitete Entscheid wurde so grundsätzlich zum Entscheid der Behörde. A. konnte so handeln, weil man auf sein Fachwissen vertraute. Er wurde überdies auch von aussen, von Lieferantenseite, als Entscheidungsträger angeschaut, sonst hätte er von den Lieferanten nicht Vorteile (wie noch aufzuzeigen sein wird) erhalten. Der Ver- tragspartner bei einer Beschaffung wurde jeweils von A. ausgesucht. Die Handlungen von A., welche dem eigentlichen Vergabeentscheid bzw. dem Vertragsabschluss vorangegangen sind, sind – in Bezug auf den Abschluss von Rechtsgeschäften – tatbestandsmässig im Sinne von Art. 314 StGB. Ähnlich ver- hält es sich im Rahmen der Abwicklung der Leistungen aufgrund der Verträge, namentlich bei der Prüfung, ob die vertraglich vereinbarten oder die (ohne schrift- lichen Vertrag) bestellten Leistungen erbracht wurden, und ob die Rechnung der erbrachten Leistung entsprach. Die materielle Kontrolle oblag hier A., auch wenn vereinzelt sein Stellvertreter S. diese Kontrolle vorgenommen hatte. Auch solche Handlungen sind tatbestandsmässig im Sinne von Art. 314 StGB. 2.2 Anklage Ziff. 2.1.1 Dem Beschuldigten A. wird unter dem Titel der ungetreuen Amtsführung vorge- worfen, als mit der Abwicklung von Rechtsgeschäften betrauter Beamter des Bundes, Leiter des Ressorts TCSB und Verantwortlicher für Beschaffungen im TCSB im Rahmen seiner amtlichen Tätigkeit in faktisch eigenständiger Kompe- tenz unter pflichtwidriger Missachtung des Beschaffungsrechts des Bundes bzw. durch Vornahme von in seinem Ermessen stehenden Handlungen, unter pflicht- widriger Missachtung SECO-interner Beschaffungsrichtlinien und in Verletzung seiner Treuepflicht von 2004 bis 2014 in UU. und anderswo bei der Vergabe von Beschaffungen und Aufträgen bzw. beim Abschluss von Verträgen des SECO zu Gunsten der Firmen Q., P., E., SS., AAA., BBB., CCC. und EEE. wissentlich und willentlich die von ihm zu wahrenden ideellen und materiellen öffentlichen Inte- ressen des Bundes wiederholt geschädigt und diesen Unternehmen bzw. ihren Vertretern absichtlich einen unrechtmässigen Vorteil verschafft, wobei er durch die faktische Bestimmung des zu berücksichtigenden Lieferanten den Wettbe- werb ausgehebelt und so in Kauf genommen habe, dass Güter und Dienstleis- tungen zu überteuerten Preisen eingekauft worden seien. Die Pflichtwidrigkeit bei der Vergabe von Aufträgen habe darin bestanden, dass A. alle Beschaffungen freihändig vergeben habe, dies ungeachtet des effektiven Auftragswertes (Splitting) und ohne schriftlichen Bericht nach Art. 13 Abs. 2 VöB bei Beschaffungen über dem Schwellenwert für freihändige Vergaben, und sie
92 - habe bei Güterbeschaffungen darin bestanden, dass er entgegen seiner Ver- pflichtung vom Abschluss von Verträgen abgesehen habe, ferner darin, dass er bei Beschaffungen auf den Einbezug der AGB Bund sowie auf den Einbezug der Integritätsklausel gemäss BHB pflichtwidrig verzichtet habe, dass er bei Beschaf- fungen im Umfang von über 1 Million Franken auf die Vereinbarung des Ein- sichtsrechts in die Kalkulation (Art. 5 VöB) pflichtwidrig verzichtet habe, dass er die freihändigen Vergaben nicht in den entsprechenden Publikationsorganen des Bundes veröffentlicht habe, dass er seine Ausstandspflicht bei Beschaffungen nicht wahrgenommen habe (Art. 10 VwVG), dass er die interne Unterschriftenre- gelung bei Beschaffungen nicht eingehalten habe, und dass er Aufträge über dem Höchststundenansatz gemäss den internen Richtlinien vergeben habe. Bei den Vergaben, welche aufgrund der WTO-Ausschreibung 2013 erfolgt seien, habe A. die Evaluation der Zuschlagsempfänger pflichtwidrig zugunsten der von ihm bevorzugten Firmen dahingehend manipuliert, dass die Firmen E., RR. und CCC. den Zuschlag zu ihrem Angebot erhalten hätten, obwohl diese effektiv nicht das wirtschaftlich günstigste Angebot eingereicht hätten. Dadurch habe A. insgesamt dafür gesorgt, dass eine Konkurrenzsituation um- gangen und andere Marktteilnehmer faktisch ausgeschlossen worden seien. Er habe seinen bevorzugten Firmen jahrelang eine Monopolstellung gewährt und ihnen dabei ermöglicht, u.a. im Rahmen von zweimal jährlich vom TCSB organi- sierten ISO-Workshops sowohl Einfluss auf die aktuellen Projekte als auch auf die zukünftig geplanten Beschaffungen des TCSB zu nehmen, wodurch die be- treffenden Firmenvertreter sowohl den Beschaffungsgegenstand als auch den Beschaffungszeitpunkt mitbestimmt hätten und im Wissen um ihre Monopolstel- lung, mit stillschweigender Akzeptanz von A., die Preise ihrer an das SECO ge- richteten Angebote zu ihren eigenen Gunsten und damit zum finanziellen Nach- teil des SECO höher angesetzt hätten, als es bei spielendem Wettbewerb mög- lich gewesen wäre. Dadurch habe A. insgesamt bewirkt, dass bei öffentlichem Bekanntwerden der Vergabe unter Ausschluss des Wettbewerbs das Vertrauen der Öffentlichkeit in das SECO hinsichtlich der rechtsgleichen Behandlung bei der Auftragsvergabe und in deren Beschaffungsprozess Schaden nehme. Für die fraglichen Beschaffungen habe das SECO im Zeitraum 2004 bis 2013 rund 99 Millionen Franken bezahlt (Anklageschrift S. 12-14). Dabei handle es sich um die in Tabelle 1 «Beschaffungen des SECO 2004-2013» (Anklageschrift S. 14-29) aufgelisteten Beschaffungen. In dieser Tabelle seien in Bezug auf die Beschaffungen pro Zeile die SECO-interne BIS-Nummer mit Eröffnungsdatum, der Lieferant (Unternehmen), der Beschaffungsgegenstand, die ursprüngliche Kostenschätzung, das Total der Rechnungssumme sowie die Aktenreferenz (erste Seite des BIS-Dossiers) aufgeführt. In der Anklage werden sodann die A.
93 - vorgeworfenen ungetreuen Amtsführungen in Bezug auf die einzelnen Lieferan- ten in konkreter Weise umschrieben (Anklage Ziff. 2.1.1.1-2.1.1.5, S. 30-145). 2.3 Äusserer Sachverhalt Grundsätzlich ist durch die Untersuchungsakten erstellt, dass die in der Anklage umschriebenen Beschaffungen des SECO (mit Ausnahme der sog. fiktiven Dienstleistungsverrechnungen; Anklage Ziff. 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18) tatsächlich erfolgten, die darin aufgeführten Verträge mit den jeweiligen Unternehmen abge- schlossen wurden bzw. die Bestellungen aufgrund einer Offerte (ohne Vertrag) ausgelöst wurden, die Unternehmen eine Leistung erbracht haben – soweit nicht nachfolgend etwas anderes festgestellt wird –, von den Unternehmen für ihre Leistung jeweils Rechnung gestellt wurde und diese Rechnungen vom SECO in der Folge jeweils auch bezahlt wurden. A. bestreitet dies nicht. Durch die Untersuchungsakten ist ferner erstellt, dass mit Ausnahme der WTO- Ausschreibung 2004 (verjährter Sachverhalt) und 2013 (Anklage Ziff. 2.1.1.1.1, 2.1.1.1.10) weder öffentliche Ausschreibungen noch Einladungsverfahren durch- geführt wurden, sondern sämtliche Beschaffungen vielmehr freihändig erfolgten. Soweit erforderlich (siehe E. I.11), wird bei den einzelnen Anklagepunkten auf den äusseren Sachverhalt und dessen beweismässige Würdigung eingegangen. 2.4 Rechtsgeschäftliches Handeln Bei Beschaffungen der öffentlichen Hand handelt es sich um Rechtsgeschäfte. A. hat teilweise selber Rechtsgeschäfte abgeschlossen, indem er Offerten ein- holte und die Bestellungen vornahm. In anderen Fällen hat er den Vergabeent- scheid zwar nicht selbst gefällt, jedoch in massgeblicher Weise beeinflusst. Er hat dies getan, indem er das gemäss BöB bzw. VöB anzuwendende Beschaf- fungsverfahren bestimmte, im Rahmen von freihändigen Vergaben die Entschei- dung traf, welches Unternehmen zur Offertstellung eingeladen wurde, und ent- sprechend Antrag auf Vertragsabschluss bei der vorgesetzten Stelle stellte bzw. selber und ohne förmlichen Vertrag die Bestellung der Leistung vornahm. A. hatte faktisch Entscheidungskompetenz (E. II.2.1).
94 - 2.5 Pflichtverletzung und Schaden Der Tatbestand von Art. 314 StGB setzt eine Pflichtverletzung des Beamten vo- raus. Ein Handeln in pflichtgemässem Ermessen ist nicht tatbestandsmässig. So- weit die Anklage ausführt, A. habe (auch) im Rahmen seines Ermessens gehan- delt, fehlt es zum Vorneherein an einer Pflichtverletzung. Strafrechtlich relevant im Sinne von Art. 314 StGB sind sodann nur jene Pflicht- verletzungen, welche eine Schädigung öffentlicher Interessen zur Folge hatten bzw. eine solche Schädigung in der Anklage zumindest geltend gemacht wird. Die Anklagesachverhalte werden hinsichtlich der Frage der Pflichtverletzung, so- weit möglich, nachfolgend teilweise zusammenfassend nach Falltypen geprüft. Da in den einzelnen Anklageziffern oftmals Pflichtverletzungen unterschiedlicher Art und mit unterschiedlichen Folgen (ideeller bzw. materieller Schaden) geltend gemacht werden, werden diese Pflichtverletzungen sachlich getrennt geprüft. 2.6 Wahl des Vergabeverfahrens Im Folgenden wird der Vorwurf der Anklage hinsichtlich der Wahl des Vergabe- verfahrens (jeweils freihändige Vergabe statt öffentliche Ausschreibung bzw. Ein- ladungsverfahren; vgl. E. I.7.2.4 und I.7.2.5) in genereller Weise geprüft. 2.6.1 Erstellt ist, dass in den vom Untersuchungsbeauftragten Saxer untersuchten Fäl- len keine einzige Ausschreibung im offenen Verfahren (öffentliche Ausschrei- bung) vorgenommen wurde (Bericht Saxer, BA 15-003-0047) – ausser der WTO- Ausschreibung 2013 (vgl. u.a. Anklage Ziff. 2.1.1.1.10). Erstellt ist weiter, dass alle Vergaben freihändig erfolgten, mithin auch nicht ein – je nach Beschaffungs- gegenstand und massgeblichem Schwellenwert – allfällig in Frage kommendes Einladungsverfahren durchgeführt wurde, d.h. nicht mindestens drei Angebote gemäss Art. 35 Abs. 2 VöB eingeholt wurden (Bericht Saxer, BA 15-003-0047 f.). A. bestreitet den Anklagesachverhalt insoweit nicht (TPF 422.731.006). 2.6.2 Bericht gemäss Art. 13 Abs. 2 VöB 2.6.2.1 Eine freihändige Vergabe – statt einer öffentlichen Ausschreibung oder einer Vergabe im Einladungsverfahren – ist nur in den in Art. 13 Abs. 1 VöB vorgese- henen Fällen möglich. Dies erfordert einen Bericht gemäss Art. 13 Abs. 2 VöB. Ohne diesen Bericht kann das Vorhandensein der tatbeständlichen Vorausset- zungen für eine Ausnahme gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB nicht überprüft werden. Bei freihändigen Vergaben ohne Angabe und Nachweis eines Ausnahmefalles
95 - im Sinne von Art. 13 Abs. 1 VöB handelt es sich um eine nach Art. 314 StGB relevante Pflichtverletzung, da bei einer rechtlich unzulässigen Wahl dieser Ver- fahrensart die öffentlichen Interessen des Bundes geschädigt werden können. 2.6.2.2 A. erklärte, die Begründung für die freihändige Vergabe sei immer mit der Ent- scheidnotiz erfolgt (BA 13-001-1098) bzw. die Nichteinhaltung der WTO-Regeln sei von den Vorgesetzten zur Kenntnis genommen und genehmigt worden (TPF 422.731.8). Die Verteidigung führte in diesem Zusammenhang im Parteivortrag aus, es sei Aufgabe des Controlling (TCCO) gewesen, die Einhaltung der Be- schaffungsprozesse im LBTC zu kontrollieren und unvollständige Beschaffungs- dossiers zurückzuweisen. Das TCCO hätte auch die Ressortleiter und den Leiter TC auf die Tatsache hinweisen müssen, dass freihändige Vergaben in einem schriftlichen Bericht hätten begründet und im Simap ausgeschrieben werden müssen. Dies sei A. nicht bekannt gewesen (TPF 422.721.244 f.). 2.6.2.3 Die Ausnahmebestimmung von Art. 13 Abs. 1 VöB ist restriktiv zu handhaben (E. I.7.2.4.4c). Darauf weist auch das Merkblatt für den Beizug von Experten, Ausgabe August 2010, herausgegeben von der Beschaffungskommission des Bundes BKB (Art. 16 aOrg-VöB vom 22. November 2006, AS 2006 5613; heute: Beschaffungskonferenz des Bundes BKB; Art. 24 Org-VöB vom 24. Oktober 2012; SR 172.056.15), hin. Im «Anhang – Erläuterungen» des Merkblatts wird in Ziff. 7 ausgeführt: «Die freihändige Vergabe als Ausnahmetatbestand ist restriktiv zu handhaben und die Wahl dieses Verfahrens ist nachvollziehbar zu begründen und zu dokumentieren (Art. 13 Abs. 2 VöB)» (BA B10-001-034-0022). Auch das Beschaffungshandbuch 2006 weist auf dieses Erfordernis hin. In BHB Ziff. 3 sind die Vergabeverfahren dargestellt. Daraus geht hervor, dass bei einem Auftrag über dem Schwellwert (WTO-Limite) im Falle eines freihändigen Verfah- rens eine «Begründung der Ausnahme» erforderlich ist (Ziff. 3.2). Ausserdem wird in Ziff. 3.4 (WTO-Ausschreibung) darauf hingewiesen, dass man sich bei Beschaffungen, die unter Umständen WTO-pflichtig sind, ans BBL wenden könne; das Kompetenzzentrum Beschaffungen des Bundes (KBB) beim BBL könne Auskunft geben über das weitere Vorgehen («WTO ja oder nein, mit BBL oder unabhängig etc.»). Der Einwand, das TCCO hätte den Ressortleiter A. im Rahmen des Controllings im Beschaffungswesen (vgl. BHB Ziff. 1.5 und 4.2) auf das Erfordernis einer Begründung für eine Ausnahme hinweisen müssen, stösst daher ins Leere. A. hatte unbestrittenermassen Kenntnis vom BHB. Im Übrigen macht er selber geltend, im Rahmen der Entscheidnotiz zu einem Antrag immer die erforderliche Begründung für eine Ausnahme erstellt zu haben. 2.6.2.4 a) Bei den in der Administrativuntersuchung überprüften Fällen (Beschaffungen von 2006 bis 2012/13 mit einem Wert von über Fr. 230'000.--) liegt bei sämtlichen
96 - freihändigen Vergaben keine schriftliche Begründung bzw. kein entsprechender Bericht gemäss Art. 13 Abs. 2 VöB vor (Bericht Saxer; BA 15-003-0046 ff.). KKK. – dessen Abteilung TCCO die Schlusskontrolle der BIS-Dossiers oblag – erklärte, dass die freihändigen Vergaben nicht mittels einer Begründung zur freihändigen Vergabe dokumentiert worden seien. Eine solche Begründung hätte der Beschaf- fende, also der Bedürfnisträger, erstellen müssen; im TCSB seien das A. oder die drei Gruppenleiter gewesen (BA 12-013-0018). b) Damit stellt sich die Frage, ob der Entscheidnotiz die Bedeutung eines Berichts im Sinne von Art. 13 Abs. 2 VöB zukommen kann. Dies ist schon deshalb fraglich, weil in der Entscheidnotiz nicht auf eine konkrete Ausnahmebestimmung von Art. 13 Abs. 1 lit. a-k VöB hingewiesen wird, wie dies Art. 13 Abs. 2 lit. d VöB verlangt, sondern nur der Grund für die jeweilige Beschaffung beschrieben wird. So wird beispielsweise betreffend (allerdings verjährter) Anklage Ziff. 2.1.1.1.4 in BIS 1111 (Erfassung 17.07.2006; Gegenstand: Testsystem i5 H. 550, Kosten- schätzung Fr. 861'475.15) als Begründung für die Beschaffung angegeben: «Be- schaffung eines Übergang-Testsystem H. i5 550 gem. Offertangaben P. Es han- delt sich um ein H. i5 System, welches nur über die H. Partner vertrieben wird. Das System muss somit im Endeffekt bei der H. bestellt werden. Somit wird auf mehrere Offerten verzichtet. Ausserdem ist es zwingend notwendig (für alfa), dass das System ca. 1. November 2006 läuft. [...]» (BA B18-001-011-0020). In der Antrags- und Entscheidnotiz vom 21. Juli 2006 (Autoren: S./A.) wird keine Ausnahme gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB angeführt und begründet. Es wird insbe- sondere nicht dargelegt, weshalb nur eine Offerte eingeholt werden solle und auf eine öffentliche Ausschreibung verzichtet werde. In zeitlicher Hinsicht findet sich der Hinweis, dass der LEA IZ ASAL beim Kauf des letzten H. iSeries System (Produktion) im Jahr 2004 beschlossen habe, nicht vor 2007 einen Wechsel des Backupsystems vorzunehmen. Bei der Ablösung der Systeme im Jahr 2007 sei geplant, das Produktionssystem zum Backupsystem und das neue System zum neuen Produktionssystem zu machen. Es seien nun «aber Projekte und andere zeitabhängige Gegebenheiten aufgetaucht, welche nicht mehr mit den heutigen Systemen und der vorhandenen Partitionen abgedeckt werden können. Wir müs- sen z.B. für das Projekt alfa (neue Finanzapplikation) mindestens eine zusätzli- che Partition im November 2006 bereitstellen können». Die Variante des Kaufs eines neuen Systems – d.h. mit Verzicht auf ein Übergangssystem – wurde ver- worfen, da eine Systemverfügbarkeit ab November 2006 nicht gegeben wäre (BA B18-001-011-0026 ff.). Mit diesen Ausführungen ist weder eine Dringlichkeit der Beschaffung gemäss Art. 13 Abs. 1 lit. d VöB noch die Ausschliesslichkeit eines Anbieters gemäss Art. 13 Abs. 1 lit. c VöB dargelegt. Letzteres ergibt sich auch nicht aus der oben zitierten Begründung im BIS-Dossier; so ist nicht ersichtlich,
97 - weshalb H. Produkte nur bei einem einzigen H. Partner (der P.) bezogen werden könnten. Der Zeuge HHH. erklärte, dass diese Begründung nicht stichhaltig sei (BA 12-015-0030). Die gemachten Angaben – weder im BIS-Dossier noch in der Entscheidnotiz – begründen mithin in tatsächlicher Hinsicht keine Ausnahme. Betreffend Anklage Ziff. 2.1.1.1.3 (Betriebskonzept iServer – BIS 1297, 1327, 1328, 1329, 1339, 1343) wird im Schlussbericht der BKP Teil 2 festgehalten, der Beschaffungswert der sechs BIS-Dossiers betrage über Fr. 12 Mio. – wovon al- lein die Beschaffung BIS 1297 auf einer Kostenschätzung von Fr. 11'040'000.-- beruhe – und hätte eine öffentliche Ausschreibung für alle Beschaffungsgegen- stände zusammen erfordert; die Vergaben seien freihändig erfolgt. Es liege kein Bericht für eine Ausnahme nach Art. 13 VöB vor (BA 10-001-1031 ff., -1034 f.). Aus der Antrags- und Entscheidnotiz vom 28. März 2007 zu BIS 1297 (Autoren: A./S.) ergeben sich keine Hinweise, welche eine Ausnahme gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB rechtfertigen würden; es wird auch kein Ausnahmegrund geltend ge- macht (BA B18-001-012-0007 ff.). So wird etwa in zeitlicher Hinsicht ausgeführt, das ganze Vorhaben sei in der Mehrjahresplanung 2007-2010 und im Budget 2007 enthalten; die Ablösung des Backupsystems stehe im direkten Zusammen- hang mit dem definierten Zyklus von sechs Jahren. Das TCSB habe im Verlauf der Bearbeitung dieses Vorhabens mehrere Varianten der möglichen System- landschaften angeschaut. Hinweise auf eine zeitliche Dringlichkeit liegen mithin nicht vor. Sodann wird auf eine beiliegende «Offerte C.» verwiesen, jedoch nicht dargelegt, weshalb nur ein Anbieter in Frage kommen würde. Auch aus der An- trags- und Entscheidnotiz vom 29. Mai 2007 (Autor: S.; Visum: A. 30. Mai 2007) zu BIS 1339 (Wartungsvertrag i5 Systeme) mit einer Kostenschätzung von Fr. 1'268'037.15 ergeben sich keine Hinweise, welche eine Ausnahme gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB rechtfertigen würden (BA B18-001-012-0089 f.). Es wird bloss auf eine beiliegende «Rechnung C.» verwiesen, ohne darzulegen, weshalb nur ein Anbieter in Frage gekommen sein sollte. Betreffend Anklage Ziff. 2.1.1.1.5 (Beschaffung FileNet Phase I – BIS 1396, 1397, 1400) wird im Schlussbericht der BKP Teil 2 festgehalten, der Beschaf- fungswert betrage Fr. 1'407'674.74 (gemäss Offerten); die Vergabe sei freihändig erfolgt. Es liege keine schriftliche Begründung für eine Ausnahme nach Art. 13 VöB vor. Eine solche dürfte schwer zu begründen sein, da es sich um ein Pilot- projekt gehandelt habe, für welches mutmasslich mehrere Anbieter in Frage ge- kommen wären (BA 10-001-1072). Aus der Antrags- und Entscheidnotiz vom
98 - Betreffend Anklage Ziff. 2.1.1.1.6 (Beschaffung von Hardware und Dienstleistun- gen) zu BIS 1565 mit einer Kostenschätzung von Fr. 2,8 Mio. bzw. einem Auf- tragswert gemäss Offerte von Fr. 2'727'253.75 (BA B18-001-013-0140) ergeben sich aus der Antrags- und Entscheidnotiz vom 16. April 2008 (Autor: S.; Kopie: A.) keine Hinweise, welche eine Ausnahme gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB rechtfer- tigen würden; es wird auch kein Ausnahmegrund geltend gemacht (BA B18-001- 013-0153 ff.). Es wird auf eine «Offerte P.» verwiesen, ohne darzulegen, dass nur ein Anbieter in Frage kommen würde. Betreffend Anklage Ziff. 2.1.1.1.7 (Ablösung der ASAL Systeme, Umbau der SAP Systeme) zu BIS 1896-1903 mit einer Kostenschätzung von Fr. 11'692'031.-- ent- hält die Antrags- und Entscheidnotiz vom 18. Januar 2010 (Autor: S.; Kopie: A.) – welche die Anträge zu BIS 1896–1903 betrifft – folgende Begründung: «Die Systemumgebungen der Speichersysteme, SAN-Netzwerke, iSeries Server und der Spiegelungen der Komponenten für den Katastrophenbackup erfordern sehr tiefe Kenntnisse der heutigen Konfiguration. Eine andere Firma als E. – welche die bestehende Systemumgebung gebaut hat – ist aus Sicherheitsüberlegungen nicht denkbar und stellt ein zu grosses Risiko dar. Die Studie Widmer & Partner von 2009 bezüglich WTO-Ausschreibung zu den ASAL Applikationen ermöglicht in diesem Fall eine Beschaffung ohne Ausschreibung. Wir haben auf das Einho- len mehrerer Offerten verzichtet, weil E. seit Jahren unser Systemintegrator auf den betroffenen IT-Plattformen ist [...]». In Bezug auf die Sicherheitsüberlegun- gen und das Risiko wird sodann ausgeführt: «Unser Ziel ist es, bei so grossen Vorhaben immer das Risiko so tief wie möglich zu halten, um Unterbrüche der Systemverfügbarkeit für die Kunden zu minimieren. Darum wird, wenn möglich, ein paralleler Aufbau der Infrastruktur bevorzugt»; und weiter: «TCSB als Betrei- ber der Systeme ist überzeugt mit dem Vorschlag die bestmögliche, risikoärmste Variante definiert zu haben. Ein grosses Augenmerk haben wir auf die Sicherheit bei den Umstellungen gelegt. Unsere Vorhaben beinhalten immer mehrere Roll- backmöglichkeiten. Sie werden an den Wochenenden durchgeführt [...] (BA B18- 001-003-0147 f.). Aufgrund dieser Begründung ist nicht nachvollziehbar, weshalb nur eine Anbieterin in Frage kommen soll – insbesondere legen die angestellten Sicherheitsüberlegungen nicht nahe, dass nur die E. in der Lage sein sollte, die angesprochenen Risiken zu minimieren. Der Hinweis auf die Studie Widmer & Partner betreffend Verzicht auf eine Ausschreibung hat laut dem Zeugen HHH. einen anderen Sachverhalt zum Gegenstand und ist für die in Frage stehende Beschaffung nicht einschlägig (BA 12-015-0036). Zu dieser Beschaffung finden sich zudem zwei Stellungnahmen von HHH. im BIS-Dossier: Am 14. Dezember 2009 wies HHH. darauf hin, dass in einer Notiz an III. zu erläutern sei, «wie die Beschaffung aussieht (WTO oder nicht WTO)». Am 18. Januar 2010 wies HHH.
99 - darauf hin, dass eine Begründung zu verfassen sei, falls keine WTO-Ausschrei- bung erfolge (BA B18-001-003-0310, -0311). Gemäss dem Zeugen HHH. begründen die jeweiligen Angaben in den ihm an- lässlich der Zeugeneinvernahme unterbreiteten Entscheidnotizen in verschiede- nen BIS-Dossiers (BIS 1111, 1297, 1565, 1896), soweit er dazu konkrete Aussa- gen machen konnte, keine Ausnahme für eine freihändige Vergabe im Sinne von Art. 13 Abs. 1 VöB (BA 12-015-0029 bis -0037). c) Die Angabe von A., er habe in den Entscheidnotizen immer den Grund für eine freihändige Vergabe dargelegt, findet nach den vorstehenden Ausführungen in den Akten keine Stütze und ist als Schutzbehauptung zu werten. Soweit darin Gründe angeführt wurden, sind diese, wie die obigen Beispiele aufzeigen, nicht stichhaltig. Es kann daher davon abgesehen werden, sämtliche Entscheidnotizen auf eine allfällige inhaltliche Relevanz hin zu überprüfen, zumal diese Dokumente auch in formaler Hinsicht nicht Art. 13 Abs. 2 VöB zu genügen vermögen. Nach dem Gesagten fehlt es bei den freihändigen Vergaben am Bericht im Sinne von Art. 13 Abs. 2 VöB. Die Entscheidnotizen vermögen diesen nicht zu ersetzen. 2.6.2.5 A. war für die Wahl und die korrekte Durchführung des Beschaffungsverfahrens sowie für die Führung des Beschaffungsdossiers verantwortlich. Die Kontrolle der Beschaffungsdossiers durch das Controlling entband ihn nicht von dieser Verantwortung. Damit trägt er die Verantwortung für das Fehlen der erforderli- chen schriftlichen Begründung im Falle einer freihändigen Vergabe. Dem gleich- gestellt ist die ungenügende oder unrichtige Begründung einer Ausnahme. Bei Fehlen einer schriftlichen Begründung ist von einer unzulässigen Wahl dieses Beschaffungsverfahrens auszugehen. Dasselbe gilt, wenn der in der Begrün- dung angeführte Ausnahmegrund in tatsächlicher Hinsicht nicht gegeben ist. In der freihändigen Vergabe anstelle einer öffentlichen Ausschreibung (bzw. der Einleitung der hierfür notwendigen Schritte) liegt insoweit eine Pflichtverletzung. Der Umstand, dass seine Vorgesetzten in Kenntnis der Nichteinhaltung des Be- schaffungsrechts, d.h. des Erfordernisses einer öffentlichen Ausschreibung, In- vestitionsanträge bzw. Beschaffungen genehmigt sowie Verträge unterzeichnet hätten, entlastet A., wie bereits dargelegt wurde (vorne E. II.2.1.6), nicht. 2.6.2.6 Das Gleiche gilt mutatis mutandis in den Fällen, in denen der Auftragswert eines Liefer- oder Dienstleistungsauftrags unterhalb des Schwellenwerts für eine öf- fentliche Ausschreibung (WTO-Limite) gemäss Art. 6 Abs. 1 lit. a und b BöB liegt und deshalb (zumindest) ein Einladungsverfahren hätte durchgeführt werden
100 - müssen (Art. 34 Abs. 1 und 35 Abs. 3 lit. b VöB). Bei Bauaufträgen ist ein Einla- dungsverfahren unterhalb eines Werts von Fr. 2 Mio. zulässig bzw. erforderlich (Art. 35 Abs. 3 lit. g VöB). Für alle Auftragsarten bleibt eine direkte freihändige Vergabe gemäss Art. 36 Abs. 2 VöB vorbehalten (vgl. E. I.7.2.5.5). Auch bei Be- schaffungen, die ein Einladungsverfahren erfordern, richtet sich eine (ausnahms- weise) freihändige Vergabe nach Art. 13 Abs. 1 VöB (Art. 36 Abs. 1 VöB). Dies erfordert einen Bericht nach Art. 13 Abs. 2 VöB. Solche Berichte finden sich, wie vorstehend dargelegt, nicht in den BIS-Dossiers. Eine freihändige Vergabe an- stelle eines Einladungsverfahrens begründet insoweit eine Pflichtverletzung. 2.6.3 Soweit A. in einzelnen Anklagepunkten «Freihändige Vergabe statt WTO-Ver- fahren» vorgeworfen wird, erachtet das Gericht auch die Nichtdurchführung des Einladungsverfahrens bei einem Auftragswert unterhalb des WTO-Schwellen- wertes als relevante Pflichtverletzung. Aus dem Kontext der Anklage geht hinrei- chend hervor, dass A. sämtliche Beschaffungen – mithin alle freihändigen Verga- ben – als beschaffungsrechtswidrige Handlungen vorgeworfen werden. 2.6.4 In mehreren Anklageziffern wird A. vorgeworfen, dass Beschaffungen, welche mehrere BIS-Dossiers betreffen oder auf mehrere BIS-Dossiers aufgeteilt wor- den seien, zusammen in einer einzigen Ausschreibung hätten öffentlich ausge- schrieben werden müssen (z.B. Anklageziffer 2.1.1.1.3). Soweit bereits eine ein- zelne dieser Beschaffungen den massgeblichen WTO-Schwellenwert erreicht und daher für diese Beschaffung eine freihändige Vergabe nicht (bzw. nur unter den Voraussetzungen von Art. 13 VöB) zulässig gewesen wäre, kann offenblei- ben, ob die betreffenden Beschaffungen zusammen hätten ausgeschrieben wer- den müssen, denn eine Pflichtverletzung ist bereits aufgrund einer einzelnen, den Schwellenwert übersteigenden freihändigen Vergabe zu bejahen. Das Gericht hat in diesen Fällen nicht (mehr) zu prüfen, ob Art. 7 Abs. 1 BöB verletzt wurde. Die Frage der unzulässigen Aufteilung eines Auftrags (vgl. E. I.7.2.4.3) stellt sich in diesen Fällen daher nicht bzw. ist in strafrechtlicher Hinsicht irrelevant, zumal sie sich – im bejahenden Fall – auch in strafzumessungsrechtlicher Hinsicht nicht praktisch auszuwirken vermöchte. Der Umstand, dass einzelne Beschaffungen nicht als Verstoss gegen das Beschaffungsrecht zu werten sind, führt indessen nicht zu einem teilweisen Freispruch unter der betreffenden Anklageunterziffer.
101 - 2.7 Pflichtwidrige Handlungen 2.7.1 Q., P. und E. (Anklage Ziff. 2.1.1.1) 2.7.1.1 Freihändige Vergaben statt öffentliche Ausschreibung bzw. Einladungsverfahren Bei Erreichen bzw. Überschreiten des Schwellenwerts für eine öffentliche Aus- schreibung im Sinne von Art. 6 Abs. 1 BöB (WTO-Verfahren; vorne E. I.7.2.4.2) bzw. des Auftragswerts für ein Einladungsverfahren (d.h. bei einem Auftragswert über der Limite für eine freihändige Vergabe im Sinne von Art. 36 Abs. 2 VöB; vgl. vorne E. I.7.2.5.5) stellen freihändige Vergaben eine Pflichtverletzung dar, während bei Unterschreiten des Auftragswerts für eine freihändige Vergabe im Sinne von Art. 36 Abs. 2 VöB keine Pflichtverletzung vorliegt; massgeblich ist dabei der (geschätzte) Auftragswert ohne Mehrwertsteuer (Art. 6 Abs. 1 BöB). Die folgenden Beschaffungen sind im vorerwähnten Sinne pflichtwidrig, d.h. der Auftragswert der einzelnen Vergaben liegt über dem WTO-Schwellenwert bzw. über der Limite für eine direkte freihändige Vergabe. Hinsichtlich des jeweiligen Auftragswerts bei einer Vergabe wird auf die zitierten Aktenstellen verwiesen. a) Unterziffer 2.1.1.1.3 Betriebskonzept iServer: BIS 1297, 1328, 1329, 1339, 1343 (BA B10-001-027-0031 f., -0059 f., -0067 f., - 0074 f., -0083 f.) (d.h. exkl. BIS 1327, da jener Auftragswert unterhalb der Limite von Fr. 50'000.-- für eine freihändige Vergabe liegt [BA B10-001-027-0051 f.]; Art. 36 Abs. 2 lit. c aVöB); b) Unterziffer 2.1.1.1.5 FileNet Phase I: BIS 1396, 1397, 1400 (BA B18-001-012-0124 f., -0161 f., -0194 f.); c) Unterziffer 2.1.1.1.6 Beschaffung von Hardware und Dienstleistungen: BIS 1565 (BA B10-001-028-0036 f.); d) Unterziffer 2.1.1.1.7 Ablösung der ASAL-Systeme, Umbau der SAP-Systeme: BIS 1896-1903 (BA B10-001-028-0118 f., -0131 f., -0146 f., -0157 f., -0172 f., - 0182 f., -0187 f.); e) Unterziffer 2.1.1.1.8 Ausbreitung DMS ASAL: BIS 2271, 2272, 2273 (BA B10-001-029-0005 f., -0033 f., -0049 f.);
102 - f) Unterziffer 2.1.1.1.9 Beschaffungen Risikominimierung und Datenauslagerung: BIS 2771, 2772, 2800 (BA B10-001-029-0167 f., -0185 f., -0189 f.); g) Unterziffern 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18 Fiktive DL-Verrechnungen: BIS 2580, 2342, 2111, 1890, 1670, 1681, 1555, 1448, 1447 (BA B10-001-030- 0285 f., -0308 f.; B10-001-031-0025 f., -0033 f., -0053 f., -0063 f., -0097 f., -0111 f., -0130 f.). 2.7.1.2 Weitere Pflichtverletzungen 2.7.1.3 Unterziffer 2.1.1.1.2 Ablösung Backup-System a) A. wird in Anklage Ziff. 2.1.1.1.2 zunächst vorgeworfen, er habe im Zusam- menhang mit diversen Projektarbeiten für das TCSB unter dem Titel „Konzept Ablösung Backup-System“ bzw. „Ablösung Backup-System“ die entsprechenden Projektkosten vor seinen direkten Vorgesetzten und den Gremien der Arbeitslo- senversicherung verheimlicht und hierfür keine Genehmigung erhalten. A. wird weiter vorgeworfen, er habe beim Vertrag betreffend Informatikdienstleis- tungen der Q. vom 12. Dezember 2005 bezüglich BIS 936 dafür gesorgt, dass mit Nachtrag Nr. 1 vom 22. August 2006 das Kostendach um Fr. 50‘000.-- und mit Nachtrag Nr. 2 vom 15. Dezember 2006 das Kostendach um Fr. 40‘000.-- erhöht worden sei, wodurch dem SECO Leistungen der Q. im Umfang von Fr. 129‘174.50 in Rechnung gestellt worden seien, für welche gemäss Vertrag be- treffend Informatikdienstleistungen vom 12. Dezember 2005 kein Leistungsauf- trag bestanden habe und wodurch die entsprechenden, von der P. ohne Vertrag erbrachten Leistungen verrechnet worden seien. A. habe damit der P. bzw. der Q. in diesem Umfang einen unrechtmässigen Vorteil verschafft und dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zugefügt, wobei er dies in Absprache mit C. und B. gemacht habe. Er habe entgegen seiner Treuepflicht die entspre- chenden Rechnungen als Chef visiert und zur Zahlung freigegeben (Anklage- schrift S. 33 f.). A. wird in analoger Weise vorgeworfen, er habe beim Vertrag betreffend Infor- matikdienstleistungen der Q. vom 12. Dezember 2006 bezüglich BIS 1186 dafür gesorgt, dass mit Nachtrag Nr. 1 vom 21. Mai 2007 das Kostendach um Fr. 160‘000.-- erhöht worden sei, wodurch dem SECO Leistungen der Q. im Um- fang von Fr. 174‘118.30 in Rechnung gestellt worden seien, für welche gemäss Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 12. Dezember 2006 kein Leis- tungsauftrag bestanden habe und wodurch die entsprechenden, von der P. ohne Vertrag erbrachten Leistungen verrechnet worden seien. A. habe damit der P.
103 - bzw. der Q. in diesem Umfang einen unrechtmässigen Vorteil verschafft und dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zugefügt. Er habe entgegen sei- ner Treuepflicht die entsprechenden Rechnungen als Chef visiert und zur Zah- lung freigegeben (Anklageschrift S. 34). b) Der angeklagte Sachverhalt gemäss BIS 936 ist verjährt (vgl. E. I.10.8.1). aa) A. wird vorgeworfen, er habe in BIS 936 Projektkosten vor seinen direkten Vorgesetzten und den Gremien der Arbeitslosenversicherung verheimlicht und hierfür keine Genehmigung erhalten. Die Anklage umschreibt nicht näher, wann das Verheimlichen erfolgt sei bzw. wann A. die Projektkosten den zuständigen Gremien und Vorgesetzten hätte zur Genehmigung vorlegen müssen. Sachlo- gisch hätte dies vor dem Vertragsabschluss vom 12. Dezember 2005 erfolgen müssen; demnach ist die angeklagte Handlung verjährt. Im Übrigen steht fest, dass die Dienstleistungsverträge und Nachträge in BIS 936 und 1186 von GGG. unterzeichnet wurden, der Vorgesetzte somit von den Kosten Kenntnis hatte (BA 10-001-1015). Von einem Verheimlichen von Projektkosten kann keine Rede sein. In Bezug auf die Rolle der Gremien der Arbeitslosenversicherung im Rah- men der Budgetfreigabe kann auf das Gesagte verwiesen werden (E. I.8). Auch behauptet die Anklage nicht, dass in diesem Zusammenhang ein Schaden ent- standen sei; das Verhalten stellt mithin keine relevante Pflichtverletzung dar. bb) Die Anklage führt auch im Übrigen keine strafrechlich relevante Handlung auf, welche A. ab dem 17. September 2006 begangen haben soll. Nachtrag Nr. 2 zum Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 15. Dezember 2006 er- folgte nach diesem Datum, doch wird nicht behauptet, der Nachtrag als solcher bzw. die Erhöhung des Kostendachs auf Fr. 170'000.-- sei eine Pflichtverletzung und hätte einen Schaden verursacht. Die Anklage behauptet vielmehr, dass dem SECO für ohne Vertrag erbrachte Leistungen der P. im Umfang von Fr. 129‘174.50 Rechnung gestellt worden sei – Rechnungen, welche A. visiert und zur Zahlung freigegeben habe. Weder im Fliesstext noch in den Fussnoten wird angegeben, welche Rechnungen A. an welchem Datum visiert habe. Ob der Ver- weis auf eine Aufstellung der Rechnungen im Schlussbericht BKP Teil 2 (Ankla- geschrift S. 34 Fn. 57 i.V.m. BA 10-001-1018) zu genügen vermag – gemäss Aufstellung tragen fünf Rechnungen ein Datum vor und fünf weitere ein Datum nach dem 17. September 2006, wobei nicht angegeben ist, wann die Visierung erfolgte –, kann offengelassen werden (vgl. E. I.3.2, I.3.4). Der Anklagevorwurf erfüllt den Tatbestand von Art. 314 StGB nicht, wie die nachfolgenden Ausfüh- rungen zum analogen Sachverhalt in BIS 1186 aufzeigen werden. c) Gemäss Anklage wurden betreffend BIS 936 und 1186 im Zusammenhang mit den Verträgen betreffend Informatikdienstleistungen zwischen dem SECO und
104 - der Q. vom 12. Dezember 2005 bzw. vom 12. Dezember 2006 sowie zugehörigen Nachträgen Leistungen offenbar erbracht, jedoch nicht von der Vertragspartnerin Q., sondern von der P. Andererseits soll die Q. gemäss dem jeweiligen schriftli- chen Vertrag keinen Leistungsauftrag für die dem SECO in Rechnung gestellten Arbeiten gehabt haben; mit diesen Rechnungen seien vielmehr Leistungen der P. verrechnet worden. Zum Verständnis des Sachverhalts ist auch auf den ver- jährten Anklagepunkt einzugehen. d/aa) In der Hauptverhandlung erklärte A. zu BIS 1186 auf die Frage, ob ihm im Vorfeld bzw. bei Unterzeichnung des Vertrags bekannt gewesen sei, dass ein anderes Unternehmen und nicht die Q. leisten würde, das sei klar gewesen, weil er von der H. gewusst habe, dass die Q. die Systeme nicht habe liefern können; deshalb habe es aus seiner Sicht eine Kooperation der beiden Unternehmen ge- geben. Die Q. habe die H.-Systeme nicht liefern können, weshalb die P. diese geliefert habe. Auf Vorhalt, wonach laut Ziff. 1.3 des Vertrags vom 12. Dezember 2006 nur bestimmte Mitarbeiter der Q. hätten eingesetzt werden dürfen und der Einsatz weiterer Mitarbeiter zustimmungsbedürftig gewesen sei, erklärte A., er kenne die Details nicht mehr, aber aufgrund des Vertrags und der Abrechnung gehe er davon aus, dass die Dienstleistungen erbracht worden seien (TPF 422.731.10). Im Vorverfahren erklärte A. zu den vereinbarten Leistungen: «Für die Dienstleistungsverträge für TCSB konnten die abrufbaren Leistungen nicht im Detail beschrieben werden. Es handelte sich meistens um einzelne Support und Unterstützungsaufgaben, welche mit einem Rahmentext im Vertrag um- schrieben waren. [...] Alle Vertragstexte wurden nie seitens DA, Leiter TC, ISM und Controller bemängelt. Alle im LBTC angefallenen Rechnungen wurden je- weils vom zuständigen Ressortleiter visiert und zur Zahlung frei gegeben. [...] Seitens des Bedarfstellers (in der Regel Gruppenchef) wurden die zu erbringen- den Leistungen abgerufen. Die Ablösung Backupsystem erfolg[t]e als Folgebe- schaffung zur WTO 2004» (BA pag. 13-001-1447). Auf Frage von C., wonach gemäss dessen Kenntnissen betreffend Ablösung Backup-System die P. Subun- ternehmerin der Q. gewesen sei und die Q. als Vertragspartnerin des SECO die erbrachten Dienstleistungen dem SECO in Rechnung gestellt habe, erklärte A., er könne nur sagen, dass Rechnungen, welche die Q. eingereicht habe, auch Aufwendungen der P. enthalten hätten. Es könne aber nicht sein, dass letztere habe Rechnung stellen können (gemeint: an das SECO), ohne dass ein Vertrag bestanden habe. Er teile daher die Auffassung, dass Aufwendungen der P. über die Q. abgerechnet worden seien (BA 13-001-1586 f.). C. erklärte im Vorverfahren betreffend BIS 936 und 1186 auf Vorhalt eines E- Mailverkehrs mit B. vom 8./10. März 2006 (siehe nachstehend lit. bb), sämtliche Dienstleistungen, die sie (P.) der Q. verrechnet hätten und von ihr (Q.) bezahlt
105 - worden seien, seien «von uns auch erbracht» worden. Sie seien ein Subunter- nehmen der Q. gewesen. Es handle sich nicht um fiktive Rechnungen der Q., da die Leistungen ja erbracht worden seien (BA 13-002-0538 f.). Auf Vorhalt von Rechnungen mit Arbeitsrapporten der Q. an das SECO in der Zeit vom 13. März 2006 bis 22. Dezember 2006 (BIS 936) erklärte er, wenn die P. der Q. diese Dienstleistungen rapportiert und in Rechnung gestellt habe, und die Q. dem SECO diese analog weiterverrechnet habe, dann habe die P. als Subunterneh- merin die Arbeit erbracht (BA 13-002-0539 f.). In gleicher Weise äusserte er sich auf Vorhalt von Rechnungen und Arbeitsrapporten der Q. an das SECO in der Zeit vom 1. Februar 2007 bis 31. August 2007 (BIS 1186; BA 13-002-0540 ff.). C. erklärte in der Hauptverhandlung, die fraglichen Leistungen seien durch die P. erbracht worden, und machte geltend, die P. habe als Subunternehmerin der Q. agiert und ihre Leistungen der Q. fakturiert. Wo es um Serverdienstleistungen, I- 5, gegangen sei, sei das ihr Spezialgebiet, da hätten sie einen Subunternehmer- vertrag gehabt (TPF 422.732.4). B. gab im Vorverfahren zunächst an, er könne dies nicht mehr nachvollziehen, er gehe aber davon aus, dass die Techniker der Q. die Leistungen erbracht hätten. Auf Vorhalt eines E-Mailverkehrs mit C. vom 8./10. März 2006 (siehe nachste- hend lit. bb) erklärte er, er gehe davon aus, dass die Q. die Dienstleistungen für die H.-Systeme nicht habe erbringen können, daher habe C. Dienstleistungen über die Q. verrechnet (BA pag. 13-003-0930). Die Leistungen seien durch C. und PPP. für die Q. erbracht und von der Q. dem SECO in Rechnung gestellt worden (BA pag. 13-003-0931). Auf Vorhalt der Rechunungen und Arbeitsrap- porte gab er an, er gehe davon aus, dass es einige fiktive Rechnungen gehabt habe und Leistungen deshalb verrechnet worden seien, um A. Geld zu geben (BA 13-003-0933). Zum Anklagevorwurf, dass er durch die Q. dem SECO Leis- tungen verrechnet habe, die nicht vertraglich vereinbart gewesen seien, machte B. im Vorverfahren keine einlässlichen Aussagen (BA pag. 13-003-0934). In der Hauptverhandlung erklärte er, er glaube nicht, dass die P. die Leistungen er- bracht habe. Das seien alles Mitarbeiter der Q. gewesen, welche diese Arbeiten ausgeführt hätten. Alles, was mit PC’s und Servern zu tun habe, sei sein Ge- schäft, deswegen hätten das seine Mitarbeiter gemacht. Nach einer Aussage von C. ergänzte er, es sei schwierig zu sagen, und führte bezogen auf die Bezeich- nung Client-Server aus: «Was heisst hier Client-Server, sind das I-Systeme, oder sind das wirklich PC's und Server» (TPF 422.732.4). bb) Folgender E-Mailverkehr zwischen B. und C. ist aktenkundig: Mit E-Mail vom
107 - f) In den Verträgen vom 12. Dezember 2005 und 12. Dezember 2006 sind die Leistungen und die von der Q. einzusetzenden Personen – B. bzw. Mitarbeiter der Q. – namentlich aufgeführt. Darüber hinaus ist festgehalten: «Weitere Mitar- beiter werden bei Bedarf und mit Einverständnis des Auftraggebers eingesetzt. Bei temporären Ausfällen seiner Mitarbeiter (z.B. Krankheit) kann der Auftrag- nehmer nach eigenem Ermessen Ersatzmitarbeiter mit mindestens gleicher Qua- lifizierung und Einstufung einsetzen» (BA B10-001-026-0146 ff.). Der Beizug ei- nes Subunternehmers erscheint damit an sich ausgeschlossen. A. – und damit das SECO – war sich indessen stets bewusst, dass die Leistungserbringung – bzw. ein Teil davon – im Tätigkeitsbereich der P. lag und von der Q. nicht hätte erbracht werden können. A. ging selber von einer Kooperation zwischen der Q. und der P. und damit einer (zumindest teilweisen) Leistungserbringung durch die P. aus. Die Q. war insoweit als Vertragspartnerin bzw. als Leistungserbringerin gewis- sermassen bloss vorgeschoben, offenbar um die P. – aus welchen Gründen auch immer – nicht als beauftragtes Unternehmen in Erscheinung treten zu lassen. Es liegt demnach eine Situation analog eines simulierten Vertrags im Sinne von Art. 18 Abs. 1 OR vor. Diese Bestimmung behandelt Fälle, bei denen eine Diskrepanz zwischen dem Wortlaut der Erklärung und dem wirklichen Willen der Vertrags- parteien vorliegt. Diese Nichtübereinstimmung von Willen und Erklärungen wird grundsätzlich für unbeachtlich gehalten, wenn und soweit der wirkliche Wille der Parteien übereinstimmen (falsa demonstratio non nocet). Haben die Parteien die falsche Bezeichnung bewusst gebraucht, um die wahre Beschaffenheit des Ver- trages zu verbergen, so ordnet man diese Fälle unter den Begriff der Simulation. Art. 18 Abs. 1 OR behandelt nur den Spezialfall der Simulation, in dem neben dem simulierten auch ein dissimuliertes Rechtsgeschäft vorliegt (WIEGAND, Bas- ler Kommentar, 7. Aufl. 2019, Art. 18 OR N. 44). Vorliegend erscheint eine Vertragspartei oder die Vereinbarung des konkreten Leistungserbringers simuliert: Das SECO wollte die Leistung von der P. erhalten bzw. es wollte den Einsatz der P. als Subunternehmen der Q. zulassen, ohne dies im schriftlichen Vertrag offenzulegen. Demnach war das SECO mit einer Leistungserbringung durch die P. von Anfang an einverstanden. Bei dieser Sach- lage hatte die Q. Anspruch auf Bezahlung der durch sie entschädigten Leistun- gen der P. Dem SECO ist dadurch kein finanzieller Schaden entstanden. Inwie- fern aufgrund der Vertragssimulation ein immaterieller Schaden vorliegen könnte, ist nicht ersichtlich. g) Damit liegt nicht ein im Sinne von Art. 314 StGB relevantes Verhalten vor. Aufgrund des Gesagten hat ein Freispruch in Bezug auf BIS 1186 zu erfolgen.
108 - 2.7.1.4 Unterziffer 2.1.1.1.3 Betriebskonzept iServer BIS 1297 a) A. wird bezüglich BIS 1297 vorgeworfen, er habe die Rechnungen der P. Nr. 404260 vom 3. Mai 2007 und Nr. 404464 vom 31. Oktober 2007 am 10. Mai 2007 bzw. am 19. November 2007 zur Zahlung freigegeben, obschon die Leistungen entgegen den Angaben in der Offerte vom 27. März 2007 pauschal statt nach Aufwand abgerechnet und dem SECO dadurch mindestens Fr. 97‘916.-- zu viel in Rechnung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 38). b) Die P. bot dem SECO mit Offerte vom 27. März 2007 – nebst Hardware H. i5, ASAL Projekt, zum Preis von mehr als Fr. 10 Mio. – unter dem Titel «Dienstleis- tungen P.» Folgendes an: «1x Dienstleistungen und Schulung gemäss vorge- stelltem Konzept, Basis, 155 Tage inkl. Spesen (Verrechnung gegen Aufwand) Preis, netto CHF 333’560.00» (BA B10-001-027-0039). Gemäss Offerte (Kondi- tionen) verstehen sich die Preise netto inkl. MWST (BA B10-001-027-0040). Die Offerte für Dienstleistung und Schulung basiert somit auf einem Tagesansatz von Fr. 2'152.-- inkl. Spesen und Mehrwertsteuer (bzw. von Fr. 2'000.-- inkl. Spesen, ohne Mehrwertsteuer von 7,6%). c) Ausgehend von den vorhandenen Servicerapporten (BA B07-007-006-0034 ff., 10-001-1047 f.) hätte die P. gemäss dem in der Offerte angebotenen Tages- satz von Fr. 2'152.-- inkl. MWST bei einem effektiven Aufwand von 109,5 Tagen (statt 155 Tagen gemäss Offerte) maximal einen Betrag von Fr. 235'644.-- (109,5 x Fr. 2'152.--) verrechnen dürfen; stattdessen stellte sie dem SECO insgesamt Fr. 333'560.-- in Rechnung (Rechnungen Nr. 404260 Fr. 161'400.--, Nr. 404464 Fr. 172'160.--; BA B18-001-052-0022, -0039). A. hat die beiden Rechnungen als Chef TCSB am 10. Mai 2007 bzw. 19. November 2007 visiert und damit diesen Betrag zur Zahlung freigegeben. Durch die pauschale Abrechnung für 155 Tage wurden dem SECO folglich mindestens Fr. 97'916.-- zu viel in Rechnung gestellt. Eine Pflichtverletzung von A. im Zusammenhang mit dieser Rechnungskontrolle und Zahlungsfreigabe ist erstellt. d) Der finanzielle Schaden beträgt gesamthaft Fr. 97'916.--. 2.7.1.5 Unterziffer 2.1.1.1.6 Beschaffung von Hardware und Dienstleistungen BIS 1565 a) A. wird bezüglich BIS 1565 vorgeworfen, er habe bei der Abwicklung der be- stellten Dienstleistungen pflichtwidrig gehandelt und dem SECO einen finanziel- len Schaden zugefügt, indem er entgegen seiner Treuepflicht die Rechnung Nr. 40529 der E. vom 14. August 2008 über Fr. 12'912.-- am 28. August 2008 von B. in UU. entgegengenommen und an S. mit der Anweisung weitergegeben habe, diese sowohl materiell als auch als Chef zu visieren und zur Zahlung freizugeben,
109 - obschon er gewusst habe, dass die in Rechnung gestellten Leistungen von der E. nicht erbracht worden seien; sodann habe er Rechnungen der E. (Nr. 40559 vom 29.08.2008, 40428 vom 30.06.2008, 40519 vom 30.07.2008 [recte: 31.07.2008], 40626 vom 30.09.2008, 40714 vom 25.11.2008, 40888 vom 31.01.2009) durch S. materiell und als Chef visieren lassen bzw. – bezüglich der Rechnungen Nr. 40626 und 40714 – selber als Chef visiert und zur Zahlung frei- gegeben, obschon darin entgegen der Abmachung gemäss Wartungsvertrag vom 11. März 2008 ein Tagessatz von Fr. 2‘000.-- bzw. Fr. 3000.-- in Rechnung gestellt worden sei, wodurch dem SECO insgesamt Fr. 48'705.80 zu viel in Rech- nung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 42 f.). b) Die E. stellte mit Rechnung Nr. 40529 vom 14. August 2008 Fr. 12'912.-- in Rechnung (5 Std. Besprechung Konzeptüberprüfung RAID-Umstellung vom
110 - denansatz von Fr. 177.10 inkl. MWST, mit einem Zuschlag von 25% an Wochen- tagen ab 19 Uhr bis 7 Uhr und von 50% an Samstagen, Sonntagen und Feierta- gen, vereinbart. Reisezeit konnte mit 50% der genannten Stundenansätze be- rechnet werden. Die Dienstleistungen waren nach effektivem Aufwand in Rech- nung zu stellen (BA B18-001-051-0185). Die E. stellte mit Rechnung Nr. 40559 vom 29. August 2008 total Fr. 26'684.80 in Rechnung (7,20 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 1./2. und 3. August 2008 [Feier- tag- und Wochenendzuschlag 50%] à Fr. 3'000.-- = Fr. 21'600.--; 1,60 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 4./5. August 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 3'200.--; total Fr. 24'800.--; zuzüglich MWST 7,6% Fr. 1'884.80; BA B18-001-013-0212). Gemäss Schlussbericht BKP Teil 2 beruhen die Mengenangaben von 7,20 bzw. 1,60 Tagen für Dienstleistungen auf den von den Mitarbeitern QQQ. und RRR. in der Zeit vom 1. bis 5. August 2008 geleisteten Arbeitsstunden, bei 8 Stunden = 1 Tag (QQQ.: 29 Std. vom 01.-03.08.2008; 5 Std. vom 04.-05.08.2008; RRR.: 28,5 Std. vom 01.-03.08.2008; 8 Std. vom 04.-05.08.2008; BA 10-001-1098). Im Projekt SAP war die Verrechnung nach Stundenaufwand bzw. bei Tagessätzen mit 8 Stunden pro Tag vorgesehen. Basierend auf dem höchsten Stundenansatz für Systemspezialist III von Fr. 187.90 inkl. MWST ergibt sich laut Schlussbericht ein Tagessatz von Fr. 1'503.20 inkl. MWST bzw. Fr. 1'396.80 exkl. MWST, womit der in Rechnung Nr. 40559 verwendete Tagessatz von Fr. 2'000.-- um Fr. 603.20 zu hoch angesetzt sei. Das ergebe eine Überfakturierung von Fr. 7'479.68 exkl. MWST (BA 10-001-1099). In der Anklageschrift (S. 43 Fn. 168) wird die Überfak- turierung bezüglich Rechnung Nr. 40559 mit Fr. 8'048.15 inkl. MWST beziffert. A. erklärte, er wisse nicht mehr, weshalb in dieser und den weiteren Rechnungen die Pauschale in Rechnung gestellt worden sei (BA 13-001-1101). Es ergibt sich folgende Berechnung: 7,2 Tage à Fr. 1'503.20 (8 x Fr. 187.90) = Fr. 10'823.05, Zuschlag von 50% = Fr. 5'411.50, total Fr. 16'234.55; 1,60 Tage à Fr. 1'503.20 (8 x Fr. 187.90) = Fr. 2'405.10; geschuldete Vergütung Fr. 18'639.65. In Rechnung gestellt wurden Fr. 26'684.80; die Differenz beträgt Fr. 8'045.15. Die weiteren Rechnungen gemäss Anklageschrift enthalten folgende Angaben: – Nr. 40428 vom 30. Juni 2008 (BA B18-001-013-0217): 23,40 Tage Reise-/Arbeitszeit Mai und Juni 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 46'800.--; 8,43 Tage Reise-/Arbeitszeit Juni 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 16'860.--; Zwischentotal Fr. 63'660.--; MWST 7,6% Fr. 4'838.15; Total Fr. 68'498.15; – Nr. 40519 vom 31. Juli 2008 (BA B18-001-013-0214): 4,35 Tage Reise-/Arbeitszeit Juli 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 8'700.--; MWST 7,6% Fr. 661.20; Total Fr. 9'361.20;
111 - – Nr. 40626 vom 30. September 2008 (BA B18-001-013-0211): 1,875 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 27. September 2008 (Wochenendzuschlag 50%) à Fr. 3'000.-- = Fr. 5'625.--; 4,875 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 23. und 26. Septem- ber 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 9'750.--; 0,375 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 24. Sep- tember 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 750.--; 0,375 Tage Reise-/Arbeitszeit vom 24. Sep- tember 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 750.--; Zwischentotal Fr. 16'875.--; MWST 7,6% Fr. 1'282.50; Total Fr. 18'157.50; – Nr. 40714 vom 25. November 2008 (BA B18-001-013-0210): 20,40 Tage Arbeitszeit von Juli bis November 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 40'800.--; 1,0 Tage Arbeitszeit vom 4. November 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 2'000.--; Zwischen- total Fr. 42'800.--; MWST 7,6% Fr. 3’252.80; Total Fr. 46'052.80; – Nr. 40888 vom 31. Januar 2009 (BA B18-001-051-0275): 0,5 Tage Arbeitszeit vom 24. Dezember 2008 à Fr. 2'000.-- = Fr. 1'000.--; MWST 7,6% Fr. 76.--; Total Fr. 1'076.--. Die E. hat mit diesen Rechnungen Reise-/Arbeitszeit für 63,705 Tage à Fr. 2'000.-- und für 1,875 Tage à Fr. 3'000.--, zuzüglich Mehrwertsteuer, insge- samt Fr. 143'145.65 inkl. MWST in Rechnung gestellt. Gemäss Anklageschrift (S. 43 Fn. 168) und Schlussbericht BKP Teil 2 (BA 10-001-1099) ist davon eine Gutschrift von 3,875 Tagessätzen, d.h. ein Betrag von Fr. 8'339.-- (Fr. 7'750.-- zuzüglich Fr. 589.-- MWST), in Abzug zu bringen. Das ergibt ein Rechnungstotal von Fr. 134'806.65. Gemäss den Vertragsbedingungen wäre für diese Dienstleis- tungen höchstens ein Betrag von Fr. 94'164.20 inkl. MWST geschuldet gewesen (59,83 Tage [63,705 Tage ./. Gutschrift von 3,875 Tagen] à Fr. 1'503.20 = Fr. 89'936.45; 1,875 Tage à Fr. 2'254.80 [Fr. 1'503.20 plus Zuschlag 50%] = Fr. 4'227.75). Die Differenz zur Fakturierung beträgt demnach Fr. 40'642.45. Die Überfakturierung beträgt total Fr. 48'687.60 (Fr. 8'045.15 und Fr. 40'642.45). Die Anklage macht einen zu viel bezahlten Betrag von Fr. 48'705.80 (Fr. 8'048.15 und Fr. 40'657.70) geltend (S. 43 und Fn. 168), unter Hinweis auf Korrekturen zur Berechnungsweise im Schlussbericht BKP. Es ist zu berücksichtigen, dass gemäss den Rechnungen jeweils Arbeits- und Reisezeit verrechnet wurde, wobei die Reisezeit nur zu 50% des Stundenansatzes hätte berechnet werden dürfen. Die effektive Überfakturierung übersteigt demnach die obige Differenz. Die in der Anklageschrift bezifferte Überfakturierung von Fr. 48'705.80 ist damit erstellt. Die Visierung sämtlicher Rechnungen durch A. bzw. stellvertretungshalber durch S. und damit deren Zahlungsfreigabe sind unbestritten und erstellt. Somit ist eine Pflichtverletzung von A. sowie der finanzielle Schaden erstellt. d) Der finanzielle Schaden beträgt Fr. 61'617.80 (Fr. 12'912.-- und Fr. 48'705.80). 2.7.1.6 Unterziffer 2.1.1.1.7 Ablösung der ASAL Systeme, Umbau der SAP Systeme
112 - a) A. wird vorgeworfen, er habe entgegen seiner Treuepflicht die Rechnung Nr. 41929 der E. in der Höhe von Fr. 62‘408.-- inkl. MWST bezüglich BIS 1901 am
115 - c) Bei einer Abrechnung nach effektivem Aufwand hätte die E. für die erbrachten Dienstleistungen aufgrund der Offerte und gemäss den erwähnten internen Do- kumenten höchstens Fr. 381'585.70 (inkl. MWST) in Rechnung stellen dürfen. Indem sie das Gesamttotal gemäss Offerte von Fr. 540'000.-- inkl. MWST in Rechnung stellte anstatt des effektiven Aufwands, hat sie Fr. 158‘414.30 inkl. MWST zu viel verrechnet. A. wäre im Rahmen der Rechnungskontrolle verpflich- tet gewesen, die Rechnungen zurückzuweisen und eine Abrechnung nach Auf- wand zu verlangen. Indem er die beiden Rechnungen in diesen Punkten (je 1x Dienstleistung à Fr. 250’000.--) genehmigte, hat er seine Pflichten verletzt. d) Der finanzielle Schaden beträgt gesamthaft Fr. 158‘414.30. 2.7.1.8 Unterziffer 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18 Fiktive DL-Verrechnungen unter BIS 2580, 2342, 2111, 1890, 1670, 1681, 1555, 1448 und 1447 a) A. wird vorgeworfen, er habe entgegen seiner Treuepflicht in verschiedenen BIS-Dossiers Rechnungen der E. materiell und als Chef visiert und zur Zahlung freigegeben, obschon es sich um fiktive Rechnungen gehandelt habe und damit angebliche Leistungen der E. in Rechnung gestellt worden seien, welche die E. nicht erbracht habe (Anklageschrift S. 52-62; Tabellen 2-9). b) Äusserer Sachverhalt aa) Sowohl A. wie auch B. haben eingestanden, dass die E. seit 2007 oder 2008 den finanziellen Aufwand für die Zuwendungen an A. (siehe E. IV.3.2.1, IV.3.2.2) dem SECO mittels Verrechnung fiktiver Arbeitsstunden bzw. Dienstleistungen zurückverrechnen und dadurch diese Kosten wieder hereinholen konnte (BA 13- 001-0030, 13-003-0010, 13-002-1694; TPF 422.731.012 Z 29, 422.732.009 Z 9). Diese Rückverrechnungen erfolgten mit dem Einverständnis von A., welcher B. zwecks Erstellung fiktiver Rechnungen von vorwiegend kleineren Beträgen je- weils eine Liste mit Rechnungstext und Anzahl der zu verrechnenden Stunden zur Verfügung stellte (BA 13-001-0311, 13-003-0010 Z 30, -1109 Z 17; TPF 422.731.012, 422.732.010 Z 18). Zusätzlich führte B. für die Jahre 2010-2012 eine eigene Aufstellung (sog. Liste-B., BA B10-001-0025-0169 ff.; TPF 422.732.009 Z 9), in welcher er die Zuwendungen an A. aufführte, die es über fiktive Rechnungen der E. an das SECO zurückzuholen galt (TPF 422.732.010 Z 18-20). Die fiktiven Rechnungen wurden jeweils über die jährlichen Dienstleis- tungsverträge in den BIS-Dossiers 1447, 1448, 1555, 1670, 1681, 1890, 2111, 2342 und 2580 zwischen der E. und dem SECO abgerechnet (BKP Schlussbe- richt Teil 2, Ziff. 10.2 [BA 10-001-1014 ff.] und Ziff. 10.11 [BA 10-001-1176 ff.]). Die A. und B. vorgehaltenen Rechnungen wurden von der Bundeskriminalpolizei
116 - in der Sachverhaltsliste [nachfolgend: SVL] unter Rubrik 9 aufgelistet [BA B10- 001-030-0282 bis -0284e]). Während B. bei gleichbleibenden Aussagen blieb und sich damit auch selber be- lastete, relativierte A. in der Schlusseinvernahme seine zuvor gemachten Aussa- gen und reichte dazu eine Auflistung zu den Akten, mit der Rechnungen im Be- trag von Fr. 357’318.70 als fiktiv bezeichnet wurden (BA 13-001-1692 f.). In der Hauptverhandlung liess er durch seine Verteidigung eine rektifizierte Auflistung einreichen und gab zu Protokoll, für insgesamt Fr. 410'303.78 fiktive Rechnungen zur Zahlung freigegeben zu haben (TPF 422.720.12, 422.721.002-007; Plädoyer Verteidigung, TPF 422.721.274). A. bestreitet in 21 Fällen, dass es sich um fiktive Rechnungen gehandelt habe, und macht weiter geltend, dass sieben Rechnun- gen lediglich teilweise fiktive Leistungen beinhaltet hätten. bb) Bei insgesamt 47 Rechnungen ist erwiesen, dass es sich um fiktive Rech- nungen handelt. Das Gericht stützt sich dabei zum einen auf die Aussagen von B. (BA 13-003-0682 ff.; TPF 422.732.011 Z 22-34) und A. (BA 13-001-0776 ff.), zum anderen auf folgende, teilweise kumulativ auftretende Indikatoren: Grossmehrheitlich waren bei diesen Rechnungen im Rechnungstext Stunden mit dem Betreff geleistet von/ausgeführt durch «B.» (d.h. B.) aufgeführt, obschon B. nicht als Techniker der E. tätig war und nach eigenen Angaben (BA 13-003-1119 Z 3 und 13-003-1133 Z 23) gar nicht in der Lage war, diese technischen Leistun- gen in den jeweiligen Projekten zu erbringen. Es kann diesbezüglich auf folgende Rechnungen hingewiesen werden: – BIS 2580: Rechnungen Nr. 45960, Nr. 46308, Nr. 46395, Nr. 46449, Nr. 46621, Nr. 46812, Nr. 46891 und Nr. 46892 (SVL 9.1 bis 9.6, 9.8 und 9.9; BA 13-001-0816 bis -0833, 13-001-0841 und 13-001-0853); – BIS 2111: Rechnungen Nr. 42398, Nr. 42508, Nr. 43084 und Nr. 43411 (SVL 9.17, 9.18, 9.22, 9.23; BA 13-001-0877 bis -0884, 13-001-0890 und 13-001-0892); – BIS 1890: Rechnungen Nr. 41582, Nr. 41732, Nr. 41733, Nr. 41763, Nr. 41916, Nr. 41976, Nr. 41977, Nr. 42036, Nr. 42141 und Nr. 42219 (SVL 9.25 bis 9.33, BA 13-001-0904 bis -0921); – BIS 1670: Rechnungen Nr. 41257, Nr. 41380, Nr. 41498, Nr. 41509 (SVL 9.42 bis 9.45; BA 13-001-0939 bis -0949); – BIS 1681: Rechnungen Nr. 41258 und Nr. 41256 (SVL 9.40 und 9.41; BA 13-001- 0928 bis -0938). Mit wenigen Ausnahmen waren die fiktiven Rechnungen direkt an A. adressiert und wurden ihm persönlich von B. übergeben (vgl. die E.-internen Mail-Anwei- sungen, BA 13-001-0871, -0930, -988). Dies hatte SECO-intern zur Folge, dass
117 - die Rechnungen nicht von der Registratur, sondern vom Adressat persönlich ge- öffnet und durch diesen – mit Ausnahme der Rechnung Nr. 41582 (SVL 9.25, siehe gleich nachfolgend) – in den Zahlungslauf gegeben wurden. Durch die Um- gehung der Registratur fehlt auf den meisten inkriminierten Rechnungen der SECO-interne Eingangsstempel («vorregistriert», BA 10-001-0232): – BIS 2580: Rechnungen Nr. 45960, Nr. 46308, Nr. 46395, Nr. 46449, Nr. 46812, Nr. 46891 und Nr. 46892 (SVL 9.1 bis 9.6, 9.8 und 9.9; BA 13-001-0816 bis -0833, 13-001-0841 und 13-001-0853); – BIS 2342: Rechnungen Nr. 44202, Nr. 44509, Nr. 44849, Nr. 45197, Nr. 45570 (SVL 9.12 bis 9.16; BA 13-001-0861 bis -0868); – BIS 2111: Rechnungen Nr. 42398, Nr. 42508, Nr. 42803, Nr. 42836, Nr. 42804, Nr. 43084 und Nr. 43411 (SVL 9.17 bis 9.23; BA 13-001-0877 bis -0901); – BIS 1890: Rechnungen Nr. 41582, Nr. 41763, Nr. 41916, Nr. 41976, Nr. 41977, Nr. 42036 und Nr. 42141 (SVL 9.25, SVL 9.28 bis 9.33, BA 13-001-0904 f. und 13-001- 915 bis -0921); – BIS 1681: Rechnungen Nr. 41050, Nr. 41142, Nr. 41143, Nr. 41182, Nr. 41258 und Nr. 41256 (SVL 9.36 bis 9.41; BA 13-001-0924 bis -0936); – BIS 1670: Rechnungen Nr. 41257, Nr. 41380 und Nr. 41509 (SVL 9.42, 9.43 und 9.45; BA 13-001-0939 bis -0944 und 13-001-0948); – BIS 1555: Rechnungen Nr. 40669 und Nr. 40703 (SVL 9.48 und 9.49; BA 13-001- 0956 bis -0962); – BIS 1447: Rechnungen Nr. 40401, Nr 40402, Nr 40528 und Nr 40588 (SVL 9.53, 9.54, 9.56 und 9.57; BA 13-001-0975 bis -0978, 13-001-0987 bis -0993). In Bezug auf SVL 9.25 ist Folgendes zu ergänzen: Die Rechnung Nr. 41582 in der Höhe von Fr. 4’519.20 wurde materiell und rechnerisch von S. visiert und zur Zahlung freigegeben (BA 13-001-0904, 12-003-0018, Z 8). Dessen Verantwor- tungsbereich umfasste indes nicht die Freigabe von Rechnungen des TCSB; diese Aufgabe oblag gemäss internen Richtlinien dem Ressortleiter. Diese Rech- nung visierte S. in seiner Funktion als Stellvertreter und infolge der Büroabwe- senheit von A. am 22. und 23. Februar 2010 (BA 13-001-0906, -0791). Rechnungen, welche tatsächlich erbrachte Leistungen zum Gegenstand hatten, waren in der Regel standardisierte Arbeitsrapporte der E. beigelegt (Bericht BKP, BA 10-001-0232). Den Rechnungen, die fiktive Arbeitsstunden betrafen, lagen hingegen keine solche Arbeitsnachweise bei (vgl. exemplarisch: SVL 9.13, 9.14, 9.15, 9.16, 9.17, 9.26, 9.27, 9.28, 9.29, 9.32, 9.36, 9.37, 9.45, 9.49, 9.56). cc) Bei vier Rechnungen sieht das Gericht hingegen den Beweis nicht als er- bracht, dass es sich um fiktive Rechnungen handelt, zumal selbst die Ermitt- lungsbehörden davon ausgehen, dass Leistungen erbracht worden sind bzw. nicht auszuschliessen ist, dass die E. die in Rechnung gestellten Dienstleistun- gen effektiv erbracht hat. Dies betrifft die Rechnungen Nr. 40610, Nr. 40765 und
118 - Nr. 40823 (SVL 9.50, 9.51 und 9.52; BA 13-001-0963, 13-001-0972 und 13-001- 0973). Der Rechnung Nr. 46970 (SVL 9.11, BA 13-001-0859), welche mit dem Eingangsstempel des SECO versehen ist, lag eine detaillierte Auflistung der er- brachten Dienstleistungen bei, weshalb ebenfalls von erbrachten Arbeitsstunden auszugehen ist. In Bezug auf diese vier Fälle hat ein Freispruch zu ergehen. dd) Die 47 fiktiven Rechnungen, mit denen dem SECO nicht geleistete Arbeits- stunden in Rechnung gestellt wurden, belaufen sich auf total Fr. 776’041.35. ee) In beweismässiger Hinsicht kann in Bezug auf die Beamteneigenschaft und das Aufgabengebiet von A. auf die Ausführungen in E. I.6 verwiesen werden. c) Rechtliche Würdigung Die materielle Kontrolle und Visierung von Rechnungen, um diese im Rahmen des Zahlungsablaufs an die SECO-interne Zahlstelle weiterzuleiten, ist ein rechtsgeschäftliches Handeln im Sinne von Art. 314 StGB (vgl. E. II.2.1.6 a.E.). Indem A. im Rahmen seiner Zuständigkeit und Verantwortung Rechnungen ma- teriell auf ihre Richtigkeit hin prüfte, mittels Visum genehmigte und zur Zahlung weiterleitete, obwohl diesen Rechnungen keine tatsächlich erbrachten Leistun- gen der Rechnungsausstellerin zu Grunde lagen, handelte er pflichtwidrig. Hinsichtlich der von S. visierten Rechnung Nr. 41582 (SVL 9.25) steht fest, dass A. diese Rechnung weder visiert noch zur Zahlung freigegeben hat und demnach kein eigenhändiges Handeln von A. vorliegt. Die Freigabe erfolgte durch S., der damit an der Handlung beteiligt war. Trotz fehlender eigenhändiger Visierung be- stand eine (Mit-)Tatherrschaft von A. – weiterhin – auch bei dieser Zahlung, wirkte er doch an Entschluss und Planung zur Rückverrechnung der Zuwendun- gen mittels fiktiver Rechnungen massgeblich mit. Auch der Wille A.s zum ge- meinschaftlichen Handeln mit B. bestand weiterhin. Einerseits hätte A., sofern er am 22./23. Februar 2010 büroanwesend gewesen wäre, dem gemeinsamen Plan mit B. folgend, die Rechnung selber freigegeben, und andererseits konnte er sich darauf verlassen, dass S. auch eine direkt an A. adressierte Rechnung visieren würde, ohne dass dieser als Stellvertreter in das unrechtmässige Gebaren ein- geweiht gewesen sein musste. Demnach ist das Handeln von S. mittäterschaft- lich A. zuzurechnen. Mit seinem Vorgehen verschaffte A. der E. unrechtmässige Vorteile in der Höhe von gesamthaft Fr. 776’041.35 und fügte dem SECO einen finanziellen Schaden im gleichen Umfang zu.
119 - 2.7.1.9 Weitergabe der SBO-Rabatte a) A. wird in mehreren Anklagepunkten vorgeworfen, er habe um die von der H. an Offerentinnen gewährten SBO-Rabatte gewusst und trotz dieses Wissens nicht auf deren (vollumfänglicher) Weitergabe an das SECO bestanden. So wird A. beispielsweise in Anklage Ziff. 2.1.1.1.3 (S. 38) der Vorwurf gemacht, er habe um die von der H. an die P. gewährten SBO-Rabatte gewusst und die Beschaffung zu BIS 1297 gemäss Offerte vom 27. März 2007 bestellt, in welcher die SBO-Rabatte nicht aufgeführt gewesen seien, wobei die P. von der H. Ra- batte im Gesamtbetrag von Fr. 4‘531‘513.-- (recte wohl: Fr. 5‘412‘392.05; vgl. BA 10-001-1043, Anklageschrift S. 38 Fn 107) erhalten habe, dem SECO jedoch für die entsprechenden Produkte Fr. 9‘943‘905.05 in Rechnung gestellt habe, wodurch das SECO Fr. 5‘412‘392.05 zu viel bezahlt habe. A. habe die entspre- chenden Rechnungen trotz seines Wissens um die SBO-Rabatte durch Visierung als Chef zur Zahlung freigegeben. Einleitend wird in der Anklage (S. 35 f.) aus- geführt, A. habe der P. durch die Bestellungen als solche einen unrechtmässigen Vorteil (unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte) verschafft und ihr dadurch einen unrechtmässigen Vorteil im Umfang des vom SECO für die erbrachten Leistungen bezahlten Betrags von Fr. 12‘845‘226.35 verschafft und dem SECO zumindest einen immateriellen Scha- den zugefügt. Damit stellt sich die Frage, ob auch ein finanzieller Schaden angeklagt wurde. b) Die Bundesanwaltschaft führte in der Eingabe vom 26. Juni 2020 – im Rahmen ihrer Stellungnahme zu den Beweisanträgen der Verteidigung – zu dieser The- matik in grundsätzlicher Weise aus, die Begründung eines finanziellen Schadens liege darin, dass die P. bzw. E. keinem Wettbewerb ausgesetzt gewesen sei und ihre Preise deshalb nach Gutdünken habe festsetzen können, weshalb sie ins- besondere die SBO-Rabatte habe zurückbehalten bzw. nur teilweise weiterge- ben können. Eine Beschaffung nach BöB/VöB (gemeint ist damit eine öffentliche Ausschreibung) bedeute nicht, dass andere Anbieter deshalb billiger seien. Im konkreten Fall hätte es bei öffentlicher Ausschreibung – in Einhaltung der Vor- schriften des Beschaffungsrechts – einen Wettbewerb geben können, welchen die P. bzw. die E. gezwungen hätte, ihre Preispolitik gegenüber dem SECO an- zupassen. Dies hätte nicht zwingend zu einem Anbieterwechsel führen müssen, das SECO hätte aber die gleichen Leistungen zu einem tieferen Preis erhalten können. Die Höhe des finanziellen Schadens sei im konkreten Fall im Nachhinein nicht explizit berechenbar. Da A. vorgeworfen werde, in Kenntnis der Existenz der SBO-Rabatte diese nie eingefordert zu haben, habe die Bundesanwaltschaft
120 - die Schadenssumme anhand der nicht weitergegebenen Rabatte berechnet. Diese Summe sei der maximal mögliche finanzielle Schaden. Für eine effektive Schadensberechnung müsste man für sämtliche getätigten Beschaffungen eine Ausschreibung zu den damals vorhandenen Gegebenheiten berechnen können. Dieser Aufwand sei nach ihrer Meinung unverhältnismässig und würde letztlich nicht weiterführen (TPF 422.510.003). In der Hauptverhandlung machte die Bundesanwaltschaft geltend, gemäss den Berechnungen der H. betrügen die in den Jahren 2009-2014 von der P. bzw. der E. nicht an das SECO weitergegebenen SBO-Rabatte rund Fr. 7'034'000.--. Ent- sprechend habe das SECO zu viel für die gelieferten Güter bezahlt. Es handle sich dabei um Rabatte, welche die H. ihren Businesspartnern gewährt habe, um einen Geschäftsabschluss zu ermöglichen, wenn reguläre Rabatte nicht ausge- reicht hätten. Die P. bzw. die E. wären verpflichtet gewesen, diese Rabatte dem Endkunden SECO weiterzugeben, hätten das aber nicht oder nur teilweise getan, um eine grössere Marge zu erzielen. Dies sei nur möglich gewesen, weil A. – der um die SBO-Rabatte gewusst habe – für die entsprechenden Beschaffungen keine Konkurrenzofferten eingeholt habe. Zudem hätte bei Vereinbarung des Einsichtsrechts in die Kalkulation die Preisgestaltung überprüft werden können, und die Beschaffungsstelle wäre verpflichtet gewesen, mittels Vertragsnachtrag notwendige Korrekturen zu realisieren. Bei den von der H. erwähnten Zahlen der SBO-Rabatte könne von einer relativen Grössenordnung ausgegangen werden, da die Zusammenstellung der jeweiligen Systemkomponenten sehr komplex und für die Anklagebehörde nicht mit vernünftigem Aufwand überprüfbar gewesen sei. Mit Blick auf einen Schaden sei die Grössenordnung jedoch nicht ausschlag- gebend. Es habe einen materiellen Schaden gegeben, daneben aber auch einen ideellen Schaden, welcher für die Erfüllung des Tatbestands von Art. 314 StGB ausreiche (TPF 422.721.143). Die Funktionsweise der SBO-Rabatte (Special Bid Offering-Rabatte) sind im Be- richt FFA erläutert (BA 11-001-0049 ff.). Darauf kann verwiesen werden. c) Wie in E. II.2.6 ausgeführt, begründet eine freihändige Vergabe anstelle der vorgeschriebenen Durchführung einer öffentlichen Ausschreibung eine Pflicht- verletzung. Die durch diese Pflichtverletzung verbundene Schädigung der öffent- lichen Interessen kann einzig in der Schädigung der ideellen Interessen liegen. In einem solchen Zusammenhang kann sich nicht gleichzeitig die Frage einer Schädigung der materiellen (finanziellen) Interessen stellen, indem gesagt wird, der Beamte – der mit der Nichtdurchführung einer öffentlichen Ausschreibung eine Pflichtverletzung begangen und die ideellen Interessen geschädigt habe –
121 - habe nicht auf eine bessere Offerte bzw. einen günstigeren Vertrag hingewirkt. Wäre eine öffentliche Ausschreibung erfolgt, so wäre die Offerte nicht eingeholt worden. Die Frage nach dem finanziellen Schaden ist daher theoretischer Natur. Mit ihrer Argumentation vermischt die Bundesanwaltschaft offensichtlich das of- fene bzw. selektive Verfahren nach Art. 13 ff. BöB mit dem freihändigen Verfah- ren nach Art. 16 BöB. Die angeklagte Missachtung des Beschaffungsrechts (frei- händige Vergabe statt öffentliche Ausschreibung bzw. Einladungsverfahren) kann sich nur in einer Schädigung der ideellen Interessen niederschlagen. Da keine Ausschreibung erfolgt ist, kann auch nicht bestimmt werden, welches An- gebot letztlich den Zuschlag erhalten hätte. Abgesehen davon, dass der Preis nur eines von mehreren Bewertungskriterien bildet (Art. 21 BöB), kann nicht fest- gestellt werden, ob und in welchem Umfang das SECO bei Vornahme einer öf- fentlichen Ausschreibung einen tieferen Preis hätte erhältlich machen können. d) Eine Pflichtverletzung liegt in der nicht erfolgten öffentlichen Ausschreibung, welche als solche einen ideellen Schaden zur Folge hatte (E. II.2.9). Damit kann nicht gleichzeitig der Vorwurf verbunden werden, A. habe im Rahmen unzulässi- ger freihändiger Vergaben weitere Amtspflichten verletzt. Ob er die SBO-Rabatte hätte einfordern können bzw. müssen, ist demnach nicht rechtserheblich. Das unterlassene Einfordern von SBO-Rabatten stellt demzufolge nicht eine selbst- ständig zu prüfende Pflichtverletzung gemäss Art. 314 StGB dar. Damit erübrigen sich weitere Ausführungen zum finanziellen Schaden (SBO-Rabatte). Ein ideeller Schaden wird in Bezug auf die SBO-Rabatte nicht geltend gemacht. 2.7.2 RR. und SS. (Anklage Ziff. 2.1.1.2) Die Anklage macht in den Unterziffern 2.1.1.2.1 und 2.1.1.2.2 eine Missachtung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften nach BöB und VöB geltend, indem die in den Tabellen 10 und 11 der Anklageschrift (S. 63-66) aufgelisteten Vergaben freihändig erfolgt seien, obwohl deren Kostenschätzung über dem jeweils gülti- gen WTO-Schwellenwert gelegen habe. Dabei wird u.a. eine Verletzung von Art. 7 BöB (Bestimmung des Auftragswerts bei Aufteilung von Aufträgen) geltend gemacht, indes ohne darzulegen, welche Vergaben entgegen dieser Norm er- folgt seien. Bei Verschiedenartigkeit der Beschaffungsgegenstände (Liefer- bzw. Dienstleistungsaufträge) ist das Erfordernis einer gesamthaften Ausschreibung schon aus diesem Grund zu verneinen (Art. 7 Abs. 1 BöB). Auch hinsichtlich des Vorwurfs der Verletzung von Art. 14 VöB (Bagatellklausel bei Bauwerken) bzw. Art. 15 VöB (Auftragswert mehrjähriger Verträge bzw. Verträge mit Laufzeit) wird nicht dargelegt, welche Beschaffungen unter diese Bestimmungen fallen sollen. Daher ist bei allen Beschaffungen separat zu prüfen, ob der massgebliche WTO-
122 - Schwellenwert (Fr. 248'950.-- bis 30. Juni 2010 bzw. Fr. 230'000.-- ab 1. Juli
124 - Die Beschaffungen in BIS 2172, 2173, 2265, 2266, 2363, 2364, 2792 und 2793 erfolgten vom 1. Februar 2011 bis 18. Dezember 2013 (BIS-Eröffnungsdatum, wobei jeweils die Dossiers mit aufeinanderfolgenden BIS-Nummern am gleichen Tag eröffnet wurden) und haben Auftragswerte von Fr. 6'565.30 bis Fr. 43'100.-- zum Gegenstand (hinsichtlich der Aktenreferenz wird auf Tabelle 13 verwiesen). Diese liegen unterhalb der massgeblichen Limite für eine freihändige Vergabe. Ein Einladungsverfahren war somit bei keiner dieser Vergaben durchzuführen. Dass die Vergaben aus sachlichen Gründen hätten zusammen erfolgen müssen, wird in der Anklage nicht behauptet, und es liegen in dieser Hinsicht auch keine Anhaltspunkte vor. Selbst die unter dem gleichen Datum eröffneten Dossiers er- reichen nicht den Schwellenwert des Einladungsverfahrens von Fr. 150'000.--; nur alle Vergaben zusammen (Fr. 178'946.-- inkl. MWST; Fr. 165'690.-- exkl. MWST) würden diese Limite übersteigen. Im Schlussbericht BKP Teil 3 wird dazu ausgeführt, der Beschaffungswert liege unter dem Schwellenwert des Einla- dungsverfahrens, da BIS 2793 (Erneuerung Wartungsvertrag zu BIS 2173) nicht einzubeziehen sei (BA 10-001-1655 und Fn. 43). Da der Auftragswert gemäss BIS 2172-2792 (ohne BIS 2793) Fr. 146'713.-- (inkl. MWST) beträgt, war kein Einladungsverfahren erforderlich – auch dann nicht, wenn die Kosten laut BKP (gemeint: Wartung iGrafx TCSB – BIS 2173: 2011-2013 Fr. 20'106.60; bzw. BIS 2793: 2014-2016 Fr. 32'233.--) auf vier statt auf drei Jahre berechnet würden. Die Anklage macht geltend, dass im Zeitpunkt, als die in diesen Beschaffungen enthaltene Software beim SECO evaluiert und in Betrieb genommen worden sei, beim BBL bereits ein Rahmenvertrag bestanden habe, über welchen die Be- schaffungen hätten abgerufen werden können, was A. gewusst habe. A. habe auch das Tool iGrafx nicht über das BBL, sondern über die SS. beschafft, obschon er von den Lizenzen des BBL für dieses Tool gewusst habe (S. 70). A. wird mithin vorgeworfen, er hätte die Beschaffung von Software und Lizenzen über das BBL abwickeln müssen. Da hinsichtlich dieser Beschaffungen kein fi- nanzieller Schaden – etwa in Form höherer Preise als bei Bezug über das BBL – geltend gemacht wird, und ein ideeller Schaden bei Nichteinhaltung verwal- tungsinterner organisatorischer Abläufe weder ersichtlich ist noch geltend ge- macht wird, kann offenbleiben, ob im Sinne der Anklage eine Pflichtverletzung vorliegt. Die im Weitern behauptete unterlassene Bereinigung der Konditionen mit der SS. vor dem Veranlassen der Beschaffung hat keine Bedeutung, da in diesem Zusammenhang kein Schaden geltend gemacht wird. Demzufolge hat in Bezug auf diese Beschaffungen ein Freispruch zu erfolgen. 2.7.2.6 Unterziffer 2.1.1.2.5 Splitting der Wartungsverträge auf RR. und SS.
125 - a) Die Anklage wirft A. im Wesentlichen vor, die Leistungen gemäss den Be- schaffungen BIS 1095, 1259, 1361, 1466 und 1467 betreffend die Systemplatt- formen beim IZ ASAL in Missachtung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften nach BöB und VöB auf die Firmen RR. und SS. aufgeteilt und dadurch den Schwellenwert für eine WTO-Ausschreibung umgangen zu haben. b) Vorbemerkung: Der Sachverhalt gemäss BIS 1095 ist verjährt. Auf diesen Sachverhalt ist indessen für das Verständnis der Anklage ebenfalls einzugehen. c) Die Vergaben an RR. erfolgten in BIS 1095, 1229 und 1466 (summierte Lauf- zeit 1.6.2006-31.8.2008, mit Nachtrag zu BIS 1466 bis 31.12.2008), jene an SS. in BIS 1361 und 1467 (summierte Laufzeit 1.6.2007-31.8.2008). Alle Verträge sind mit «Systemwartung INTEL Plattform ASAL» betitelt. Der Inhalt ist identisch, unterschiedlich sind nur die Laufzeiten und der jeweilige Preis. Die Wartung die- ser Plattform erfolgte anfänglich durch die RR. In BIS 1361 (Laufzeit 1.6.2007- 31.12.2007) begründete OOO. mit E-Mail an SSS. vom 16. Juli 2007 den Beizug von SS. für die Wartung wie folgt: «Die dezentralen Plattformen (HW und SW) müssen gewartet werden. Hierfür ist die fachtechnische Beratung und Unterstüt- zung von SS. erforderlich. TCSB beantragt die Freigabe des Vertrages «System- wartung INTEL Plattformen ASAL, SS.» für die Unterstützung von TCSB-SWS gemäss Vertragsbedingungen» (BA B18-001-033-0120). TCSB (Unterschrift A.) genehmigte den Antrag am 18. Juli 2007 (BA B18-001-033-0121). In BIS 1466 (Laufzeit 1.1.2008-31.8.2008) erklärte A. am 1. Februar 2008 auf die Frage von HHH., weshalb zwei gleiche Verträge nötig seien: «Es handelt sich bei den bei- den Wartungsverträgen Intel-Plattform tatsächlich inhaltlich um gleiche Verträge. Wir benötigen aber diese beiden Verträge (SS. und RR.) deshalb, da auf unseren INTEL-Plattformen unterschiedliche Produkte eingesetzt werden. Die Wartung dieser Produkte kann nur durch die eine oder andere Firma (bzw. Spezialisten) gemacht werden» (BA B18-001-018-0242 f.). A. dokumentierte dies in BIS 1466 mit einer Mitarbeiterliste der RR. (BA B18-001-018-0282) und in BIS 1467 mit einer Mitarbeiterliste der SS. (BA B18-001-033-0256) je mit Anhang 1 vom 29. Januar 2008 zum Vertrag (BA 10-001-1660 f.). Vorab ist festzuhalten, dass keine Ausnahme für eine freihändige Vergabe ge- mäss Art. 13 Abs. 1 VöB gegeben ist, denn es ist nicht belegt, dass nur die RR. bzw. die SS. den jeweiligen Auftrag hätten ausführen können. Der Hinweis auf «unterschiedliche Produkte», die auf der Plattform eingesetzt würden, erklärt noch nicht, dass nur diese beiden Anbieter zur Wartung der unterschiedlichen Produkte auf der Plattform in Frage gekommen wären. Auch der Hinweis auf er- forderliche Spezialisten, über welche nur das eine bzw. andere Unternehmen
126 - verfügen solle, genügt nicht. Es wurde nicht dargelegt, dass auf dem IT-Markt nur diese Unternehmen über die benötigten Spezialisten verfügten. d) Im Lichte von Art. 7 Abs. 1 und 3 BöB (E. I.7.2.4.3) ist Folgendes festzustellen: Die erste Vergabe an RR. erfolgte mit Laufzeit 1.6.2006-30.9.2006 für Fr. 80'000.-- sowie mittels Nachtrag mit Laufzeit 1.10.2006-31.12.2006 für Fr. 50'000.--, jeweils exkl. MWST (BIS 1095). Die zweite Vergabe an RR. erfolgte mit Laufzeit 1.1.2007-31.8.2007 für Fr. 161'400.-- inkl. MWST, sowie mittels Nachtrag mit Laufzeit 1.6.2007-31.12.2007 für Fr. 180'000.-- inkl. MWST (BIS 1259). Gleichzeitig erfolgte eine erste Vergabe an SS. mit Laufzeit 1.6.2007- 31.12.2007 für Fr. 160'000.-- inkl. MWST (BIS 1361). Der Nachtrag an RR. von Fr. 180'000.-- in BIS 1259 ist eine neue (dritte) Vergabe. Es liegt mithin ein wie- derkehrender Auftrag an RR. im Sinne von Art. 7 Abs. 3 BöB vor; dessen Auf- tragswert beträgt Fr. 341'400.-- inkl. MWST (zweite Vergabe Fr. 161'400.--; dritte Vergabe Fr. 180'000.--, je inkl. MWST). Der erste Auftrag an SS. für die gleiche Laufzeit wie der Nachtrag an RR. ist ein identischer Auftrag und gemäss Art. 7 Abs. 3 BöB hinzuzurechnen; das ergibt einen Auftragswert für zwölf Monate von Fr. 501'400.-- (inkl. MWST). Dieser Wert liegt über dem WTO-Schwellenwert von Fr. 248'950.-- (exkl. MWST). Allein die Einzelaufträge an RR. und SS. mit Lauf- zeit 1.6.2007-31.12.2007 ergeben zusammen einen Auftragswert von Fr. 340'000.-- (inkl. MWST). Auch in dieser Hinsicht wird der WTO-Schwellenwert erreicht. Analoges gilt für die Dienstleistungsverträge in BIS 1466 und 1467: Die Vergaben an RR. und SS. mit Laufzeit 1.1.2008-31.8.2008 sind als gleichartige Aufträge zusammenzurechnen. Der Auftragswert beträgt Fr. 380'000.-- (Fr. 200'000.-- und Fr. 180'000.--) und übersteigt den WTO-Schwellenwert. Zudem erfolgte in BIS 1466 mittels Nachtrag eine Erhöhung des Auftragswerts um Fr. 140'000.--. Somit ergibt sich ein geschätzter Auftragswert von Fr. 520'000.--. In beiden Fällen (Vergaben für 2007 und 2008) hätte somit für jeden Einzelauf- trag eine öffentliche Ausschreibung erfolgen müssen (vgl. vorne E. I.7.2.4.3). e) Eine (mehrfache) Pflichtverletzung ist unter dieser Anklageziffer zu bejahen. 2.7.2.7 Unterziffer 2.1.1.2.6 Überschreiten der maximalen Höhe der Stundenansätze a) A. wird vorgeworfen, im Zeitraum 2006 bis 2013 in Missachtung der Richtlinien betreffend die Höhe der Stundenansätze bei externen Dienstleistungen im TC vom 21. März 2006 betreffend der Dienstleistungen gemäss BIS 1036, 1037, 1187, 1188, 1285, 1445, 1446, 1552, 1660, 1661, 1678, 1884, 1885, 1887, 2110,
127 - 2113, 2114, 2339, 2340, 2344, 2576, 2585, 2594 der RR. und der SS. durch- schnittlich 5,31% überhöhte Stundenansätze gewährt bzw. mit ihnen vereinbart und diesen Unternehmen dadurch ungerechtfertigte Vorteile im Umfang von Fr. 491‘499.05 inkl. MWST verschafft und dem SECO einen finanziellen Schaden im gleichen Umfang zugefügt zu haben (Anklageschrift S. 73). b) Vorbemerkung: Die Sachverhalte gemäss BIS 1036 und 1037 sind verjährt. Gemäss Anklageschrift S. 19 f., Tabelle 1, beläuft sich der Rechnungsbetrag in BIS 1036 auf Fr. 373'487.60 (BA B18-001-014-0062) und in BIS 1037 auf Fr. 173'693.35 (BA B18-001-033-0003), total mithin Fr. 547'180.95. Bei einem durchschnittlich um 5,31% überhöhten Stundenansatz beträgt der BIS 1036 und BIS 1037 betreffende Schaden Fr. 29'055.30. Dieser ist vom angeklagten Scha- denstotal abzuziehen, womit ein Schadensbetrag von Fr. 462'443.75 verbleibt. c) Die «Richtlinie betreffend die Höhe der Stundenansätze bei externen Dienst- leistungen im TC» vom 21. März 2006 (BA B10-001-016-0079 ff.) regelt in Ziff. 2.6 die Stundenansätze für Informatikdienstleistungen mit den Tarifen C/D: Projektleiter Fr. 154.--/Fr. 200.--; Systemspezialist II Fr. 129.--/Fr. 168.--; System- spezialist III Fr. 154.--/Fr. 200.--; Informatik-Berater/Experte: 154.--/Fr. 200.--. Ta- rif C gilt, wenn über eine längere zusammenhängende Zeitspanne lediglich Per- sonal zur Verfügung gestellt wird, das nicht selbständig Leistungen erbringt, son- dern unter der Führung und Verantwortung des Auftraggebers steht und der Auf- traggeber die Infrastruktur zur Verfügung stellt. Tarif D gilt, wenn der Auftragneh- mer selbständig ein unternehmerisches Risiko (nach Aufwand mit Kostendach oder Festpreis) und Projektverantwortung übenimmt; d h. er verpflichtet sich, fixe, klar definierte Vertragsziele zu erbringen. In Ausnahmefällen kann für Informatik- dienstleistungen auf dem Stundenansatz für spezielle, zeitlich beschränkte Auf- gaben (z.B. SIP, SAP, Expertisen) an ausgewiesene und anerkannte Fachkräfte ein maximaler Zuschlag von 22% gewährt werden. Diese Ausnahmen sind vom Leiter TC formell zu bewilligen (Ziff. 2.6 Fn. 3) (BA B10-001-016-0087). Alle Ansätze sind Maximalstundenansätze inkl. Mehrwertsteuer (Ziff. 1 und 2.1 der Richtlinie). Gemäss Ziff. 1 der Richtlinie orientiert sich das SECO-TC beim Abschluss von Aufträgen an die in dieser Richtlinie genannten Stundensätze, welche als Maximalstundenansätze zu verstehen sind. Die Stundenansätze sind zu verhandeln und eher tiefer anzusetzen. Ziff. 2.1 der Richtlinie wiederholt den Grundsatz, dass die Ansätze Maximalansätze sind und die Stundenansätze ver- handelt werden sollen. Ziff. 1.2 der Richtlinie bestimmt: Überschreiten Dienstleis- tungsaufträge die Höchstansätze der in dieser Richtlinie definierten Rahmenta- rife, ist vor Vertragsabschluss mit schriftlicher Begründung zur Abweichng die Genehmigung durch den Leiter TC einzuholen (BA B10-001-016-0082).
128 - d) Gemäss den Ermittlungen wurden in den Dienstleistungs- und Wartungsver- trägen mit den Unternehmen RR. und SS. in den Jahren 2006 bis 2013 in den oben (lit. c) genannten BIS-Dossiers folgende Stundenansätze vereinbart (BA 10-001-1676; Beträge inkl. MWST von 7,6%, ab 2011 8%): – Informatik-Berater/Experte: 2006-2010 Fr. 215.20, 2011-2013 Fr. 216.--; – Systemspezialist III: 2006-2010 Fr. 187.90, 2011-2013 Fr. 188.60; – Systemspezialist II: 2006-2010 Fr. 177.10, 2011-2013 Fr. 177.75; – Systemspezialist I: 2006-2010: Fr. 0.--, 2011-2013 Fr. 167.40; – Technische Unterstützung: 2007 Fr. 154.--, ab 2008 Fr. 165.--, ab 2011 Fr. 165.60. In den Wartungsverträgen wurde für alle obgenannten Funktionen (ohne techni- sche Unterstützung) durchwegs ein Stundenansatz von Fr. 180.-- exkl. MWST vereinbart (d.h. bis 2010 Fr. 193.70 inkl. MWST, ab 2011 Fr. 194.40 inkl. MWST). Legt man den Verträgen zu Gunsten von A. grundsätzlich Tarif D zugrunde, so ergeben sich folgende Über-/Unterschreitungen der maximalen Stundenansätze gemäss der zitierten Richtlinie in Franken und Rappen bzw. in Prozenten: – Informatik-Berater/Experte: 2006-2010 +Fr. 15.20 (+7,6%), 2011-2013 +Fr. 16.-- (+8%); – Systemspezialist III: 2006-2010 -Fr. 12.10 (-6,05%), 2011-2013 -Fr. 11.40 (-5,7%); – Systemspezialist II: 2006-2010 +Fr. 9.10 (+5,42%), 2011-2013 +Fr. 9.75 (+5,8%); – Systemspezialist I: 2011-2013 Die Differenz ist nicht eruierbar, da diese Funktion nicht in der Richtlinie enthalten ist. Der in den Verträgen angewandte Stundenansatz liegt um Fr. 10.35 unter dem angewandten Ansatz für Systemspezialist II. Es kann daher davon ausgegangen werden, dass für diese tiefere Funktion eine zumindest analoge Überschreitung des Stundenansatzes wie bei Systemspezialist II vorliegt. Bei der Dienstleistung Technische Unterstützung TCSB ist aufgrund des vertrag- lichen Stundenansatzes von Fr. 154.-- im Jahr 2007 von Tarif C auszugehen, welcher diesen Ansatz für bestimmte Funktionen/Arbeiten ausdrücklich vorsieht. Die Erhöhung des Stundenansatzes ab 2008 auf Fr. 165.-- bzw. ab 2011 auf Fr. 165.60 erfolgte ohne ersichtlichen Grund (BA 10-001-1676 f.). Damit ergibt sich eine Überschreitung von Fr. 11.-- bzw. Fr. 11.60 (7,14% bzw. 7,53%). Geht man davon aus, dass bei den Wartungsverträgen grundsätzlich pauschal der Ansatz für Systemspezialist II von Fr. 168.-- (Tarif D) anzuwenden ist, ergibt sich eine durchschnittliche Überschreitung um rund Fr. 26.-- (15,50%). Beim An- satz für Informatik-Berater/Experte bzw. Systemspezialist III von Fr. 200.-- (Ta- rif D) ergäbe sich hingegen eine Unterschreitung um rund Fr. 6.-- (-3%). Es be- stehen indes keine Anhaltspunkte, wonach letzterer Ansatz gerechtfertigt wäre.
129 - Damit liegt eine durchschnittlichen Erhöhung des Stundenansatzes (Informatik- Berater/Experte, Systemspezialist III, Systemspezialist II, Technische Unterstüt- zung, Wartungsverträge – ohne Systemspezialist I) gegenüber den Höchstansät- zen gemäss Richtlinie für die Jahre 2006-2010 um 5,92% (Summe 29,61% : 5) und für die Jahre 2011-2013 um 6,23% (Summe 31,13% : 5) vor. Für die gesamte Periode 2006-2013 beträgt die durchschnittliche Erhöhung demnach 6,07%. Schriftliche Ausnahmebewilligungen zur Überschreitung der Stundenansätze ge- mäss Ziff. 1.2 oder 2.6 der Richtlinie wurden von A. grundsätzlich nicht eingeholt (BA 10-001-1677 f.). Dies wird von der Verteidigung zumindest in Bezug auf die RR. und die SS. nicht in Abrede gestellt (TPF 422.721.251). Die einzige, zu BIS 1661 betreffend einen Dienstleistungsvertrag mit der SS. von 2009 vorliegende Begründung ist nicht nachvollziehbar, da kein Nachweis für den Bedarf von Fach- spezialisten zu überhöhten Stundenansätzen dokumentiert wurde. Da diese Vergabe zudem freihändig erfolgte, ist der Hinweis auf die IT-Marktsituation nicht stichhaltig (BA 10-001-1677 f.). Damit ist erstellt, dass die Höchststundenansätze gemäss der zitierten Richtlinie – selbst bei der Anwendung von Tarif D – zumeist überschritten worden sind, im Durchschnitt aller Funktionen für die gesamte Periode 2006-2013 um 6,07%. e) A. erklärte, es gebe Listen vom Bund, in welchen die Stundenansätze der ent- sprechenden Leistungserbringer festgesetzt seien (BA 13-001-0003). In Bezug auf die Dienstleistungsverträge mit der RR. und der SS. erklärte er, es gebe einen kalkulatorischen Stundenansatz von Fr. 200.-- zur Berechnung des Vertrages. Die effektiven Stundenansätze würden der Liste der Bundesverwaltung entspre- chen. Nachdem der Vertrag erstellt worden sei, gehe er auf dem Dienstweg zum Controller. Dieser mache die formelle Kontrolle und leite ihn an GGG. zur Unter- zeichnung weiter. Die beiden Exemplare würden dann zur Firma zur Gegenzeich- nung gehen, womit der Vertrag zustandekomme (BA 13-001-0218). Auf Vorhalt, dass die Ausnahmefälle zur Überschreitung der Höchstansätze gemäss der Richtlinie bei den Verträgen mit der RR. und der SS. nicht zutreffen würden, er- klärte A., in den Fällen, wo er von einer Überschreitung informiert worden sei, habe er eine Stellungnahme abgeben müssen. Nach erfolgter Prüfung seien die Verträge durch LBTC oder den Leiter DA unterschrieben worden (BA 13-001- 1348). Zum Vorhalt, dass er in diesen Verträgen die Stundenansätze gemäss Tarif C und D der Richtlinie überschritten habe, machte A. keine Bemerkungen (BA 13-001-1349). A. führte aus, es sei nicht belegt, was K. im Rahmen von (all- fälligen) Verhandlungen mit den Stundenansätzen gemacht hätte (BA 13-001- 1349).
130 - K., Gesellschafter und Geschäftsführer der RR. und der SS. (E. I.9.4), erklärte, dem SECO seien die gemäss den Verträgen nach Kategorien festgelegten Stun- denansätze verrechnet worden. Auf die Frage, wer die Stundenansätze festge- legt habe, erklärte er, diese seien vom Kunden festgelegt worden; er habe mit Herrn A. verhandelt (SV.14.0412-NOL, BA 13-001-0234). Die Ausführungen von K. sind nachvollziehbar. Daraus ergeht, dass Preisverhandlungen stattgefunden haben. Die Entschädigungen der beauftragten Unternehmen erfolgten grund- sätzlich im Rahmen einer vorgängigen Absprache mit A.; dieser war in der Lage, die Grenzen des Ausschöpfbaren zu erkennen. Hinsichtlich der Festlegung der vertraglichen Stundenansätze ist nach dem Ge- sagten eine faktische Entscheidungskompetenz von A. erstellt. Wie dargelegt (oben lit. d), wurden die Höchstansätze gemäss Richtlinie überschritten. Die Überschreitung der Höchststundenansätze begründet eine Pflichtverletzung. f) Die BKP hält im Schlussbericht Teil 3 fest, im Rahmen der WTO-Ausschrei- bung 2013 habe die RR. Stundenansätze inkl. MWST für die Funktionen «Se- nior» von Fr. 192.25 (entsprechend den Funktionen Informatik-Berater/Experte bzw. Systemspezialist III) und «Professional» von Fr. 162.-- (entsprechend den Funktionen Systemspezialist II und Systemspezialist I) angeboten. Im Vergleich zu den Stundenansätzen gemäss den Dienstleistungsverträgen vor der WTO- Ausschreibung (siehe oben) ergäben sich demnach folgende Differenzen: – Informatik-Berater/Experte (bisher Fr. 216.--), neu Senior (Fr. 192.25): -Fr. 23.75 bzw. -10,99%; – Systemspezialist III (bisher Fr. 188.60), neu Senior (Fr. 192.25): +Fr. 3.65 bzw. +1,94%; – Systemspezialist II (bisher Fr. 177.75), neu Professional (Fr. 162.--): -Fr. 15.75 bzw. -8,90%; – Systemspezialist I (bisher Fr. 167.40), neu Professional (Fr. 162.--): -Fr. 5.40 bzw. -3,30%. Die BKP führt aus, aufgrund dieser Ausschreibung seien die Stundenansätze der RR. im Durchschnit um 5,31% billiger geworden (entsprechend der Summe der obigen Prozentangaben geteilt durch vier). Bei einem Auftragsvolumen im Zu- sammenhang mit den Dienstleistungsverträgen der RR. und der SS. im Zeitraum 2006-2013 von gesamthaft Fr. 9'256’102.30 inkl. MWST (gemäss den eingangs zitierten BIS-Dossiers; oben lit. a) hätte ein um 5,31% günstigerer Preis zu einer Kostenersparnis von Fr. 491‘499.05 inkl. MWST geführt, wenn A. die Preise ver- handelt hätte (BA 10-001-1680 f.).
131 - Die Anklage stellt zur Berechnung des Schadens aufgrund überhöhter Stunden- ansätze auf diese Feststellung ab (Anklageschrift S. 73 Fn. 399), das heisst, sie geht davon aus, dass – im Rahmen von Preisverhandlungen – diese Stundenan- sätze bereits in den früheren Verträgen hätten erzielt werden können. Das wurde von der Verteidigung nicht grundsätzlich in Frage gestellt (TPF 422.721.251). Für die Berechnung des Schadens ist demnach zu Gunsten des Beschuldigten und in Beachtung des Anklagegrundsatzes auf die Berechnung der BKP abzustellen; dieses Resultat liegt unterhalb der Berechnungsweise des Gerichts (oben lit. d). g) Die Rechnungssumme für die Dienstleistungen der Unternehmen RR. und SS. gemäss BIS 1036, 1037, 1187, 1188, 1285, 1445, 1446, 1552, 1660, 1661, 1678, 1884, 1885, 1887, 2110, 2113, 2114, 2339, 2340, 2344, 2576, 2585, 2594 beträgt Fr. 9'256’102.30 inkl. MWST (BA 10-001-1681 Fn. 87). Abzüglich der Rech- nungssumme für BIS 1036 und 1037 von Fr. 547'180.95 (oben lit. b) ergibt sich eine Rest-Rechnungssumme von Fr. 8'708'921.35. h) Der aufgrund überhöhter Stundenansätze verursachte Schaden beträgt total Fr. 462'443.75 (5,31% von Fr. 8'708'921.35 – Summe ohne BIS 1036 und 1037). 2.7.2.8 Unterziffer 2.1.1.2.7 Vertragswidrige Verrechnung von Spesen und Reisezeiten a) A. wird vorgeworfen, in Verletzung seiner Treuepflicht nicht dafür gesorgt zu haben, dass in den von ihm unterzeichneten Wartungsverträgen mit der RR. und der SS. in den Jahren 2006 bis 2008 (betreffend BIS 1095, 1259, 1361, 1466,
132 - gesamthaft Fr. 135'935.25 (BA B18-001-015-0018). Davon machen die Spesen (Reisekosten, Essensentschädigungen, Hotelübernachtungen) Fr. 3'773.75 aus (Rechnung Nr. 600600317 Fr. 585.--, Rechnung Nr. 600600341 Fr. 2’112.--, Rechnung Nr. 600600362 Fr. 810.20, Zwischentotal Fr. 3'507.20, MWST Fr. 266.55, Total Fr. 3'773.75; BA B18-001-015-0056, -0057, -0059). Es verbleibt ein möglicher Schadensbetrag von Fr. 13'833.95 (Jahre 2006-2008). bb) Beim verjährten Sachverhalt BIS 1095 wurde im Vertrag Systemwartung Intel Plattform ASAL zwischen dem SECO und der RR. vom 11./14. Juli 2006 in Ziff. 4.4 folgende Spesenentschädigung vereinbart: Reisezeit pro Stunde Fr. 180.-- exkl. MWST, Fahrkilometer Fr. 0.60 exkl. MWST, Bahn 1. Klasse, Flug Economy, Hotel mind. 3 Stern, je nach Aufwand (BA B18-001-015-0043). Auf die gleiche Art wurde in den weiteren Verträgen eine Spesenentschädigung vereinbart: BIS 1259 Vertrag mit RR. vom 20./21. Februar 2007 und Nachtrag 1 vom 26./27. Juli 2007 (BA B18-001-016-0134 ff., -0122 ff.), BIS 1361 Vertrag mit SS. vom 26./27. Juli 2007 (BA B18-001-033-0123 ff.), BIS 1466 Vertrag mit RR. vom 7. März 2008 und Nachtrag 1 vom 11. August 2008 (BA B18-001-018-0269 ff., -0265 ff.), BIS 1467 Vertrag mit SS. vom 7. März 2008 (BA B18-001-033-0235 ff.). Die Verträge wurden seitens SECO/TCSB jeweils von A. unterzeichnet (BA 10-001-1682). cc) A. erklärte auf Vorhalt der Wartungsverträge für die Jahre 2006 bis 2008: «Die hier aufgelistete Darstellung mit den Spesenansätzen etc. basiert auf der Tatsache, dass die angefallenen Spesen, Reisezeiten, dezentral bei den Kassen in der gesamten Schweiz angefallen sind. Die Firma RR. musste im Auftrag des SECO bei diesen Aussenstellen entsprechende Installationen oder Supportauf- träge ausführen. Alle anderen Verträge mit den entsprechenden Lieferanten ba- sierten auf dem Umstand, dass die Vertragserfüllung auf dem Platz Bern (inkl. Kehrsatz) erfolgte. Deshalb wurde ein Wartungsvertrag für dezentrale Arbeiten mit den entsprechenden Spesenregeln erstellt» (BA 13-001-1350). Eine gleich- lautende Antwort betreffend dezentrale Auftragserfüllung gab A. auch zum Jah- resvertrag 2009 (BA 13-001-1351). Es handelt sich bei diesen Aussagen offen- bar um eine Schutzbehauptung. Die Einsatzorte/Rechnungen betreffen gross- mehrheitlich Hotline-Einsätze (Anfragen per Telefon, Mail, Fax) ab Standort Bern (vgl. BA B18-001-015-0041, B18-001-016-0138 f.). Dass die Einsätze auch de- zentral zu leisten gewesen wären, geht aus den von der RR. bzw. der SS. erstell- ten Wartungsverträgen im Übrigen nicht hervor. Wie bereits erwähnt, war das SECO/TCSB als zentrale Stelle für die Informatik der Arbeitslosenkassen zustän- dig (E. I.8). In keinem vom SECO/TCSB erstellten Dienstleistungsvertrag waren die Leistungen näher umschrieben, d.h. es waren keine Leistungen an einem
133 - anderen Ort vorgesehen, etwa bei einer dem TCSB angeschlossenen Arbeitslo- senkasse, weshalb entsprechend keine Spesenregelung für Einsätze an Drittor- ten aufgeführt waren. Den Rechnungen sind dezentrale Einsatzorte bzw. damit verbundene Übernachtungsorte und Fahrten von Ort zu Ort (Bahn, Auto) nicht zu entnehmen (z.B. BIS 1259: Rechnung 600600544 vom 30. November 2007 [Kilometerentschädigung für 430 km Fr. 279.50, Übernachtung Fr. 428.--, Billett Fr. 133.--]; BA B18-001-016-0182, -0188 f.). Aus den Rechnungen geht sodann hervor, dass auch Mahlzeitenpauschalen verrechnet wurden (z.B. BIS 1259: Rechnung 600600544 vom 30. November 2007 [Mittagessen Fr. 168.--, Nacht- essen Fr. 96.--]; BA B18-001-016-0182, -0188 f.). Solche waren weder in den in Bezug auf die Spesenregelung widersprüchlichen Vertragswerken zu den War- tungsdienstleistungen noch in den sonstigen Dienstleistungsverträgen des SECO/TCSB vorgesehen (BA 10-001-1684). dd) Die AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen, Ausgabe Juni 1998, be- stimmen in Ziff. 6.2 (Vergütung): «Die Vergütung gilt alle Leistungen ab, die zur gehörigen Vertragserfüllung notwendig sind. Durch die Vergütung abgedeckt sind insbesondere alle Sozialleistungen oder andere Entschädigungsleistungen für Krankheit, Invalidität und Todesfall, die öffentlichen Abgaben sowie Spesen» (BA B10-001-036-0078). Das Gleiche gilt gemäss den AGB des Bundes für In- formatikdienstleistungen, Ausgabe vom 20. Oktober 2010, Ziff. 15.2 (BA B10- 001-036-0083). Die AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen wurden in den Verträgen mit der RR. und der SS. nicht zum Vertragsbestandteil erklärt. Dies ist hinsichtlich einer Pflichtverletzung nicht massgebend. Entscheidend ist, dass A. wusste, dass gemäss den AGB des Bundes, Ausgabe 1998, Ziff. 6.2, bzw. Ausgabe vom 20. Oktober 2010, Ziff. 15.2, durch die vereinbarte Vergütung die Spesen abgedeckt sind. Er wusste auch, dass gemäss BHB Ziff. 6.1 die AGB des Bundes zum Vertragsbestandteil zu erklären sind. Ferner war ihm bekannt, dass in allen übrigen Verträgen (Rahmen- und Jahresverträge) eine Vergütung für Reisezeit ausgeschlossen wurde (unten lit. c/aa). A. hätte demnach – selbst ohne Aufnahme der AGB des Bundes in den einzelnen Jahresvertrag – dafür besorgt sein müssen, dass in den von der RR. bzw. der SS. vorbereiteten Ver- trägen die Regelung in Ziff. 4.4, welche eine Reisezeit- und Spesenvergütung vorsah, entfernt wird. In dieser Hinsicht ist somit eine Pflichtverletzung von A. zu bejahen, da diese Unterlassung dazu führte, dass die Unternehmen Spesen in Rechnung stellen konnten. ee) Aufgrund der Verträge für die Jahre 2006 bis 2008 wurden dem SECO Spe- sen von gesamthaft Fr. 17'607.70 in Rechnung gestellt (2006: Fr. 6'292.90; 2007: Fr. 2’831.25; 2008: Fr. 8’483.55; BA 10-001-1686 mit Aktenverweisen). Abzüg-
134 - lich der Spesen gemäss BIS 1095 im Betrag von Fr. 3'773.75 verbleibt ein Spe- senbetrag von Fr. 13'833.95. Dies entspricht dem ungerechtfertigten Vorteil der Unternehmen RR. und SS. und dem Schaden des SECO. c) Verträge für die Jahre 2009 bis 2012 aa) Im Rahmenvertrag betreffend Informatikdienstleistungen zwischen dem SECO und der RR. mit der Bezeichnung «Wartung Intel-Plattformen» vom 3./9. Februar 2009 mit Laufzeit 1.1.2009-31.12.2011 (seitens SECO unterzeichnet von GGG., Chef TC; BIS 1673; BA B18-001-020-0234 ff.) wurden die AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen, Ausgabe Juni 1998, als Vertragsbestand- teil vereinbart und die AGB der Auftragnehmerin wegbedungen (Ziff. 2.6b und 2.7). Zum Vertragsbestandteil wurde auch die Offerte der RR. vom 15. Dezember 2008 erklärt (Ziff. 2.6c). Weiter wurde festgelegt, dass Reisezeit nicht als Arbeits- zeit verrechnet werden kann (Ziff. 5). Vorgesehen war der Abschluss jährlicher Verträge, mit denen die konkret zu erbringenden Dienstleistungen festgelegt wer- den (Ziff. 3). Der Rahmenvertrag betreffend Informatikdienstleistungen zwischen dem SECO und der SS. mit der Bezeichnung «Wartung Domino-/GEDYS- /MEXXPRO-System» vom 3./9. Februar 2009 mit Laufzeit 1.1.2009-31.12.2011 (seitens SECO unterzeichnet von GGG., Chef TC; BIS 1674; BA B18-001-034- 0077 ff.) enthält die gleichen Angaben; dabei bildete die Offerte der SS. vom 15. Dezember 2008 Vertragsbestandteil. Vorgesehen war in beiden Rahmenverträ- gen, dass der Auftragnehmer jedes Jahr eine Offerte für den jährlich abzuschlies- senden Wartungsvertrag einreicht. In den von der RR. bzw. der SS. auf Grundlage ihrer Offerten erstellten Jahres- verträgen für die Jahre 2009-2012 zu Systemwartung Intel-Plattform ASAL wur- den in Ziff. 4.4 jeweils folgende Spesenansätze definiert: Reisezeit pro Std (50%) Fr. 97.20 inkl. MWST, Fahrkilometer pro km Fr. 0.65 inkl. MWST, Bahn 1. Klasse und Hotel mind. 3 Stern, je nach Aufwand. Weiter wurde vereinbart: «Spesen können nur dann in Rechnung gestellt werden, wenn die Auftragserfüllung aus- serhalb Bern (inkl. Bümpliz) erfolgt» (BA 10-001-1683; beispielhaft: Vertrag zu Rahmenvertrag BIS 1674 betreffend «Systemwartung Intel Plattform ASAL» zwi- schen dem SECO und der SS. vom 19./24. Januar 2011, Laufzeit 01.01.2011- 31.12.2011, BIS 2115; BA B18-001-035-0096). Die Jahresverträge wurden, wie die Rahmenverträge, von GGG. unterzeichnet. Die Vorbereitung dieser Verträge erfolgte durch A. (BA 10-001-1683). In den (übrigen) jährlichen Dienstleistungsverträgen mit der RR. bzw. der SS., welche auf den Vertragsvorlagen des SECO basierten, waren keine gesonderten Spesenentschädigungen enthalten. In Bezug auf die Reisezeiten enthielten diese Dienstleistungsverträge bis 2007 den Passus: «Reisezeit kann nicht als
135 - Arbeitszeit verrechnet werden, sofern diese nicht angeordnet worden ist». Mit der Erstellung der Rahmenverträge 2008 wurden die Vergütungen in den entspre- chenden Jahresverträgen dazu neu wie folgt geregelt: «Die Vergütung pro ver- rechenbare Stunde ist in diesem Vertrag, Anhang 1 geregelt. Reisezeit kann nicht als Arbeitszeit verrechnet werden» (BA 10-001-1684). bb) In Bezug auf die Aussagen von A. kann vorab auf das Gesagte (lit. b/cc) verwiesen werden. Zu den Rahmenverträgen (Wartung) und zur Spesenregelung in den jährlichen Wartungsverträgen erklärte A., der Rahmenvertrag habe zum Zweck gehabt, ein übergeordnetes Vertragswerk auf zwei/drei Jahre zu erstellen, welches keine detaillierten Angaben enthalte. Massgebend seien die unter die- sen Rahmenvertrag fallenden Einzelverträge (BA 13-001-1351). Mit dem über- geordneten Vertragswerk des Rahmenvertrags wurden gerade die gleichbleiben- den Bedingungen geregelt, unter anderem die Frage der Reisezeit- und Spesen- vergütung. In den Jahresverträgen waren hingegen (bloss) die konkret zu erbrin- genden Dienstleistungen – und der dafür erforderliche Stundenaufwand und Kos- tenrahmen – zu definieren (Rahmenvertrag Ziff. 3); Raum für eine neue Spesen- regelung bestand nicht mehr. Obwohl in den Rahmenverträgen eine Vergütung von Reisezeit ausgeschlossen wurde und durch den Einbezug der AGB des Bun- des die Spesen nicht separat zu entschädigen waren, liess es A. zu, dass in den Jahresverträgen, welche auf den Offerten basierten, eine Entschädigung für Rei- sezeit und Spesen vereinbart wurde. Darin liegt unter Hinweis auf das oben Ge- sagte (lit. b/dd) eine Pflichtverletzung. Das Gleiche gilt für die Jahresverträge 2012, welche nicht mehr auf einem Rahmenvertrag beruhten (Vertrag «System- wartung Intel Plattform ASAL» zwischen dem SECO und der RR. vom 6./12. Ja- nuar 2012, BIS 2341; BA B18-001-026-0220 ff.; Vertrag «Systemwartung Intel Plattform ASAL» zwischen dem SECO und der SS. vom 6./12. Januar 2012, BIS 2345; BA B18-001-036-0115 ff.). Eine Pflichtverletzung liegt sodann darin, dass A. die Rechnungen der RR. und der SS. visierte bzw. durch S. visieren liess und zur Zahlung freigab (BA 10-001- 1685), obwohl sie entgegen den Bedingungen im Rahmenvertrag und den AGB Aufwand für Reisezeit und Spesen enthielten. cc) Aufgrund der Verträge für die Jahre 2009 bis 2012 wurden dem SECO Spe- sen von gesamthaft Fr. 35'604.50 in Rechnung gestellt (2009: Fr. 14'560.35; 2010: Fr. 2’963.45; 2011: Fr. 13’940.05; 2012: Fr. 4’140.65; BA 10-001-1686 mit Aktenverweisen). Dieser Betrag entspricht dem ungerechtfertigten Vorteil der Unternehmen RR. und SS. und dem Schaden des SECO.
136 - d) Die Pflichtverletzungen von A., die ungerechtfertigten Vorteile der Unterneh- men RR. und SS. und der finanzielle Schaden des SECO von gesamthaft Fr. 49'438.45 (Fr. 13'833.95 und Fr. 35'604.50) sind erstellt. 2.7.3 AAA. und BBB. (Anklage Ziff. 2.1.1.3) 2.7.3.1 Unterziffer 2.1.1.3.1 BIS 1305 Infrastruktur Systemraum LW10; Unterziffer 2.1.1.3.3 BIS 1556 Beschaffung Umbauten Systemraum LW10 a) In Unterziffer 2.1.1.3.1 wird A. vorgeworfen, am 29. März 2007 die Offerte Nr. 213037-V1 der AAA. vom 13. März 2007 unterzeichnet und so den entsprechen- den Auftrag für Baumeisterarbeiten für den IT-Sicherheitsraum am Lagerhaus- weg 10 (nachfolgend: LW10) im Umfang von Fr. 288‘300.-- an die AAA. erteilt zu haben, am 8. Mai 2007 den Unternehmer-Vertrag zum Bau eines «Sicheren IT- Centers» Projekt TCSB LW10 Etappe 1 zwischen dem SECO und der AAA. (BIS
137 - habe, den Investitionsantrag für diese Beschaffung am 8. Mai 2007 zu genehmi- gen. A. habe die Beschaffung gemäss BIS 1556 nicht als Gesamtbestellung mit BIS 1305 vergeben, da BIS 1305 die Vorarbeiten zum Bau des Systemraums LW10 betroffen habe (Anklageschrift S. 81 f.). b) Einzelauftrag oder gleichzeitige (Gesamt-)Vergabe von BIS 1305 und 1556 Die Beschaffung BIS 1305 betrifft den Unternehmervertrag zwischen dem SECO und der AAA. vom 8. Mai 2007 zum Bau eines «Sicheren IT-Centers», Standort LW10, Etappe 1, Vertragsgegenstand «Einbau einer Spezialbodenkonstruktion zum Schutze von Feuer/Hitze und kompromittierender Strahlung von unten, mit Vorrüstung zur Möglichkeit eines späteren Ausbaus von Wänden und Decke zu einem neuen IT-Center (Backup-Raum) im 2. Obergeschoss des Gebäudes La- gerhausweg 10, in Bümpliz, bestehend aus: ...», mit einem Werkpreis von Fr. 310'210.80 inkl. MWST (BA B10-001-035-0036 ff.). In BIS 1382 wurde als Nachtrag zu BIS 1305 ein Mehraufwand für Systemraumumbau Etappe 1 am LW10 für Fr. 133'332.60 bewilligt (BA B10-001-035-0043 ff.). Die Beschaffung BIS 1556 betrifft den Unternehmervertrag zwischen dem SECO und der AAA. vom 26. Juni 2008 zum Bau eines «Sicheren IT-Centers», Standort LW10, Etappe 2, Vertragsgegenstand «Bau eines sicheren IT-Backup-Centers zum Schutz vor Feuer/Hitze, Löschwasser, Einbruch, Sabotage, Vandalismus und kompromittierender Strahlung im 2. Obergeschoss des Gebäudes Lagerhaus- weg 10, in Bümpliz, bestehend aus: ...», mit einem Werkpreis von Fr. 1'544'100.-
exkl. MWST bzw. Fr. 1’661'451.60 inkl. MWST (BA B10-001-035-0089 ff.). In BIS 1305 wird in der Antrags- und Entscheidnotiz von S. vom 24. Mai 2007 ausgeführt: «Das Vorhaben ist Teil des Projekts iSeries Betriebskonzept und be- inhaltet den Um- respektive Ausbau des Systemraums am Lagerhausweg 10 (Backupstandort des IZ ASAL). [...] Nach der ersten Vorstellung des Vorhabens an der SK Finanzen Sitzung im Februar 2007 musste TCSB eine minimale Vari- ante für den Umbau erarbeiten. Diese Variante wurde am 27. März 2007 von der SK Finanzen genehmigt. [...] Das Vorhaben ist Grundlage für die weiteren Schritte im Projekt. Die Ausbauten der Räume müssen gemacht werden um die HW auch entsprechend in den Betrieb integrieren zu können» (BA B10-001-035- 0024). In BIS 1556 wird im Antrag auf Freigabe von finanziellen Mitteln von A. vom Feb- ruar 2008 betreffend Umbauten der Systemräume ausgeführt: «Die im 2007 er- folgte Backupsystemablösung (4 - Systembetriebskonzept) bedingte auch einen kurzfristigen Umbau des Systemraums am Lagerhausweg 10. Im Hinblick auf eine mögliche Erweiterung (Ausbau IT-Sicherheitsraum) wurde dieser so umge-
138 - baut, dass er einerseits den betrieblichen Anforderungen genügt und anderer- seits einen Ausbau ermöglicht» (BA B10-001-035-0066 ff., -0069). Es handelte sich bei der ersten Etappe um einen technischen Notumbau (vgl. Antrags- und Entscheidnotiz von S. vom 7. April 2008 zu Etappe 2 betreffend Fertigstellung des IT-Sicherheitsraumes LW10; BA B10-001-035-0076). Die Ausführung von Vorarbeiten im Rahmen eines Notumbaus bedeutet nicht, dass gleichzeitig der Bauauftrag zum Endausbau zu vergeben bzw. auszuschrei- ben ist; ein beschaffungsrechtlicher Zusammenhang ist nicht gegeben. Eine Ge- samtvergabe der Arbeiten gemäss BIS 1305 mit den Arbeiten zum Endausbau gemäss BIS 1566 nach Art. 7 BöB war schon in dieser Hinsicht nicht erforderlich. Im Übrigen ist die Frage nicht von Relevanz: Da der Gesamtauftragswert von Fr. 1'832'400.-- exkl. MWST (BIS 1305 Fr. 288'300.--, BIS 1556 Fr. 1'544'100.--) – selbst unter Hinzurechnung des Mehraufwands von Fr. 133'332.60 gemäss Nachtrag in BIS 1382 – unter dem Wert von Fr. 2 Mio. für eine öffentliche Aus- schreibung liegt (Art. 35 Abs. 3 lit. g VöB), hätte auch ein Gesamtauftrag (zumin- dest) im Einladungsverfahren vergeben werden können bzw. müssen. Eine öf- fentliche Ausschreibung (WTO-Verfahren) wäre nicht erforderlich gewesen; ein solcher Vorwurf wurde denn auch nicht zum Gegenstand der Anklage gemacht. Die beiden Bauaufträge in BIS 1305 und 1556 waren je im Einladungsverfahren zu vergeben, da der Wert von Fr. 100'000.-- für eine freihändige Vergabe über- schritten wurde (Art. 36 Abs. 2 lit. b aVöB); vorbehalten bleibt Art. 13 Abs. 1 VöB. c) Freihändige Vergabe gemäss Art. 13 Abs. 1 VöB (i.V.m. Art. 36 Abs. 1 VöB) aa) Als Ausnahme für eine freihändige Vergabe sieht Art. 13 Abs. 1 lit. c VöB vor: «Aufgrund der technischen oder künstlerischen Besonderheiten des Auftrages oder aus Gründen des Schutzes geistigen Eigentums kommt nur ein Anbieter oder eine Anbieterin in Frage, und es gibt keine angemessene Alternative». Art. 13 Abs. 1 lit. f VöB sieht als weitere Ausnahme vor: «Leistungen zur Erset- zung, Ergänzung oder Erweiterung bereits erbrachter Leistungen müssen dem ursprünglichen Anbieter oder der ursprünglichen Anbieterin vergeben werden, weil einzig dadurch die Austauschbarkeit mit schon vorhandenem Material oder Dienstleistungen gewährleistet ist». Art. 13 Abs. 1 lit. h VöB sieht als Ausnahme für Bauaufträge vor: «Die Auftragge- berin vergibt einen neuen gleichartigen Bauauftrag, der sich auf einen Grundauf- trag bezieht, der im offenen oder selektiven Verfahren vergeben wurde. Sie hat in der Ausschreibung für das Grundprojekt darauf hingewiesen, dass für solche Bauaufträge das freihändige Vergabeverfahren angewendet werden kann».
139 - bb) Die Begründung in BIS 1305 für die Vergabe lautet wie folgt: «Nur eine Of- ferte. AAA. AG ist ein Spezialist auf dem Gebiet der Systemraumumbauten und in der Region Bern Es ist wichtig die ersten Umbauten in der Richtung der End- lösung zu erstellen. Das Endziel – neuer Systemraum – soll nicht gefährdet wer- den» (BA B10-001-035-0013). In BIS 1556 ist im bereits erwähnten Antrag von A. vom Februar 2008 als Grund für die Einholung von nur einer Offerte angege- ben: «Marktführer und einziger Anbieter für die Lösung der vorhandenen IT-Inf- rastrukturprobleme. [...] Zur Zeit gibt es auf dem Schweizermarkt nur eine auf IT- Sicherheitsräume spezialisierte Firma, welche nebst der Sicherheit auch die Son- derbedürfnisse betreffend Bodenbelastung, rasche Abschottung bei Gasentwick- lung bieten kann. Die Firma AAA. AG ist diejenige Firma, welche auf wichtige Teile der IT-Sicherheitszelle (Brandschutz, Bodenbelastung – ausnivellierbar und gewichtsverteilende Elemente –, Klimatisierung, Stromverteilung und -zufüh- rung) die Patente und das Spezialwissen besitzt. Auch werden die schutzbrin- genden Elemente nur durch die Firma AAA. AG fabriziert und installiert. Zudem kann nur die Firma AAA. AG die IT-Sicherheitszelle aus rostfreiem Stahl liefern» (BA B10-001-035-0071). In der «Beilage zu Antrags- und Entscheidnotizen» vom
140 - – nicht vor. Die Verteidigungsthese, wonach die Unternehmen AAA. und BBB. konkurrenzlos und aufgrund der Patente auf den entsprechenden Produkten die einzigen Unternehmen gewesen seien, welche solche Hochsicherheitsräume hätten herstellen können, während die Konkurrenten die Leistungen wiederum bei D. (bzw. seinen Unternehmen) hätten einkaufen müssen und daher noch ihre eigene Marge hätten in den Preis einbeziehen müssen, widerspricht der Angabe, D. habe «dem SECO eine Offerte zu Tiefpreisen gemacht, um konkurrenzfähig bleiben zu können» (TPF 422.721.266 mit Hinweis auf die Beweiseingabe von Rechtsanwalt Lerf vom 4. Juni 2020, TPF 422.524.13 f. [«A. sagte mir, dass er noch eine Offerte mit gleichem Lieferungsumfang bei H. einholen werde. Aus diesem Grund haben wir die Gewerke und Gerätschaften zu Tiefstpreisen offe- riert, d.h. zu den Preisen, die uns auch H. hätte bezahlen müssen»]). Damit räumt die Verteidigung implizit selber ein, dass andere Lieferanten hätten angefragt werden können, auch wenn allenfalls am Ende das Unternehmen von D. den Zuschlag erhalten hätte. dd) Aufgrund dieser Ausführungen ist erstellt, dass der Ausnahmegrund von Art. 13 Abs. 1 lit. c VöB in BIS 1305 in tatsächlicher Hinsicht nicht gegeben ist. Damit fällt auch der allfällige Ausnahmegrund von Art. 13 Abs. 1 lit. f VöB in BIS 1556 nicht in Betracht. Der Ausnahmegrund von Art. 13 Abs. 1 lit. h VöB fällt sodann schon mangels Ausschreibung des Grundbauauftrags nicht in Betracht. Nach dem Gesagten ist in tatsächlicher Hinsicht kein Ausnahmegrund gegeben. d) In der freihändigen Vergabe anstelle der Durchführung von Einladungsverfah- ren in den Beschaffungen BIS 1305 und 1556 ist eine Pflichtverletzung gegeben. e) Weitere Pflichtverletzungen aa) Die Anklage wirft A. in Unterziffer 2.1.1.3.3 weiter vor, er habe die Faktura Nr. 208128-124 der AAA. vom 8. Dezember 2008 betreffend Mehraufwendungen am 10. Dezember 2008 materiell und als Chef visiert und zur Zahlung freigege- ben, obschon im Vertragszusatz vom 21. Mai 2008 die Vertragsbedingungen (AVB) des BBL als integrierender Vertragsbestandteil vereinbart worden seien, welche vorsahen, dass Zusatzarbeiten vor Inangriffnahme schriftlich angeboten, genehmigt und schriftlich bestellt werden mussten, was bezüglich des Mehrauf- wands gemäss dieser Faktura nicht erfolgt sei (Anklageschrift S. 82). bb) Der Unternehmervertrag bestimmt in Ziff. V Diverse Bestimmungen u.a.: «Die Bauherrin gestattet der Unternehmerin in Absprache kleine Änderungen am Pro- jekt, die sich während der Bauausführung als notwendig oder zweckmässig er- weisen. Diese Änderungen dürfen jedoch die fachgemässe Ausführung, die
141 - Funktion und die Qualität nicht beeinträchtigen und der Bauherrin keine Mehr- kosten verursachen» (BA B10-001-035-0093). Die AVB regeln in Ziff 8.1: «Im Vertrag nicht vorgesehene, im Verlauf der Bauausführung aber als notwendig erachtete Zusatzarbeiten müssen vor Inangriffnahme schriftlich angeboten, ge- nehmigt und schriftlich bestellt werden». Gemäss Vertragszusatz vom 26. August 2008 wurden die AVB vereinbart und gehen bei Widerspruch zum Vertrag letzte- rem vor (BA B10-001-035-0097 f.). Mehraufwendungen sind demnach grund- sätzlich im Voraus zu genehmigen (BA B10-001-035-0099 ff.). cc) Die Anklage wirft A. die Visierung einer Rechnung für nicht genehmigte Zu- satzarbeiten vor. Die Faktura Nr. 208128-124 vom 8. Dezember 2008 im Betrag von Fr. 130'478.75 inkl. MWST hat als Rechnungstext: «Mehraufwendungen in Absprache mit der Bauherrschaft gemäss Beilage» (BA B10-001-035-0111). Die Beilage zur Rechnung erwähnt einen Mehraufwand «letzte Etappe» infolge nicht voraussehbarer Erschwernisse in Absprache mit der Bauherrschaft TCSB (BA B10-001-035-0112). Die Anklage verweist bloss auf die Faktura Nr. 208128-124, ohne den Rechnungsbetrag aufzuführen. Ein finanzieller Schaden wird in diesem Zusammenhang nicht behauptet. Ein immaterieller Schaden (Anklageschrift S.
142 - zember 2007 fest: «Für die Überarbeitung und die Neugestaltung des Sicher- heitskonzeptes F12 und LW10 benötigt TCSB die Unterstützung von Fachexper- ten aus der Security-Branche» (BA B10-001-035-0061). JJJ. hielt in einer Notiz vom 21. Dezember 2007 betreffend Gesamtzusammenhang mit BIS 1305/1382 fest: «Vermutlich ist die Dienstleistung nicht eine IT-Dienstleistung, wie es die Vertragsvorlage definiert, sondern eine Dienstleistung im Bereich der baulichen Ausgestaltung der Security» (BA B10-001-035-0062). c) Beschaffungsrechtlich handelt es sich bei BIS 1444 um einen Dienstleistungs- auftrag gemäss VöB, Anhang 1, Ziff. 12 CPC 867. Die Beschaffung BIS 1305 und Nachtrag BIS 1382 hat einen Bauauftrag zum Gegenstand (E. II.2.7.3.1). Art. 7 Abs. 1 BöB verbietet die Aufteilung von Aufträgen zur Umgehung der An- wendbarkeit des BöB; Art. 7 Abs. 2 BöB verbietet das Aufteilen von Bauaufträ- gen, Art. 7 Abs. 3 BöB jene von Liefer- oder Dienstleistungsaufträgen. Das BöB schreibt nicht vor, dass bei sachlichem Zusammenhang zwischen einem Dienst- leistungsvertrag und einem Bauauftrag der Auftrag als Ganzes zu vergeben ist. Das wäre schon aufgrund der unterschiedlichen Schwellenwerte für diese Auf- tragsarten ausgeschlossen. Es ist daher keine Gesamtbetrachtung mit dem Bau- auftrag BIS 1305 und Nachtrag in BIS 1382 erforderlich. Die Limite für eine frei- händige Vergabe von Fr. 50'000.-- ist bei einem Auftragswert von Fr. 42'000.-- (inkl. MWST) nicht überschritten. Eine freihändige Vergabe war zulässig. Eine Pflichtverletzung ist nicht gegeben, was insoweit einen Freispruch zur Folge hat. Daraus folgt auch, dass entgegen der Auffassung der Anklage keine zusätzliche Pflichtverletzung vorliegt. Die Pflichtverletzung bezüglich BIS 1305 (wo ein Ein- ladungsverfahren hätte erfolgen müssen und nicht eine freihändige Vergabe) be- trifft eine separate Vergabe und begründet eine Pflichtverletzung. d) Weitere Pflichtverletzungen aa) Die Anklage wirft A. weiter vor, für die Leistungen gemäss BIS 1444 den «Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen» verwendet zu haben, obwohl er aufgrund des Vertragsgegenstands gemäss der Richtlinie betreffend die Höhe der Stundenansätze bei externen Dienstleistungen im TC vom 21. März 2006 einen «Vertrag für allgemeine Dienstleistungen» hätte wählen müssen. A. habe entgegen dieser Richtlinie einen überhöhten Stundenansatz für die Verrechnung der Leistungen der AAA. im Betrag von Fr. 210.-- statt des zulässigen Höchstan- satzes von Fr. 190.-- akzeptiert, obwohl keine Ausnahmeregelung gemäss dieser Richtlinie vorgelegen habe und A. keine Bewilligung für die Überschreitung der Höchstansätze eingeholt gehabt habe (Anklageschrift S. 80).
143 - bb) Im Vertrag wurde in Ziff. 1.3 ein Stundenansatz von Fr. 210.-- vereinbart (BA B10-001-035-0054). Die Anklage macht jedoch lediglich einen falschen bzw. überhöhten Stundenansatz geltend. Ein finanzieller Schaden wird in diesem Zu- sammenhang nicht behauptet und beziffert. Ein immaterieller Schaden (Anklage- schrift S. 79) ist mit einem allenfalls überhöhten Stundenansatz nicht gegeben. Eine allfällige Pflichtverletzung ist daher gemäss Art. 314 StGB nicht relevant. e) Damit hat zu dieser Unterziffer ein umfassender Freispruch zu erfolgen. 2.7.3.3 Unterziffer 2.1.1.3.4 BIS 1557 Planung IT-Sicherheitsraum F12 a) A. wird vorgeworfen, die Leistungen gemäss Vertrag betreffend Informatik- dienstleistungen vom 7. April 2008 (BIS 1557) mit geschätzten Kosten in der Höhe von Fr. 150‘000.-- bzw. Vertragszusatz vom 21. Mai 2008 freihändig an die AAA. vergeben und dafür gesorgt zu haben, dass der Vertrag zwischen dem SECO und der AAA. abgeschlossen worden sei. Die Anklage führt weiter aus, dass es sich bei BIS 1557 nicht um Informatikdienstleistungen, sondern um Dienstleistungen im Zusammenhang mit einem Bauauftrag handle, nämlich dem Bau eines IT-Sicherheitsraums, weshalb die Leistungen gemäss BIS 1557 zu- sammen mit den Leistungen gemäss BIS 1744 hätten behandelt und somit von einem Gesamtvolumen von rund Fr. 3,5 Mio. hätte ausgegangen werden müs- sen. Damit wäre bezüglich der Leistungen gemäss BIS 1557 der Schwellenwert für eine freihändige Vergabe überschritten gewesen und bei sachgerechter Be- arbeitung hätte der entsprechende Planungsauftrag zusammen mit den Leistun- gen gemäss BIS 1744 vergeben werden müssen (Anklageschrift S. 83 f.). b) Der «Vertrag betr. Informatikdienstleistungen», vom SECO und der AAA. am 16./19. April 2008 unterzeichnet, nennt als Betreff «Projektleitung und tech. Be- ratung, Planung IT-Sicherheitsraum F12». Er bezeichnet als Vertragsgegenstand die technische Beratung und Projektleitung, Dauer 1.5.2008-31.12.2008, Kosten- schätzung von Fr. 150'000.-- inkl. MWST (BA B10-001-035-0121 ff.). c) Beschaffungsrechtlich handelt es sich bei BIS 1557 um einen Dienstleistungs- auftrag gemäss VöB, Anhang 1, Ziff. 12 CPC 867. Die Beschaffung gemäss BIS 1744 hat demgegenüber einen Bauauftrag zum Gegenstand («Erstellung des IT- Sicherheitsraumes am Produktionsstandort F12»; BA B10-001-035-0179). Hin- sichtlich der auch hier zu verneinenden Frage einer Gesamtvergabe der beiden Aufträge kann auf das vorstehend Gesagte verwiesen werden (E. II.2.7.3.2). Aufgrund des Auftragswerts von Fr. 150'000.-- war eine freihändige Vergabe (Li- mite Fr. 50'000.--) nicht zulässig. Demnach ist eine Pflichtverletzung zu bejahen.
144 - d) Weitere Pflichtverletzungen aa) A. wird weiter vorgeworfen, bei dieser Beschaffung einen Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen akzeptiert zu haben, obwohl er aufgrund des Ver- tragsgegenstands – Dienstleistungen im Bereich baulicher Ausgestaltungen – gemäss der Richtlinie betreffend die Höhe der Stundenansätze bei externen Dienstleistungen im TC vom 21. März 2006 einen Vertrag für allgemeine Dienst- leistungen hätte wählen müssen, weshalb er anstelle des im Vertrag erwähnten Stundenansatzes von Fr. 210.-- gemäss der erwähnten Richtlinie, gemessen an den offerierten Leistungen, lediglich einen Stundenansatz von Fr 170.-- hätte zu- lassen dürfen. Das SECO hätte demnach gestützt auf die Rechnungen der AAA. Nr. 205128-122 vom 5. Dezember 2008 und Nr. 231128-123 vom 8. Januar 2009 Fr. 14‘200.-- inkl. MWST weniger bezahlen müssen (Anklageschrift S. 85). bb) Die «Richtlinie betreffend die Höhe der Stundenansätze bei externen Dienst- leistungen im TC» vom 21. März 2006 (BA B10-001-016-0079 ff.) sieht in Ziff. 2.2 bei allgemeinen Dienstleistungen und Projekten für Führungsaufgaben im Sinne einer Gesamtkoordination, anspruchsvollen Projekten und hochqualifizierter Spezialtätigkeit, für kurzfristige Aufträge (weniger als sechs Monate) und einem finanziellen Gesamtumfang von weniger als Fr. 100'000.-- einen Stundenansatz von Fr. 190.-- (Tarif A) und für langfristige Aufträge (mehr als sechs Monate) und einem finanziellen Gesamtumfang von mehr als Fr. 100'000.-- einen solchen von Fr. 170.-- (Tarif B) vor (BA B10-001-016-0084). Ziff. 2.6 der Richtlinie regelt die Stundenansätze für Informatikdienstleistungen, wobei für bestimmte Funktionen (u.a. Projektleiter, Informatikberater/Experte: Stundenansatz Fr. 200.--) in Aus- nahmefällen auf dem Stundenansatz für spezielle, zeitlich beschränkte Aufgaben (z.B. SIP, SAP, Expertisen) an ausgewiesene und anerkannte Fachkräfte ein ma- ximaler Zuschlag von 22% gewährt werden kann. Ausnahmen sind vom Leiter TC formell zu bewilligen (BA B10-001-016-0087). Alle Ansätze sind Maximalstun- denansätze inkl. Mehrwertsteuer (Ziff. 1 und 2.1). cc) Im Vertrag wurde in Ziff. 1.1 unter Hinweis auf die Offerte vom 3. April 2008 als Gegenstand bzw. Aufgabe «Projektleitung und fachtechnische Beratung» de- finiert und in Ziff. 1.3 ein Stundensatz Fr. 210.-- inkl. MWST vereinbart (BA B10- 001-035-0121 ff.). Der Vertrag hat keine Informatikdienstleistungen zum Gegen- stand, sondern Planungsarbeiten (Aufnahmen mit Laser-Messgeräten, Grund- risszeichnungen, 3D-Modellzeichnungen des Sicherheitsraums, Leitungsfüh- rung, Statikberechnungen; BA B10-001-035-0120). Daher kommen die Tarife von Ziff. 2.2 der Richtlinie zur Anwendung, d.h. aufgrund der Vertragsdauer und des finanziellen Gesamtumfangs (Kostendach Fr. 150'000.--) ein Stundenansatz von Fr. 170.-- (Tarif B). Die SIA-Normen sind, entgegen der Verteidigung (TPF
145 - 422.721.266), nicht massgebend. Mit der Vereinbarung eines Stundenansatzes von Fr. 210.-- hat A. den Maximalansatz um Fr. 40.-- überschritten. Ein Grund für eine Ausnahme liegt nicht vor, und eine solche wurde nicht bewilligt. Die Rech- nungen der AAA. haben einen Aufwand von 240 bzw. 115 Stunden à Fr. 210.-- (inkl. MWST) zum Gegenstand (BA B10-001-035-0127 f.). Demnach hätte das SECO bei Anwendung des massgeblichen Stundenansatzes von Fr. 170.-- total Fr. 14'200.-- (355 Stunden à Fr. 40.--) weniger bezahlen müssen. dd) Die Pflichtverletzung ist erstellt, ebenso der finanzielle Schaden in der Höhe von total Fr. 14'200.--. Letzterer ist in der Anklage rechtsgenügend dargelegt. 2.7.3.4 Unterziffer 2.1.1.3.5 BIS 1691, 1692, 1693 Rahmenvertrag Wartung Systemraum LW10 und BIS 1765 Vertrag Pikettdienst LW10 a) A. wird vorgeworfen, in Missachtung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften nach BöB und VöB sowie der internen Weisungen und Richtlinien des TC und des BBL, insbesondere des BHB 2006, die Leistungen gemäss den Wartungs- verträgen Nr. 208019-182 (BIS 1691) mit einem Pauschalpreis von Fr. 25‘500.-- , Nr. 208019-180 (BIS 1692) mit einem Pauschalpreis von Fr. 23‘500.-- und Nr. 208019-181 (BIS 1693) mit einem Pauschalpreis von Fr. 19‘500.-- und den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 15. Mai 2009 (BIS 1765) frei- händig an die BBB. vergeben und dafür gesorgt zu haben, dass diese Verträge zwischen dem SECO und der BBB. abgeschlossen worden seien. Der BBB. seien durch diese Vertragsabschlüsse als solche unrechtmässige Vorteile unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte sowie im Umfang des vom SECO für die erbrachten Leistungen bezahlten Betrags in der Höhe von Fr. 109‘405.50 (inkl. MWST) zugekommen. A. habe damit dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zugefügt. A. habe dabei den Bedarf für die Wartung IT-Sicherheitsraum LW10 (BIS 1691), die Wartung Stromverteilung LW10 (BIS 1692), die Wartung der IT-Raumüber- wachung (BIS 1693) und den Bedarf Pikettdienst LW10 (BIS 1765) genehmigt und akzeptiert, dass in den drei Wartungsverträgen ein Pauschalpreis pro War- tungsperiode vereinbart worden sei, obschon im Rahmenvertrag betreffend In- formatikdienstleistungen vom 29. Januar 2009 (BIS 1691, 1692 und 1693) die Vergütung nach Aufwand festgelegt worden sei. Er habe ausserdem die in den Wartungsverträgen 208019-182 und 208019-181 erwähnte «Checkliste War- tungsprotokoll» nicht verlangt, weshalb der Aufwand der von der BBB. zu leis- tenden Arbeiten nicht habe nachvollzogen werden können.
146 - A. habe zudem entgegen den Vorschriften von Art. 7 BöB und Art. 14 und 15 VöB die Wartungskosten für den Sicherheitsraum LW10 und die Kosten für den ent- sprechenden Pikettdienst nicht in den Unternehmervertrag zum Bau eines siche- ren IT-Centers zwischen dem SECO und der AAA. aufgenommen, sondern in die vier vorerwähnten Verträge aufgesplittet (Anklageschrift S. 86 f.). b) Die Beschaffungen in BIS 1691, 1692 und 1693 betreffen drei Wartungsver- träge für den Standort LW10 mit je dreijähriger Laufzeit (1.1.2009-31.12.2011), je zur vorstehend genannten Pauschalvergütung exkl. MWST (BIS 1691 Wartung IT-Sicherheitsraum, BA B10-001-035-0129 f., -0148; BIS 1692 Wartung Strom- verteilung, BA B10-001-035-0131 f., -0149; BIS 1693 Wartung Raumüberwa- chung, BA B10-001-035-0133 f., -0150). Die Beschaffung in BIS 1765 hat den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 9./18. Juni 2009 «Technische Wartung des IT-Sicherheitsraumes LW10 (Pikettdienste)» mit einer Laufzeit 1.3.2009-31.12.2011 und einer pauschalen Vergütung für die ganze Vertrags- dauer von Fr. 35'700.-- inkl. MWST zum Gegenstand. Der Wartungsvertrag Nr. 225029-101 wird zum Vertragsinhalt erklärt (BA B10-001-035-00153 ff.). Bei letz- terem handelt es sich um den Pikettdienstvertrag «IT- Backup-Center IZ ASAL, LW10» Nr. 225029-101 mit Laufzeit 1.3.2009-31.12.2011 und einer Vergütung von pauschal Fr. 33'178.-- exkl. MWST; dieser regelt den Pikettdienst werktags von Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr (BA B10-001-035-00158). c) Die fraglichen Verträge haben Dienstleistungen zum Gegenstand, während es sich beim Unternehmervertrag zum Bau eines «Sicheren IT-Centers» zwischen dem SECO und der AAA. um einen Bauauftrag handelt (BIS 1556, Unterklage- ziffer 2.1.1.3.3). Unter Hinweis auf die vorstehenden Erwägungen ist festzuhal- ten, dass die Leistungen gemäss den an die BBB. erteilten Dienstleistungsauf- trägen nicht in den Bauauftrag an die AAA. zu integrieren waren (E. II.2.7.3.1). Eine Verletzung von Art. 7 BöB bzw. eine Pflichtverletzung ist nicht gegeben. d) Der Rahmenvertrag betreffend Informatikdienstleistungen zwischen dem SECO und der BBB. vom 3./18. Februar 2009 (BA B10-001-035-00142 ff.) betrifft die drei Wartungsverträge Nr. 208019-180, -181 und -182 (Ziff. 2.6). Dieser Ver- trag sieht mithin den Abschluss einzelner Verträge – je nach Gegenstand der Wartung – vor. Der Vertrag sieht zudem vor, dass die konkret zu erbringenden Dienstleistungen mittels jährlich abzuschliessender Verträge festzulegen sind (Ziff. 3.2). Die konkreten Wartungsverträge bestimmen indessen eine dreijährige Laufzeit. Auch der Pikettdienstvertrag sieht eine mehrjährige Laufzeit vor. Eine Verletzung von Art. 15 aVöB ist dadurch nicht gegeben. Diese Bestimmung sieht vor, dass sich der Auftragswert bei Beschaffung von Gütern oder Dienst- leistungen durch Kauf, Leasing oder Mietkauf bei Verträgen mit einer bestimmten
147 - Laufzeit nach dem Gesamtwert bestimmt (lit. a), während bei Verträgen mit un- bestimmter Laufzeit die monatliche Rate multipliziert mit 48 als Auftragswert gilt (lit. b). Die Verträge Nr. 208019-180, -181 und -182 und Nr. 225029-101 haben eine bestimmte Laufzeit (Wartungsverträge 36 Monate; Pikettdienstvertrag 34 Monate). Der Auftragswert wurde jeweils für die gesamte Laufzeit berechnet. Die- ser liegt unter dem Betrag für eine freihändige Vergabe, d.h. unter Fr. 50'000.--. Selbst eine Berechnung für 48 Monate läge unter dieser Schwelle. Eine Verlet- zung von Art. 15 aVöB bzw. Art. 36 Abs. 2 lit. c aVöB ist demnach nicht gegeben. Die Frage des Splittings nach Art. 7 BöB stellt sich hier nicht, da der Gesamtwert aller Dienstleistungsverträge unterhalb der Schwelle von Art. 6 Abs. 1 BöB liegt. e) Der erwähnte Rahmenvertrag betreffend Informatikdienstleistungen bestimmt in Ziff. 5: «Der Auftraggeber verpflichtet sich zur Vergütung nach Aufwand ge- mäss der im Jahresvertrag festgelegten Arbeiten. Reisezeit kann nicht als Ar- beitszeit verrechnet werden. Pro Jahr wird ein maximales Kostendach (inkl. MwSt und Nebenkosten) festgelegt» (BA B10-001-035-00144). Die Wartungsverträge in BIS 1691, 1692 und 1693 sehen zwar – entgegen dem Wortlaut des Rahmen- vertrags – eine pauschale Vergütung statt einer Vergütung nach Aufwand vor. Ein finanzieller Schaden wird in diesem Zusammenhang indes nicht behauptet; ein ideeller Schaden ist nicht ersichtlich. Das Gleiche gilt hinsichtlich der fehlen- den Checkliste in zweien der Wartungsverträge. Mangels eines allfälligen Scha- dens kann offenbleiben, ob A. hier eine Pflichtverletzung begangen hat. f) Nach dem Gesagten hat unter dieser Anklageziffer ein Freispruch zu erfolgen. 2.7.3.5 Unterziffer 2.1.1.3.6 BIS 2001 Vertrag Pikettdienst F12 und Wartungsaufträge LW10 (recte wohl: F12) BIS 2002, 2003, 2004 a) A. wird vorgeworfen, in Verletzung der ihm als Beschaffungsverantwortlicher des TCSB obliegenden Treuepflicht dafür gesorgt zu haben, dass der Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 31. März 2010 (BIS 2001) bzw. Pikett- dienstvertrag Nr. 2260310-105 mit einem Pauschalpreis von Fr. 22‘119.-- sowie die Wartungsverträge Nr. 2260310-108 (BIS 2002), Nr. 2260310-106 (BIS 2003) und Nr. 2260310-107 (BIS 2004) zum Pauschalpreis von Fr. 17‘500.--, Fr. 18‘500.-- bzw. Fr. 13‘000.-- zum Nachteil des SECO mit der BBB. abge- schlossen worden seien, und der BBB. durch diese Vertragsabschlüsse unrecht- mässige Vorteile unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte sowie im Umfang des vom SECO für die erbrachten Leistungen bezahlten Betrags in der Höhe von Fr. 76'524.04 (inkl. MWST) zugekommen seien. A. habe damit dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zuge- fügt.
148 - A. habe dabei den Bedarf für die Wartung IT-Raum F12 (BIS 2002), für die War- tung Stromverteilung F12 (BIS 2003) und die Wartung Raumüberwachung F12 (BIS 2004) genehmigt und akzeptiert, dass ein Pauschalpreis pro Wartungsperi- ode vereinbart worden sei, obschon im Rahmenvertrag betreffend Informatik- dienstleistungen vom 31. März 2010 (BIS 2002, 2003, 2004) die Vergütung nach Aufwand festgelegt worden sei. A. habe zudem den Bedarf für den Pikettdienst IT-Raum F12 gemäss Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 31. März 2010 bzw. für die Leistungen gemäss Pikettdienstvertrag IT-Center IZ A- SAL Nr. 2260310-105 (BIS 2001) genehmigt, obschon bereits mit Vertrag betref- fend Informatikdienstleistungen vom 15. Mai 2009 (BIS 1765) bzw. mit dem Pi- kettdienstvertrag IT Backup-Center IZ ASAL Nr. 225029-101 eine ausreichende Erreichbarkeit der BBB. auch für den Standort F12 gewährleistet gewesen sei, sodass es den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 31. März 2010 bzw. den Pikettdienstvertrag IT-Center IZ ASAL Nr. 2260310-105 nicht gebraucht hätte (Anklageschrift S. 87-89). b) Die Beschaffungen in BIS 2002, 2003 und 2004 betreffen drei Wartungsver- träge für den Standort F12 je mit einer Laufzeit 1.3.2010-31.12.2011 und einer pauschalen Vergütung von Fr. 17'500.--, Fr. 18'500.-- bzw. Fr. 13'000.-- exkl. MWST (BA B10-001-035-0245, -0246, -0247). Die Beschaffung in BIS 2001 hat den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 21. April/7. Mai 2010 «Technische Wartung des IT-Sicherheitsraumes F12 (Pikettdienste)» mit einer Laufzeit 1.3.2010-31.12.2011 und einer pauschalen Vergütung für die ganze Ver- tragsdauer von Fr. 23'800.-- inkl. MWST zum Gegenstand; der Wartungsvertrag Nr. 2260310-105 wird zum Vertragsinhalt erklärt (BA B10-001-035-0240 ff.). Bei letzterem handelt es sich um den «Pikettdienstvertrag IT-Center IZ ASAL, F12», Nr. 2260310-105, mit einer Laufzeit 1.3.2010-31.12.2011 und einer pauschalen Vergütung von Fr. 22'119.-- exkl. MWST; dieser regelt den Pikettdienst werktags von Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr (BA B10-001-035-0248). c) In der Anklage wird zwar ein immaterieller Schaden behauptet, indem der BBB. «durch diese Vertragsabschlüsse als solche» unrechtmässige Vorteile zugekom- men seien (Anklageschrift S. 88). Es wird indes nicht – wie etwa in anderen An- klagepunkten – geltend gemacht, dass die Verträge in Verletzung des Beschaf- fungsrechts an die BBB. vergeben worden seien. Eine Verletzung des Beschaf- fungsrechts wäre unter Hinweis auf E. II.2.7.3.4 zu verneinen. Es ist sodann nicht ersichtlich, inwiefern der BBB. durch die Bezahlung der vertragskonform erbrach- ten Leistungen unrechtmässige Vorteile zugekommen sein sollen. Ein finanzieller Schaden wird diesbezüglich nicht geltend gemacht. Es ist nicht ersichtlich, durch welche anderen Handlungen ein immaterieller Schaden eingetreten sein soll.
149 - d) Der Rahmenvertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 21. April/7. Mai 2010 erklärt die Wartungsverträge Nr. 2260310-106, -107, -108 zum Vertragsbe- standteil. Er sieht vor, dass die konkret zu erbringenden Dienstleistungen mittels jährlich abzuschliessender Verträge festzulegen sind (Ziff. 3.2). Der Auftraggeber verpflichtet sich zur Vergütung nach Aufwand gemäss der im Jahresvertrag fest- gelegten Arbeiten. Pro Jahr wird ein maximales Kostendach festgelegt (Ziff. 5) (BA B10-001-035-0234 ff.). Die Wartungsverträge sehen zwar – entgegen dem Wortlaut des Rahmenvertrags – eine pauschale Vergütung statt eine Vergütung nach Aufwand vor. Ein finanzieller Schaden wird in diesem Zusammenhang in- des nicht behauptet; ein ideeller Schaden ist nicht ersichtlich. Mangels eines all- fälligen Schadens kann offenbleiben, ob eine Pflichtverletzung vorliegt. e) Die Anklage behauptet in Bezug auf den Vertrag betreffend Informatikdienst- leistungen vom 21. April/7. Mai 2010 gemäss BIS 2001 bzw. den «Pikettdienst- vertrag IT-Center IZ ASAL, F12» Nr. 2260310-105, dass es sich um unnötige Verträge handle, da die fraglichen Pikettdienstleistungen bereits mit dem Vertrag gemäss BIS 1765 bzw. Pikettdienstvertrag IT Backup-Center Nr. 225029-101 ge- währleistet gewesen seien. Jene Verträge (BIS 1765) sehen einen Pikettdienst betreffend den Standort LW10 vor, jedoch nicht betreffend den Standort F12 (vorne E. II.2.7.3.4). Die Behauptung der Anklage, dass mit dem Pikettdienstver- trag für den Standort LW10 (BIS 1765) auch ein Pikettdienst für den Standort F12 erfasst und finanziell abgegolten worden sei, ist nicht nachvollziehbar. Es ist nicht abwegig, dass eine Pikettdienstleistung, die zwei voneinander unabhängig funk- tionierende Rechenzentren an zwei verschiedenen Standorten abdeckt, auf ge- trennten Preiskalkulationen beruht. Der Vorwurf des unnötigen Vertrags ist dem- nach nicht erstellt. Eine Pflichtverletzung ist in dieser Hinsicht nicht gegeben. f) Nach dem Gesagten hat unter dieser Anklageziffer ein Freispruch zu erfolgen. 2.7.3.6 Unterziffer 2.1.1.3.7 2007-2010 Unrechtmässige Verrechnung von Mehraufwand a) A. wird vorgeworfen, in Verletzung seiner Treuepflicht D. angewiesen zu ha- ben, mit den Rechnungen Nr. 231087-109 und 231087-110, je vom 31. August 2007 datierend, im Zusammenhang mit dem Bau des IT-Systemraums LW10 ge- mäss Unternehmervertrag zum Bau eines sicheren IT-Centers (Etappe 1) vom
150 - gestellten Betrags von Fr. 133‘332.60 inkl. MWST verschafft und dem SECO ei- nen zumindest immateriellen Schaden zugefügt (Anklageschrift S. 89). A. wird weiter vorgeworfen, D. angewiesen zu haben, im Zusammenhang mit dem Bau des IT-Systemraums LW10 gemäss Unternehmervertrag zum Bau ei- nes sicheren IT-Centers (Etappe 2) vom 31. März/26. Juni 2008, der Planung des IT-Sicherheitsraums F12 gemäss Vertrag betreffend Informatikdienstleistun- gen vom 7. April 2008 sowie dem Bau des IT-Sicherheitsraums F12 gemäss Un- ternehmervertrag zum Bau eines sicheren IT-Centers vom 19. Februar 2009 mit diversen Rechnungen einen Mehraufwand in Rechnung zu stellen, für den die AAA. keine Leistungen im Zusammenhang mit den IT-Sicherheitsräumen LW10 und F12 erbracht habe, damit die SS. der BBB. habe Rechnung stellen können für Leistungen, welche die SS. im Zusammenhang mit dem Bau der IT-Sicher- heitsräume LW10 und F12 erbracht habe, aber nicht dem SECO habe in Rech- nung stellen können. A. habe der AAA. einen ungerechtfertigten Vorteil im Um- fang des in Rechnung gestellten Betrags von Fr. 488‘847.10 inkl. MWST ver- schafft und dem SECO einen zumindest immateriellen Schaden zugefügt (Ankla- geschrift S. 90). b) Der erste, unter E. 2.7.3.6a zusammengefasste Vorwurf steht in Zusammen- hang mit Anklage Unterziffer 2.1.1.3.1 zu BIS 1305; in BIS 1382 wurde diesbe- züglich ein Mehraufwand von Fr. 133‘332.60 abgerechnet (vgl. E. II.2.7.3.1). Der zweite, unter E. 2.7.3.6a zusammengefasste Vorwurf steht in Zusammen- hang mit der Beschaffung zu BIS 1744 (Erstellung des IT-Sicherheitsraumes F12 [BA B18-001-038-0220 ff.; vgl. Anklage Unterziffer 2.1.1.3.4, E.II.2.7.3.3]). In BIS 1744 ist als Begründung für die Beschaffung angegeben (BA B18-001- 038-0220): Erstellung des IT-Sicherheitsraumes am Produktionsstandort F12, gemäss Bewilligung der SK-Finanzen vom 10. März 2009; die Gesamtkosten von Fr. 3.4 Mio. beinhalten die Offertkosten der Firma AAA., Netzwerk- und Umzugs- kosten, sowie einen Risikozuschlag von 15%. Die Kosten betragen gemäss Of- ferte Fr. 2’751’332.--; das Kostendach liegt bei Fr. 3'411’512.--. Der Unterneh- mervertrag zwischen dem SECO und der AAA. vom 4./5. Mai 2009 zum Bau eines «Sicheren IT-Centers», Projekt TCSB F12, hat als Vertragsgegenstand: Bau eines sicheren IT-Centers zum Schutz vor Feuer/Hitze, Löschwasser, Ein- bruch, Sabotage, Vandalismus und kompromittierender Strahlung im 2. Oberge- schoss des Gebäudes Finkenhubelweg 12 in Bern; Werkpreis Fr. 2’751'332.-- inkl. MWST, Fr. 2'557'000.-- exkl. MWST (BA B18-001-038-0248 ff.). c) Laut Darstellung in der Anklage hat das SECO der AAA. im Umfang von ent- sprechenden Rechnungen gemäss erstem Vorwurf Fr. 133‘332.60 und gemäss
151 -
zweitem Vorwurf Fr. 488‘847.10, total Fr. 622’179.70, bezahlt, obwohl die AAA.
keine Leistungen erbracht habe. Gleichzeitig gibt die Anklage jedoch an, dass
das SECO im Umfang der bezahlten AAA.-Rechnungen Leistungen erhalten
habe, indessen von den Unternehmen RR. bzw. SS., welche dem SECO ihre
Leistungen nicht hätten in Rechnung stellen können.
Wurden gemäss Darstellung in der Anklage tatsächlich Leistungen im Umfang
der bezahlten AAA.-Rechnungen erbracht, so kann darin kein finanzieller Scha-
den des SECO erblickt werden. Mehraufwendungen sind zudem aufgrund der
Beweiseingabe von Rechtsanwalt Lerf vom 4. Juni 2020 (TPF 422.524.2 f.,
422.524.4 ff.) dokumentiert. In beweismässiger Hinsicht sind die dem SECO in
Rechnung gestellten Leistungen mithin erstellt. Im Übrigen wird ein finanzieller
Schaden nicht explizit behauptet – vielmehr sieht die Anklage in diesem Sach-
verhalt einen (zumindest) immateriellen Schaden. Wenn die vom SECO geleis-
teten Zahlungen dem Wert tatsächlich erhaltener Leistungen entsprechen, kann
darin indes kein irgendwie gearteter immaterieller Schaden liegen (vgl. E. II.1.3).
2.7.3.7 Unterziffer 2.1.1.3.8 BIS 2427, BIS 2433 Wartung Systemräume F12 und LW10
a) A. wird vorgeworfen, in Verletzung der ihm als Beschaffungsverantwortlicher
des TCSB obliegenden Treuepflicht und der Unterschriftsberechtigung den War-
tungsvertrag Nr. 2130312-150 am 27. März 2012 unterzeichnet und der BBB.
durch diesen Vertragsabschluss als solchen einen unrechtmässigen Vorteil unter
anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte sowie
im Umfang des vom SECO für die erbrachten Leistungen bezahlten Betrags in
der Höhe von Fr. 180‘576.-- (inkl. MWST) verschafft zu haben. A. habe damit
dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zugefügt. Er habe den Be-
darf für die Beschaffung bezüglich Wartung IT-Center F12 genehmigt (BIS 2427),
den vorerwähnten Wartungsvertrag unterzeichnet, die Rechnung Nr. 2210312-
107 der BBB. vom 21. März 2012 über Fr. 180‘576.-- inkl. MWST am 29. März
2012 als Chef visiert
und so zur Zahlung freigegeben. Er habe sodann am 30. März 2012 die Bestellung für den Wartungsvertrag Backup-Center LW10 ge- nehmigt und so ausgelöst (BIS 2433), wodurch das SECO für zwei nahezu iden- tische Systemräume zweimal Pikettdienstleistungen habe bezahlen müssen, was nicht erforderlich gewesen sei, wie der Pikettdienstvertrag Nr. 2310113-110 für das Jahr 2013 zeige, in welchem die Pikettdienstleistung für die beiden Stand- orte F12 und LW10 in einem Vertrag geregelt worden sei (Anklageschrift S. 91).
152 - b) Die Beschaffung BIS 2427 hat die «Wartung IT-Center F12» zum Gegenstand (BA B10-001-035-0262 ff.). Mit Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 zwischen dem SECO und der BBB. vom 27. März 2012 wurde die Wartung inkl. Pikettdienst geregelt, mit Pikettdienst werktags von Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr, einer Laufzeit 1.1.2012-31.12.2015 und einem Pauschalpreis von Fr. 167'200.-- exkl. MWST bzw. Fr 180'576.-- inkl. MWST (BA B10-001-035-0264 ff.). Die Beschaffung BIS 2433 hat die «Wartung Backup-Center LW10» zum Gegen- stand («Wartungsvertrag Backup-Center LW10 von 2012-2015»; vgl. BA Akten Rubrik 10.01 BKP, Elektronische Beilagen, Nicolussi_Auszug_BIS_2004- 2014_Gesamt_V01, Nur TCSB 2004-2014, Zeile 829). Zu dieser Beschaffung enthalten die beim SECO edierten Daten keine Dokumente, mithin auch keinen Vertrag, aber auch keinen Ausdruck der Übersicht zu BIS (BA 10-001-1597). Ge- mäss den Angaben in der Tabelle wurde das BIS-Dossier am 3. April 2012 eröff- net, mit Bestellungsdatum 30. März 2012, Lieferant BBB., mit einer Kostenschät- zung von Fr. 156'816.--. Ob diese Beschaffung auch eine Pikettdienstleistung umfasst, geht aus der oben zitierten elektronischen Beilage nicht hervor. Dies ist wohl zu verneinen, und zwar aufgrund der Bemerkung: «Die bisherigen Einzel- verträge (4 Stück) werden in einen Vertrag zusammengefasst». Eine analoge Bemerkung befindet sich auch zum Wartungsvertrag in BIS 2427: «Die bisheri- gen Einzelwartungsverträge (5 Stück) werden in einen Vertrag zusammenge- fasst» (BA B10-001-035-0262), doch umfasst jener Vertrag in Ziff. 5 auch den Pikettdienst. Auch die Kostenberechnung lässt nicht darauf schliessen, dass in BIS 2433 ein Pikettdienst eingeschlossen war: In BIS 2433 werden jährliche War- tungskosten von Fr. 39'204.-- angegeben, in BIS 2427 hingegen jährliche War- tungskosten von Fr. 45’144.--. Die Vermutung im Schlussbericht der BKP, wo- nach ausgehend von dieser Begründung – d.h. der Zusammenfassung der bis- herigen vier Einzelverträge in einem Vertrag – und der zeitnahen Auftragsertei- lung zu BIS 2427 «auch im Wartungsvertrag zum LW10 die Pikettleistungen mit einer 5/12 Abdeckung miteinbezogen worden sein» dürften (BA 10-01-1598), fin- det in den beim SECO edierten Akten somit keine konkrete Stütze. Der «Pikettdienstvertrag IT-Center IZ ASAL, F12 und LW10» Nr. 2310113-110 zwischen dem SECO und der BBB. vom 8. Mai 2013 regelt den Pikettdienst für die Standorte F12 und LW10 für Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr, Montag bis Freitag von 19 bis 7 Uhr, Samstag/Sonntag (Freitag 19 Uhr bis Montag 7 Uhr) und einen Zuschlag für sechs Feiertage, mit einer Laufzeit 1.3.2013-31.12.2015, zum Preis von Fr. 58'800.-- pro Jahr bzw. total Fr.166'600.-- exkl. MWST (1x Fr. 49'000.-- für zehn Monate, 2x Fr. 58'800.--; BA B10-001-035-0277 ff.). Dieser Vertrag betrifft die Beschaffung BIS 2589 (BA B10-001-035-0268 ff.).
153 - c) Aufgrund des Fr. 150'000.-- übersteigenden Auftragswerts wäre ein Einla- dungsverfahren durchzuführen gewesen (Art. 36 Abs. 2 lit. b VöB; E. I.7.2.5.5). Die Anklage behauptet in dieser Hinsicht indessen keine Pflichtverletzung. Im Übrigen ist nicht ersichtlich, inwiefern ein unrechtmässiger Vorteil der BBB. bzw. ein immaterieller Schaden beim SECO entstanden sein sollte (vgl. E II.2.7.3.5). d) Es ist fraglich, ob der Wartungsvertrag in BIS 2433 auch Pikettdienst umfasste (vorne lit. b). Soweit dies zutreffen sollte, kann in Bezug auf den Vorwurf, dass mit dem Wartungsvertrag für den Standort LW10 gemäss BIS 2433 zweimal Pi- kettleistungen bezahlt worden seien, weil bereits mit BIS 2427 Pikettdienstleis- tungen gewährleistet gewesen seien, auf das vorne Gesagte verwiesen werden (E. II.2.7.3.5e). Auch vorliegend betreffen die beiden Wartungsverträge je einen anderen Standort, F12 bzw. LW10. Daher kann nicht gesagt werden, dass der Vertrag für den Standort F12 auch Leistungen für den Standort LW10 abdecken würde. Der Vorwurf, dass die Piktettdienstleistungen für beide Standorte in einem Vertrag hätten geregelt werden können, wie der Pikettdienstvertrag Nr. 2310113- 110 aufzeige, geht an der Sache vorbei. Dies wäre zwar nicht ausgeschlossen gewesen, hätte aber wohl eine andere Kostenkalkulation zur Folge gehabt. e) Nach dem Gesagten hat unter dieser Anklageziffer ein Freispruch zu erfolgen. 2.7.3.8 Unterziffer 2.1.1.3.9 BIS 2589 Pikett IT-Räume, Alarmanlage F12 und LW10 a) A. wird vorgeworfen, in Verletzung der ihm als Beschaffungsverantwortlicher des TCSB obliegenden Treuepflicht und der Unterschriftsberechtigung den Pi- kettdienstvertrag Nr. 2310113-110 zwischen dem SECO und der AAA. am 8. Mai 2013 unterzeichnet und der AAA. durch diesen Vertragsabschluss als solchen einen unrechtmässigen Vorteil unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte sowie im Umfang des vom SECO für die er- brachten Leistungen bezahlten Betrags von Fr. 179‘928.-- (inkl. MWST) ver- schafft zu haben. Er habe damit dem SECO zumindest einen immateriellen Scha- den zugefügt. A. habe den Bedarf für Pikettdienst für die Pikettperiode 1.3.2013- 31.12.2015 genehmigt und damit begründet, dass bei Störungen/Alarmen keine Pikettdienstvereinbarung mit dem Lieferanten der IT-Sicherheitsräume und Alarmanlagen bestehe, was mit Blick auf den Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 (betreffend F12) bzw. den Wartungsvertrag gemäss BIS 2433 (LW10) nicht den Tatsachen entsprochen habe, da mit diesen Verträgen für die Periode 1.1.2012- 31.12.2015 bereits analoge Pikettleistungen verrechnet worden seien. Dadurch seien dem SECO auf die Laufzeit von 34 Monaten insgesamt Fr. 109‘223.64 inkl. MWST zu viel verrechnet worden (Anklageschrift S. 92-94).
154 - b) In Bezug auf den Inhalt des Pikettdienstvertrags «IT-Center IZ ASAL, F12 und LW10» Nr. 2310113-110 in BIS 2589, den Wartungsvertrag IT-Center F12 Nr. 2130312-150 in BIS 2427 und den Wartungsvertrag Backup-Center LW10 in BIS 2433 kann auf das vorstehend Gesagte verwiesen werden (E. II.2.7.3.7b). c) Aufgrund des Fr. 150'000.-- (exkl. MWST) übersteigenden Auftragswerts war ein Einladungsverfahren durchzuführen (Art. 36 Abs. 2 lit. b VöB; E. I.7.2.5.5). Eine Pflichtverletzung ist demnach erstellt. Die Anklage behauptet in diesem Zu- sammenhang in hinreichender Weise einen immateriellen Schaden (S. 92). d) In BIS 2589 lautet die Begründung für diese Beschaffung: «Die Infrastruktur der beiden IT-Sicherheitsräume wird jährlich getestet und präventiv gewartet. Es zeigte sich in den vergangenen Monaten/Wochen, dass bei Störungen/Alarme keine Pikettdienstvereinbarung mit dem Lieferanten der IT-Sicherheitsräume und Alarmanlagen besteht. Dies führte bei TCSB zu gewissen Verunsicherungen be- züglich eines möglichst raschen Piketteinsatzes durch den Lieferanten. Ohne eine klare vertragliche Regelung könnte der Fall eintreten, dass kein Spezialist des Lieferanten erreichbar wäre...» (BA B10-001-035-0268). In der (undatierten) «Entscheidnotiz – Investitionsantrag 21307» führte A. aus: «Systemausfälle in den RZ müssen mit allen möglichen risikominimierenden Vorhaben vermieden werden können. Im Alarmfall ist während 24-Stunden ein rascher Support wich- tig. Dieser Pikettvertrag ergänzt die Serviceverträge mit E., H. etc., welche die gleichen Leistungen im Störungsfall zu erbringen haben. In den vergangenen Wochen hatten wir während oder ausserhalb der Arbeitszeit schon mehrere Sup- portfälle (Klimagerätealarm)» (BA B10-001-035-0272). In Bezug auf die Störungsbehebung ist keine zusätzliche Leistungserbringung ersichtlich – es sind Störungen bei Sicherheitskomponenten (u.a. Klimageräte, Alarmanlagen) zu beheben. Die zeitlichen Interventionsbedingungen im Pikett- dienstvertrag Nr. 2310113-110 sahen – anders als jene im Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 – Pikettdienstleistungen an Wochenenden, Feiertagen und in der Nacht (19-07 Uhr) vor. Es handelte sich somit um zusätzliche Leistungen. Gleichzeitig sah der Pikettdienstvertrag Nr. 2310113-110 jedoch Dienstleistun- gen vor, die bereits mit dem Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 vereinbart und abgegolten wurden, und zwar den Pikettdienst für die Zeit von Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr. Diese Dienstleistung war – jedenfalls für den Standort F12 – mit dem Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 (BIS 2427) abgedeckt und wurde demnach im später abgeschlossenen Vertrag in BIS 2589 für die Laufzeit bzw. Pikettperiode vom 1. März 2013 bis 31. Dezember 2015 ein zweites Mal erfasst.
155 - Ob dies auch für den Standort LW10 zutrifft (BIS 2433), kann offengelassen wer- den. Da A. eine zu entschädigende Pikettdienstleistung vereinbarte, welche für den Standort F12 bereits abgedeckt war, ist eine Pflichtverletzung zu bejahen. Hinzu kommt, dass der Wartungsvertrag Nr. 2130312-150 eine Interventionszeit von zwei Stunden nach Störungsmeldung vorsah (BA B10-001-035-0266), wäh- rend der Pikettdienstvertrag Nr. 2310113-110 (auch tagsüber) eine Rückmeldung innerhalb von zwei Stunden nach telefonischer Störungsmeldung und eine Inter- ventionszeit von vier Stunden vor Ort vorsah (BA pag. B10-001-035-0278), was in zeitlicher Hinsicht eine Verschlechterung der geschuldeten Leistung bedeutet. In Bezug auf den finanziellen Schaden steht fest, dass gemäss Pikettdienstver- trag Nr. 2310113-110 der Pikettdienst für die Zeit von Montag bis Freitag von 7 bis 19 Uhr ein zweites Mal vereinbart und dementsprechend doppelt in Rech- nung gestellt wurde (Rechnung 2120313-113 vom 12. März 2013; BA B10-001- 035-0289). Demnach hat das SECO für diese Leistungen pro Jahr grundsätzlich Fr. 12'480.-- (52 Wochen à 5 Tage à 12 Stunden à Fr. 4.--; BA B10-001-035-
157 - 2.7.4.3 Unterziffer 2.1.1.4.4 BIS 1185 Jährlicher Dienstleistungsvertrag a) A. wird vorgeworfen, er habe die Leistungen gemäss Vertrag betreffend Infor- matikdienstleistungen zwischen dem SECO und der CCC. vom 11. Dezember 2006 (BIS 1185) mit einem geschätzten Kostendach von Fr. 25‘000.-- in Miss- achtung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften nach BöB und VöB sowie der internen Weisungen und Richtlinien des TC und des BBL freihändig an die CCC. vergeben und dafür gesorgt, dass der Vertrag gemäss BIS 1185 zwischen dem SECO und der CCC. entsprechend abgeschlossen worden sei. Es handle sich um einen Folgeauftrag eines ersten Auftrags des SECO an die CCC. aus dem Jahr 2001 über eine Summe von Fr. 116‘423.20, welcher freihändig vergeben worden sei, obschon er gemäss BöB und VöB hätte im Einladungsverfahren ver- geben werden sollen. Der Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 11. Dezember 2006 hätte als Folgeauftrag nicht freihändig vergeben werden dürfen, da Folgeaufträge nur freihändig vergeben werden dürften, wenn der Grundauf- trag beschaffungsrechtlich korrekt vergeben worden sei. Der CCC. sei durch den Vertragsabschluss als solchen ein unrechtmässiger Vorteil (unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte) verschafft wor- den. A. habe dem SECO zumindest einen immateriellen Schaden zugefügt. A. habe bei der Abwicklung der vertraglichen Leistungen pflichtwidrig gehandelt, in- dem er überhöhte Rechnungen genehmigt habe (Anklageschrift S. 103 ff.). b) Der Vertrag zwischen dem SECO und der CCC. betreffend Informatikdienst- leistungen vom 10./12. Januar 2007 (Erstellungsdatum: 11. Dezember 2006) hat «Beratung und Unterstützung QMS-ISO sowie Durchführung von Work-Shops und Audits» zum Gegenstand. Vereinbart wurde ein Aufwand von 150 Stunden zu einem Stundenansatz von Fr. 170.-- inkl. MWST, mit geschätzten Kosten von total Fr. 25'000.-- (Kostendach inkl. MWST und Nebenkosten) (Ziff. 1 und 3). Rei- sezeit konnte nicht als Arbeitszeit verrechnet werden (Ziff. 3). Als Arbeitsbeginn wurde der 15. Januar 2007, als Arbeitsende der 31. Oktober 2007 vereinbart (Ziff. 2). Die Allgemeinen Geschäftsbedingungen (AGB) des Bundes für Informa- tikdienstleistungen, Ausgabe Juni 1998, wurden zum Vertragsinhalt erklärt (Ziff. 1.5); die Allgemeinen Geschäftsbedingungen des Auftragnehmers wurden wegbedungen (Ziff. 1.6) (BA B10-001-032-0087 ff.). Die AGB des Bundes, Ausgabe Juni 1998, bestimmen in Ziff. 6.2 (Vergütung): «Die Vergütung gilt alle Leistungen ab, die zur gehörigen Vertragserfüllung not- wendig sind. Durch die Vergütung abgedeckt sind insbesondere alle Sozialleis- tungen oder andere Entschädigungsleistungen für Krankheit, Invalidität und To- desfall, die öffentlichen Abgaben sowie Spesen» (BA B10-001-036-0078). Die BKP weist diesbezüglich im Schlussbericht Teil 3 darauf hin, dass gemäss den
158 - AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen – sowohl Ausgabe Juni 1998 als auch Ausgabe vom 20. Oktober 2010 – keine gesonderten Spesenentschädigun- gen vorgesehen gewesen seien, d.h. die Spesen seien in den vertraglich festge- legten Vergütungen inbegriffen. In den vom SECO/TCSB erstellten Verträgen betreffend Informatikdienstleistungen, bei welchen die AGB des Bundes als in- tegrierender Bestandteil aufgeführt worden seien, seien entsprechend keine Spesenentschädigungen aufgeführt worden (BA 10-001-1681 f.). In Bezug auf den fraglichen Erstauftrag des SECO an die CCC. aus dem Jahr 2001 über einen Betrag von Fr. 116‘423.20 verweist die Anklage auf ein internes Kontoblatt des SECO («Fonds Buchhaltung»; BA B10-001-032-0014). Andere Unterlagen – wie Offerte, Vertrag, Rechnung etc. – sind nicht in den Akten. c) Es liegt in sachlicher Hinsicht ein Dienstleistungsauftrag im Sinne von Art. 5 Abs. 1 lit. b BöB vor. Die Anklage macht nicht geltend, dass eine öffentliche Aus- schreibung hätte erfolgen müssen, sondern ein Einladungsverfahren im Sinne von Art. 35 VöB. Die Bestimmungen von Art. 7 BöB und Art. 15 VöB sind auf die dem Gesetz unterliegenden Beschaffungen anwendbar, mithin auf Dienstleis- tungsaufträge, deren Wert Fr. 248'950.-- übersteigt (Art. 6 Abs. 1 lit. b BöB bzw. Art. 1 lit. b der Verordnung des EVD vom 30. November 2005; E. I.7.2.4.2). Dies ist vorliegend nicht der Fall, selbst unter Berücksichtigung des Erstauftrags 2001. Da der Auftragswert die Limite von Fr. 50'000.-- nicht erreicht, war eine freihän- dige Vergabe zulässig (Art. 36 Abs. 2 lit. c aVöB). Es war kein Einladungsverfah- ren durchzuführen. Die freihändige Vergabe entspricht den gesetzlichen Vorga- ben. Eine Pflichtverletzung (Missachtung des Beschaffungsrechts) liegt nicht vor. Ein (teilweiser) Freispruch hat hinsichtlich der Unterziffer 2.1.1.4.4 nicht zu erfol- gen, da anderweitige angeklagte Pflichtverletzungen erstellt sind (unten lit. d). d/aa) A. wird vorgeworfen, er habe zwei Rechnungen der CCC. visiert und zur Zahlung freigegeben und damit pflichtwidrig dafür gesorgt, dass dem SECO – mit Rechnung 1313 vom 30. Juni 2007 aufgrund eines überhöhten Stunden- ansatzes – Fr. 170.-- exkl. MWST anstatt Fr. 170.-- inkl. MWST – Fr. 801.04 zu viel in Rechnung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 104 f.), und – mit Rechnung 1315 vom 12. Dezember 2007 aufgrund eines überhöhten Stundenansatzes Fr. 1‘112.37 zu viel sowie Spesen von Fr. 1‘276.70 (inkl. MWST) zu Unrecht in Rechnung gestellt worden seien, da laut Vertrag zu- sätzliche Spesen ausgeschlossen gewesen seien (Anklageschrift S. 105 f.).
159 - bb) Im Vertrag wurde eine Vergütung zu einem Stundenansatz von Fr. 170.-- inkl. MWST vereinbart. Auch die AGB des Bundes, Ausgabe 1998, sehen in Ziff. 6.2 vor, dass die Vergütung die öffentlichen Abgaben, wie auch die Spesen, abgelte. cc) Mit Faktura 1313 vom 30. Juni 2007 stellte die CCC. für die Zeit vom 23. Januar 2007 bis 14. Juni 2007 62 Stunden à Fr. 170.--, total Fr. 10’540.--, zuzüg- lich Mehrwertsteuer von 7,6%, ausmachend Fr. 801.05, zu einem Total von Fr. 11'341.05 in Rechnung (BA B10-001-032-0096 f.). Die Rechnung wurde von A. am 19. November 2007 als Chef TCSB visiert. Somit wurde der Betrag der Mehrwertsteuer von Fr. 801.05 zu viel in Rechnung gestellt und bezahlt. dd) Mit Faktura 1315 vom 12. Dezember 2007 stellte die CCC. für die Zeit vom
161 - sieht eine Laufzeit von vier Jahren, vom 1. Januar 2008 bis 31. Dezember 2011, vor (Ziff. 13). Vorgesehen war, dass jährlich ein inhaltlich auf dem Rahmenver- trag basierender Jahresvertrag abzuschliessen war (Ziff. 1.3 und 3). Vertragsge- genstand des Rahmenvertrags bildet die Beratung und Unterstützung in sämtli- chen Fragen im Zusammenhang mit dem QMS und ISO von SECO-TCSB, das Durchführen von internen Audits und das Vorbereiten von QMS-/ISO-Workshops (Ziff. 2.1). Unter dem Titel «Vergütungen» bestimmt Ziff. 5: «Der Auftraggeber verpflichtet sich zur Vergütung nach Aufwand gemäss der im Jahresvertrag fest- gelegten Arbeiten. Reisezeit kann nicht als Arbeitszeit verrechnet werden. Pro Jahr wird ein maximales Kostendach (inkl. MwSt und Nebenkosten) festgelegt». Die AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen, Ausgabe Juni 1998, wurden als Vertragsbestandteil bezeichnet (Ziff. 2.6b) (BA B10-001-032-0106 ff.). Der erste, gestützt auf diesen Rahmenvertrag abgeschlossene Jahresvertrag 2008, unterzeichnet am 27. Februar/6. März 2008, hat einen (geschätzten) Wert von Fr. 60'000.-- inkl. MWST und Nebenkosten (Kostendach), bei einem Auf- wand von 300 Stunden à Fr. 190.-- inkl. MWST (BA B10-001-032-0112 ff.). In der Folge wurden der Jahresvertrag 2009 (Aufwand 250 Stunden, Stundenan- satz Fr. 195.-- inkl. MWST, Kostendach Fr. 50'000.-- inkl. MWST und Nebenkos- ten), der Jahresvertrag 2010 (Aufwand 255 Stunden, Stundenansatz Fr. 195.-- inkl. MWST, Kostendach Fr. 50'000.-- inkl. MWST und Nebenkosten) und der Jahresvertrag 2011 (Aufwand 300 Stunden, Stundenansatz Fr. 200.-- inkl. MWST, Kostendach Fr. 60'000.-- inkl. MWST und Nebenkosten) abgeschlossen (BA B10-001-032-0134 ff., -0146 ff., -0162 ff.). c) Der Gesamtwert des in BIS 1443 für eine Dauer von vier Jahren abgeschlos- senen Rahmenvertrags beträgt Fr. 240'000.-- inkl. MWST, ausgehend vom Wert des Jahresvertrags 2008 von Fr. 60'000.-- inkl. MWST (Art. 15 lit. a VöB). Der WTO-Schwellenwert von Fr. 248'950.-- exkl. MWST wurde nicht erreicht, wes- halb für die Vergabe des Rahmenvertrags ein Einladungsverfahren erforderlich war (Art. 36 Abs. 2 lit. c aVöB). Ein solches wurde indessen nicht durchgeführt. Die einzelnen Jahresverträge 2008-2011 stellten eine Konkretisierung des Rah- menvertrags dar und beinhalteten daher keine Beschaffungsfrage mehr; eine Vergabe dieser Jahresverträge an einen anderen Anbieter war ausgeschlossen. d) Das Nichtdurchführen eines Einladungsverfahrens für die Vergabe des Rah- menvertrags – gestützt auf welchen der Abschluss von vier Jahresverträgen er- folgte – ist eine Pflichtverletzung. Die Anklagevorwürfe gemäss den Unterziffern 2.1.1.4.5-2.1.1.4.8 (Vergaben gemäss BIS 1443, 1662, 1893, 2112) bilden sach- verhaltlich und rechtlich eine Pflichtverletzung und damit eine Widerhandlung.
162 - e) A. wird vorgeworfen, er habe bei der Abwicklung der vertraglichen Leistungen gemäss BIS 1443, 1662, 1893 und 2112 pflichtwidrig gehandelt, indem er über- höhte Rechnungen der CCC. genehmigt habe (Anklageschrift S. 107 ff.). aa) BIS 1443: A. habe im Zusammenhang mit dem Jahresvertrag 2008 zum Rah- menvertrag betreffend IT-Dienstleistungen vom 8. Februar 2008 die Rechnung 1362 vom 31. Dezember 2008 von Fr. 11‘087.75 am 12. Januar 2009 als Chef visiert und zur Zahlung freigegeben, obschon damit entgegen der vertraglichen Regelung Spesen von Fr. 415.-- gemäss Zusatzrapport bzw. Fr. 446.54 (inkl. MWST) in Rechnung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 108). Die CCC. stellte mit Faktura 1362 vom 31. Dezember 2008 Dienstleistungen von Fr. 9'889.60, Spesen von Fr. 415.--, Fr. 783.15 MWST, total Fr. 11'087.75, in Rechnung (BA B10-001-032-0129). Die Rechnung wurde von A. am 12. Januar 2009 als Chef TCSB visiert und zur Zahlung freigegeben. Die Spesen von Fr. 415.-- betreffen Autofahrspesen und eine Übernachtung mit Seminarpauschale. Gemäss AGB des Bundes Ziff. 6.2 sind Spesen in der vereinbarten Vergütung enthalten und können nicht zusätzlich geltend gemacht werden (vgl. E. 2.7.4.3b). Die AGB bilden vorliegend Vertragsbestandteil (E. 2.7.4.4b). Die von A. im Rahmen der Rechnungsvisierung anerkannten Spesen von Fr. 415.-- (exkl. MWST) bzw. Fr. 446.54 (inkl. MWST) waren nicht geschuldet. bb) BIS 1662: A. habe im Zusammenhang mit dem Jahresvertrag 2009 vom 12. Dezember 2008 die Rechnung 1391 vom 31. Juli 2009 von Fr. 13‘311.30 am
163 - Die von A. im Rahmen der Rechnungsvisierung anerkannten Spesen von Fr. 1'218.80 (Fr. 343.-- und Fr. 875.80), zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer, total Fr. 1'311.40, waren nicht geschuldet. cc) BIS 1893: A. habe im Zusammenhang mit dem Jahresvertrag 2010 vom 11. Januar 2010 die Rechnung 1409 vom 5. Mai 2010 von Fr. 3‘205.70 am 10. Mai 2010, die Rechnung 1415 vom 30. September 2010 von Fr. 13‘935.-- am 4. No- vember 2010 und die Rechnung 1428 vom 29. Oktober 2010 (recte: 29. Dezem- ber 2010) von Fr. 11‘043.10 am 11. Januar 2011 als Chef visiert und zur Zahlung freigegeben, obschon damit entgegen der vertraglichen Regelung in Rechnung 1409 Spesen von Fr. 169.90 gemäss Zusatzrapport bzw. Fr. 182.80 (inkl. MWST), in Rechnung 1415 Spesen von Fr. 832.-- gemäss Zusatzrapport bzw. Fr. 895.25 (inkl. MWST) und 7,5 Arbeitsstunden zu einem Ansatz von Fr. 190.-- exkl. MWST anstatt Fr. 195.-- inkl. MWST, d.h. Fr. 70.90 zu viel, und in Rechnung 1428 Spesen von Fr. 158.40 gemäss Zusatzrapport bzw. Fr. 170.45 (inkl. MWST) in Rechnung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 113-115). Faktura 1409 vom 5. Mai 2010 führt Spesen von Fr. 169.90 (Normen ISO 20000- 1 und -2), Faktura 1415 vom 30. September 2010 Spesen von Fr. 832.-- (Semi- narpauschale, Autofahrspesen) und Faktura 1428 vom 29. Dezember 2010 Spe- sen von Fr. 158.40 (Autofahrspesen), je zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer, auf. Faktura 1415 stellt 7,5 Stunden à Fr. 190.-- (Position 22.06.2010 Interner Audit) zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer in Rechnung, die übrigen Arbeitsstunden jedoch zum Ansatz von Fr. 181.25 zuzüglich 7,6% Mehrwertsteuer, d.h. Fr. 195.-- inkl. MWST (BA B10-001-032-0151 f., -0153 f., -0157 f.). Die Rechnungen sind von A. als Chef TCSB visiert. Gemäss Jahresvertrag 2010 beträgt der Stundenansatz Fr. 195.-- inkl. MWST. Gemäss AGB des Bundes Ziff. 6.2 sind Spesen in der vereinbarten Vergütung enthalten; sie können nicht zusätzlich geltend gemacht werden (E. 2.7.4.3b). Die AGB bilden Vertragsbestandteil (E. 2.7.4.4b). Die von A. im Rahmen der Rechnungsvisierung anerkannten Spesen von Fr. 169.90, Fr. 832.-- und Fr. 158.40 (total Fr. 1'160.30), zuzüglich 7,6% MWST, ausmachend Fr. 88.20, total Fr. 1'248.50, waren nicht geschuldet. 7,5 Stunden wurden à Fr. 190.-- zuzüglich 7,6% MWST, demnach à Fr. 204.45, vergütet; die Differenz zum vereinbarten Stundenansatz von Fr. 195.-- beträgt Fr. 9.45, womit die Vergütung um Fr. 70.90 (7,5 Std. à Fr. 9.45) zu hoch ausfiel. Gründe für einen ausnahmsweise höheren Stundenansatz sind nicht ersichtlich. Die CCC. wurde aufgrund der Rechnungen 1409, 1415 und 1428 um den Betrag von Fr. 1'319.40 (für Spesen und zu hohen Stundenansatz) zu viel entschädigt.
164 - dd) BIS 2112: A. habe im Zusammenhang mit dem Jahresvertrag 2011 vom 13. Dezember 2010/11. Januar 2011 die Rechnung 10308 vom 31. Mai 2011 von Fr. 11‘465.40 am 9. Juni 2011 durch seinen Stellvertreter S. visieren und zur Zahlung freigeben lassen, und er habe selber die Rechnung 10380 vom 31. Dezember 2011 von Fr. 16'694.85 am 23. Januar 2012 visiert und zur Zahlung freigegeben, obschon damit entgegen der vertraglichen Regelung gemäss Zusatzrapport zur Rechnung Spesen von Fr. 1'032.-- (Rechnung 10308) bzw. Fr. 40.30 (Rechnung
168 - Rechnung gestellt. Mit der Genehmigung der Rechnung hat A. seine Pflichten verletzt. Ein finanzieller Schaden von (mindestens) Fr. 623.-- ist erstellt. cc) Gemäss Ziff. 15.2 der AGB des Bundes für Informatikdienstleistungen, Aus- gabe vom 20. Oktober 2010, sind (u.a.) alle Dokumentations- und Materialkosten sowie Spesen und öffentliche Abgaben (z.B. Mehrwertsteuer) in der vertraglich vereinbarten Vergütung enthalten (BA B10-001-036-0083; vgl. auch E. 2.7.4.3b). Spesen können somit nicht zusätzlich in Rechnung gestellt werden. Rechnung 10424 vom 25. Juni 2012 enthält Spesen von Fr. 88.50 zuzüglich 8% MWST (Fahrspesen) und wurde von S. visiert (BA B10-001-032-0192 f.); Rech- nung 10441 vom 22. August 2012 enthält Spesen von Fr. 550.-- zuzüglich 8% MWST (Seminarpauschale) und wurde von A. visiert (BA B10-001-032-0195 f.); Rechnung 10449 vom 25. Oktober 2012 enthält Spesen von Fr. 32.70 zuzüglich 8% MWST (Fahrspesen) und wurde von A. visiert (BA B10-001-032-0197 f.). Die Spesen von total Fr. 671.20 konnten gemäss Ziff. 15.2 der AGB des Bundes nicht in Rechnung gestellt werden. A. hat die Rechnungen genehmigt bzw. in einem Fall durch seinen Stellvertreter S. genehmigen lassen. Die angeklagten Pflicht- verletzungen sind demnach erstellt. dd) Der finanzielle Schaden beträgt gesamthaft Fr. 1'294.20. e) Vorwurf der Genehmigung von überhöhten Rechnungen in BIS 2584 aa) A. wird in Unterziffer 2.1.1.4.10 (Anklageschrift S. 124-125) vorgeworfen, er habe im Zusammenhang mit dem Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 12. Dezember 2012 die Rechnung 10506 vom 25. Juli 2013 von Fr. 17‘377.55 am 2. August 2013 und die Rechnung 10537 vom 30. Dezember 2013 von Fr. 15‘418.40 am 10. Januar 2014 je als Chef visiert und zur Zahlung freigegeben, obschon darin Spesen von Fr. 44.80 sowie Reisezeit vom 29. Mai 2013 und 31. Mai 2013 (Rechnung 10506) bzw. Spesen von Fr. 108.50 sowie Reisezeit vom 7. November 2013 und 9. September (recte: 9. November) 2013 (Rechnung 10537) in Rechnung gestellt worden seien. bb) Rechnung 10506 vom 25. Juli 2013 enthält Spesen von Fr. 44.80 (Fahrspe- sen), Rechnung 10537 vom 30. Dezember 2013 von Fr. 108.50, je zuzüglich 8% MWST (BA B10-001-032-0209 f., -0212 f.). Beide Rechnungen wurden von A. als Chef TCSB visiert. Die Spesen von total Fr. 153.30 konnten gemäss Ziff. 15.2 der AGB des Bundes nicht in Rechnung gestellt werden. A. hat die Rechnungen genehmigt. Die angeklagten Pflichtverletzungen sind damit erstellt.
169 - cc) In Bezug auf die Reisezeiten (jeweils zu den Workshops) macht die Anklage geltend, diese seien zu Unrecht in Rechnung gestellt worden. Sie benennt weder eine Stundenanzahl, anhand der sich aufgrund des Stundenansatzes der kon- krete Schaden ergeben würde, noch beziffert sie einen konkreten Schaden. Aus den Zusatzrapporten zu den Rechnungen (Leistungsspezifikation) ergeben sich keine Reisezeiten, auch nicht aus dem ISO-Workshop-Programm des TCSB. Da- bei fällt auf, dass der Zusatzrapport zur Rechnung 10537 unter dem Datum
172 - unter dem WTO-Schwellenwert von Fr. 248'950.-- (exkl. MWST). Eine freihän- dige Vergabe an die EEE. war nicht zulässig. Der Auftrag hätte im Einladungs- verfahren vergeben werden müssen. Eine Pflichtverletzung ist erstellt. 2.7.5.4 Unterziffer 2.1.1.5.6 BIS 1689 Jährlicher Dienstleistungsvertrag a) A. wird vorgeworfen, den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 8. Januar 2009 (Erstellungsdatum) zwischen dem SECO und der EEE. (BIS 1689) mit einem Kostendach von Fr. 180’000.-- bzw. gemäss Nachtrag 1 zu diesem Vertrag vom 23. September 2009 (BIS 1689) von Fr. 210'000.-- in Missachtung der beschaffungsrechtlichen Vorschriften nach BöB und VöB sowie der internen Weisungen und Richtlinien des TC und des BBL freihändig an die EEE. vergeben und dafür gesorgt zu haben, dass der Vertrag abgeschlossen worden sei. A. habe der EEE. durch den Vertragsabschluss als solchen (unter anderem in Form von Umsatzsteigerung und Referenz für weitere Projekte) sowie im Umfang des vom SECO für die erbrachten Leistungen bezahlten Betrags von Fr. 184‘274.75 einen unrechtmässigen Vorteil verschafft und dem SECO zumindest einen im- materiellen Schaden zugefügt (Anklageschrift S. 140 ff.). b) Mit Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom 8. Januar 2009 (Erstel- lungsdatum [unterzeichnet am 9./24. Februar 2009]; BIS 1689) wurde die EEE. mit Arbeiten in den TCSB-Projekten 099, B20 und A10 beauftragt (Ziff. 1). Vor- gesehen war ein Aufwand von 900 Stunden zu einem Stundenansatz von Fr. 195.-- inkl. MWST, bei geschätzten Kosten von Fr. 180’000.-- (Kostendach, inkl. MWST und Nebenkosten; Ziff. 1 und 3). Arbeitsbeginn war der 5. Januar 2009, Arbeitsende der 31. Dezember 2009 (Ziff. 2.1 und 11) (BA B10-001-034- 0072 ff.). Mit Nachtrag 1 zu diesem Vertrag vom 23. September 2009 (Erstel- lungsdatum [unterzeichnet am 23./24. September 2009]; BIS 1689) wurde die Stundenzahl auf 1'050 und das Kostendach auf Fr. 210'000.-- (inkl. MWST) er- höht (BA B10-001-034-0079 f.). c) Der Auftragswert von Fr. 180’000.-- inkl. MWST (Fr. 167’286.25 exkl. MWST) übersteigt die Limite von Fr. 50'000.-- exkl. MWST für eine freihändige Vergabe (Art. 36 Abs. 2 lit. c aVöB in der Fassung vom 11. Dezember 1995); er liegt jedoch unter dem WTO-Schwellenwert von Fr. 248'950.-- (exkl. MWST). Dies gilt auch unter Berücksichtigung der nachträglichen Erhöhung des Auftragswerts. Eine freihändige Vergabe an die EEE. war nicht zulässig. Der Auftrag hätte im Einla- dungsverfahren vergeben werden müssen. Eine Pflichtverletzung ist erstellt.
173 - 2.7.5.5 Unterziffer 2.1.1.5.7 BIS 1892 Jährlicher Dienstleistungsvertrag a) A. wird vorgeworfen, den Vertrag betreffend Informatikdienstleistungen vom
175 - 2007 iServer Projekt), und dabei auch das Kostendach angepasst worden sei (BA B10-001-034-0028 f.). Bei den nachfolgenden Dienstleistungsverträgen (Projektleitung und Arbeiten in den TCSB-Projekten 099, S10, A10, B20) ging es um eine «Weiterführung der Dienstleistungen analog 2007» (BIS 1414) bzw. «analog 2008» (BIS 1689) bzw. «analog 2009» (BIS 1892). Daher ist nicht ersichtlich, weshalb dabei ein höherer Stundenansatz von Fr. 195.-- inkl. MWST hätte zur Anwendung gelangen sollen. Mit dem höheren Stundenansatz hat A. gegen die klare Anweisung in BIS 1183 und 1184, sich an die Stundenansätze gemäss den Richtlinien zu halten bzw. einen Stundenansatz von Fr. 170.-- anzuwenden, verstossen. Eine bewilligte Ausnahme für einen höheren Stundenansatz als gemäss den Richtlinien liegt in BIS 1414 und 1892 nicht vor (BA 10-001-1487, -1499). In BIS 1689 stellte A. zwar Antrag auf «Bewilligung einer Überschreitung der definierten Höchstan- sätze» von Fr. 154.-- gemäss Richtlinie auf Fr. 195.-- gemäss Vertrag, was von GGG. am 9. Februar 2009 formell bewilligt wurde. Allerdings wurde der Antrag unter anderem damit begründet, dass «bereits letztes Jahr [...] die gleichen Stun- denansätze angewandt» worden seien und zu den Richtlinienansätzen keine ausgewiesenen Spezialisten gefunden werden könnten (BA B10-001-034-0032). A. verschwieg dabei, dass bereits in BIS 1414 eine (nicht bewilligte) Überschrei- tung der Höchstansätze vorlag und mit O. der gleiche Spezialist bzw. Projektleiter wie in den Vorjahren zum Einsatz gelangen sollte. Der Umstand, dass GGG. die- sen Antrag genehmigte und den Vertrag – wie auch jene in BIS 1414 und 1892 – unterzeichnete, vermag A. daher nicht zu entlasten. Damit ist je eine Pflichtverletzung gemäss BIS 1414, 1689 und 1892 zu bejahen. e) In BIS 1414 stellte die EEE. 1'135 Arbeitsstunden à Fr. 180.-- inkl. MWST (statt zum vertraglich vereinbarten Ansatz von Fr. 195.-- inkl. MWST) in Rechnung. Die Rechnungen wurden von A. als Chef TCSB bzw. von S. visiert (BA 10-001-1488, B18-001-042-0192 bis -0234). Das SECO hat somit Fr. 11'350.-- (1'135 Std. à Fr. 10.-- Differenz pro Stunde) zu viel bezahlen müssen. In BIS 1689 stellte die EEE. 945 Arbeitsstunden à Fr. 195.-- inkl. MWST in Rech- nung. Die Rechnungen wurden von A. als Chef TCSB bzw. von S. visiert (BA 10- 001-1494 f., B18-001-042-0257 bis -0295). Das SECO hat Fr. 23’625.-- (945 Std. à Fr. 25.-- Differenz pro Stunde) zu viel bezahlen müssen. In BIS 1892 stellte die EEE. 716 Arbeitsstunden à Fr. 195.-- inkl. MWST in Rech- nung. Die Rechnungen wurden von A. als Chef TCSB bzw. von S. visiert (BA 10- 001-1500 f., B18-001-042-0309 bis -0328). Das SECO hat Fr. 17’900.-- (716 Std. à Fr. 25.-- Differenz pro Stunde) zu viel bezahlen müssen.
176 - Der finanzielle Schaden beträgt gesamthaft Fr. 52'875.--. 2.7.6 Pflichtverletzungen ohne Auswirkungen auf die Wahl des Vergabeverfahrens 2.7.6.1 Schriftlicher Vertrag; Allgemeine Geschäftsbedingungen; Integritätsklausel a) A. wird in verschiedenen Anklagepunkten vorgeworfen, er habe Beschaffun- gen bzw. Bestellungen ohne Vorliegen entsprechender [schriftlicher] Verträge ausgelöst und damit auch auf die Anwendung der Allgemeinen Geschäftsbedin- gungen des Bundes (AGB) und den Einbezug der Integritätsklausel gemäss Be- schaffungshandbuch 2006 verzichtet (z.B. Anklage Ziff. 2.1.1.1.3, S. 38). b) Ein Vertrag ist von der Auftraggeberin schriftlich zu schliessen (Art. 29 Abs. 1 VöB). Die Auftraggeberin wendet ihre allgemeinen Geschäftsbedingungen an, es sei denn, die Natur des Geschäftes erfordere die Aushandlung besonderer Be- dingungen (Art. 29 Abs. 2 VöB). Das BHB 2006 (BA B08-002-002-0023 ff.) hält in Ziff. 2 (Beschaffungsgrund- sätze), siebtes Alinea, fest, dass sich die Auftraggeberin für Dienstleistungsauf- träge an bestehenden Musterverträgen und den TC-Rahmentarifen orientiert; da- bei wird auf Art. 58 (a)VöB verwiesen (BA B08-002-002-0028). Gemäss Ziff. 6.1 BHB (Allgemeine Geschäftsbedingungen) werden die Allgemei- nen Geschäftsbedingungen von der Beschaffungskommission des Bundes (BKB) erstellt und über das Internet zur Verfügung gestellt. Bei Bestellungen oder Verträgen sind die entsprechenden AGB durch die beschaffende Stelle beizule- gen und explizit einzuschliessen, sofern die Beschaffung nicht über eine offizielle Beschaffungsstelle des Bundes erfolgt. Zahlreiche Vorlagen und Muster sind un- ter einem «Link Beschaffungswesen» abrufbar (BA B08-002-002-0058). Gemäss Ziff. 6.2 BHB (Integritätsklausel) handelt es sich bei der Integritätsklau- sel um ein einseitiges Dokument zur Verhinderung von Korruption. Dieses Doku- ment ist jeder Bestellung und jedem Vertrag beizulegen. Das Dokument kann auf der Internetseite der BKB bezogen werden (BA B08-002-002-0058). Bei den AGB und der Integritätsklausel handelt es sich somit um separate Doku- mente, die jedem Vertrag oder Bestellung beizulegen sind. Das ist u.a. auch aus den in den Akten befindlichen schriftlichen Dienstleistungsverträgen, welche die AGB des Bundes zum Vertragsbestandteil erklären (z.B. Anklage Ziff. 2.1.1.1.2: Vertrag vom 12. Dezember 2005, BA B10-001-026-0129 ff., -0131; Vertrag vom
177 - c) Es ist nicht klar, ob die Anklage A. das Fehlen schriftlicher Verträge als selbst- ständige Pflichtverletzung vorwirft, oder bloss den zufolge fehlender schriftlicher Verträge erfolgten Nichteinbezug der AGB des Bundes sowie der Integritätsklau- sel. Dem Schlussbericht BKP Teil 2 ist in diesem Zusammenhang zu entnehmen (vgl. Anklageschrift Ziff. 2.1.1.1.3, S. 38, Fn 103): «Ohne Vertrag und ohne Ein- bezug der AGB Bund und der Integritätsklausel bestanden keine verbindlichen schriftlichen Grundlagen, aus welchen die Rechte des SECO und die Pflichten der P. hervorgegangen wären. A. verzichtete somit eigenmächtig auf Rechte des Bundes und auf Pflichten des Anbieters. Damit nahm er in Kauf, dass dem SECO bei einem allfälligen Rechtsstreit ein Schaden in beträchtlicher Höhe hätte ent- stehen können» (BA 10-001-1042). Selbst wenn das Fehlen von schriftlichen Verträgen als selbstständige Pflichtver- letzung angeklagt wäre, handelt es sich dabei nicht um eine nach Art. 314 StGB relevante Pflichtverletzung. Es handelt sich um eine Ordnungsvorschrift im Rah- men der Dokumentationspflicht, welche nicht zuletzt der Beweissicherung im Streitfall dienen kann. Ein allfälliger (materieller oder immaterieller) Schaden wird in diesem Zusammenhang nicht geltend gemacht und ist auch nicht ersichtlich. d) Soweit der Nichteinbezug der AGB des Bundes eine nach Art. 314 StGB rele- vante Pflichtverletzung darstellt, kann auf die vorstehenden Ausführungen ver- wiesen werden (E. II.2.7.1-2.7.5). Darüberhinaus ist keine Relevanz ersichtlich. e) Die Integritätsklausel dient der Aufklärung der Anbieter und der Verhinderung von Korruption. Korruption ist auch ohne Einbezug der Integritätsklausel ein straf- bares Verhalten. Beim Nichteinbezug der Integritätsklausel handelt es sich nicht um eine nach Art. 314 StGB relevante Pflichtverletzung. Ein Schaden wird in die- sem Zusammenhang nicht geltend gemacht und ist auch nicht ersichtlich. 2.7.6.2 Einsichtsrecht in die Kalkulation a) A. wird in verschiedenen Anklagepunkten vorgeworfen, er habe mit Blick auf die freihändige Vergabe von Beschaffungen mit einem Beschaffungswert von über einer Million Franken entgegen Art. 5 VöB das Einsichtsrecht in die Kalku- lation des Anbieters nicht vereinbart (z.B. Anklage Ziff. 2.1.1.1.3). b) Gemäss Art. 5 Abs. 1 VöB vereinbart die Auftraggeberin bei fehlendem Wett- bewerb mit dem Anbieter ein Einsichtsrecht in die Kalkulation, wenn der Auftrags- wert eine Million Franken erreicht. Gemäss Art. 5 Abs. 2 VöB entscheidet die Direktion über begründete Ausnahmen. Das BHB wiederholt in Ziff. 6.4 die Be- stimmung von Art. 5 Abs. 1 VöB und verweist für die genauen Bedingungen und
178 -
den Beispieltext für den Vertag auf die Richtlinie des EFD vom 21. Dezem-
ber 1998 über die Vereinbarung des Einsichtsrechts bei Beschaffungen des Bun-
des (BA B08-002-002-0059).
worfen, stattdessen freihändige Vergaben voranlasst zu haben, ist dies als
Pflichtverletzung gemäss Art. 314 StGB relevant (vorne E. II.2.6-2.7). Einer zu-
sätzlichen Nichtvereinbarung des Einsichtsrechts in die Kalkulation des Anbie-
ters käme dabei keine selbstständige Bedeutung zu. Ein allfälliger Schaden ist in
diesem Zusammenhang im Übrigen nicht ersichtlich und auch nicht angeklagt.
2.7.6.3 Publikation der Beschaffung
a) A. wird in verschiedenen Anklagepunkten vorgeworfen, er habe trotz freihän-
diger Vergabe ohne Begründung keine Publikation der Beschaffung im Schwei-
zerischen Handelsamtsblatt bzw. im SIMAP gemäss Art. 8 VöB publiziert und so
letztendlich den Wettbewerb unter möglichen Mitanbietern zum Schaden des
SECO bzw. des ALV-Fonds verhindert (z.B. Anklage Ziff. 2.1.1.1.3).
b) Gemäss Art. 24 Abs. 2 BöB sind Ausschreibung und Zuschlag immer zu ver-
öffentlichen. Veröffentlichungen erfolgen in einem vom Bundesrat bezeichneten
Publikationsorgan (Art. 24 Abs. 1 BöB). Gemäss Art. 8 aVöB erfolgten die Veröf-
fentlichungen im Schweizerischen Handelsamtsblatt und in den Publikationsor-
ganen, die nach den internationalen Übereinkommen zu berücksichtigen sind.
Seit dem 1. Januar 2010 erfolgen die Veröffentlichungen auf der durch den Ver-
ein simap.ch elektronisch geführten Internetplattform für öffentliche Beschaffun-
gen (www.simap.ch) (Art. 8 Abs. 1 VöB in der Fassung vom 18. November 2009).
Die Ausschreibung des Auftrags wie auch der Zuschlag gelten als durch Be-
schwerde selbständig anfechtbare Verfügungen (Art. 29 lit. a und b BöB). Verga-
beentscheide, welche in den Vergabeverfahren über die übrigen Beschaffungen
(Art. 32 ff. VöB) getroffen werden, stellen keine Verfügungen dar (Art. 39 VöB).
Die zu wahrenden Interessen müssen öffentliche Interessen sein; private Inte-
ressen, wie z.B. diejenigen von Mitbewerbern in einem Submissionsverfahren,
scheiden aus (NIGGLI, a.a.O., Art. 314 StGB N. 24).
c) Es ist erstellt, dass bei keiner Beschaffung eine Publikation des Zuschlags im
SIMAP gemäss Art. 8 und 28 VöB erfolgte (Bericht Saxer, BA 15-003-0048). A.
bestreitet dies nicht bzw. anerkennt diesen Sachverhalt.
179 - d) Vorab ist festzuhalten, dass nur die gemäss BöB vorgeschriebenen Veröffent- lichungen relevant sind, d.h. bei einem Auftragswert über dem Schwellenwert für eine öffentliche Ausschreibung. Das dabei angewandte Verfahren (offen, selektiv oder freihändig) spielt hingegen keine Rolle. Dies ergibt sich einerseits aus der Gesetzessystematik, welche im vierten Abschnitt die verschiedenen Vergabever- fahren (Art. 13-16 BöB) sowie die Pflicht zur Veröffentlichung (Art. 24 BöB) regelt, sowie daraus, dass das BöB nur im Staatsvertragsbereich anwendbar ist. Die Verordnung regelt den Ort der Veröffentlichung in den allgemeinen Bestimmun- gen (Art. 8 VöB), den Gegenstand der Veröffentlichung im Zweiten Kapitel über die Beschaffungen im Anwendungsbereich des Gesetzes (Art. 9-31 VöB). Bei den übrigen Beschaffungen nach Art. 32 ff. VöB, d.h. im nichtstaatsvertraglichen Bereich, gilt diese Bestimmung mithin nicht. Der Bericht Saxer hält unter Hinweis auf Art. 28 und 8 VöB fest, dass keine einzige Publikation im SIMAP erfolgte, eine solche indes auch bei freihändigen Vergaben über dem Schwellenwert vor- geschrieben wäre (BA 15-003-0048). Da die zu Unrecht erfolgten freihändigen Vergaben über dem Schwellenwert Pflichtverletzungen darstellen, kommt der un- terlassenen Publikation des Zuschlags keine eigenständige Bedeutung zu. e) Im Übrigen ist unklar, ob die Anklage in diesem Zusammenhang einen mate- riellen oder einen immateriellen Schaden geltend macht; ein finanzieller Schaden wird nicht beziffert. Es ist auch nicht ersichtlich, inwiefern die mangelnde Anfech- tungsmöglichkeit eines Zuschlags auf dem Beschwerdeweg dem Bund einen fi- nanziellen Schaden verursacht haben könnte. Ein bloss hypothetischer Schaden – etwa infolge eines eventuellen günstigeren neuen Angebots nach Abschluss des Beschwerdeverfahrens – erfüllt den Tatbestand nicht. Die Frage eines allfäl- ligen immateriellen Schadens ist sodann im Rahmen der unrechtmässigen frei- händigen Vergabe zu prüfen, weshalb die Frage der Beeinträchtigung des Wett- bewerbs unter den Mitbewerbern insoweit keine eigenständige Bedeutung hat. 2.7.6.4 Verletzung der Unterschriftsregelung a) A. wird in mehreren Anklagepunkten vorgeworfen, er habe im Rahmen von Beschaffungen Leistungen bestellt, bevor er den entsprechenden Investitionsan- trag zu Handen der Vorgesetzten erstellt habe. Er habe damit gegen die gelten- den Unterschriftsregeln verstossen, weil er bestellt habe, bevor er das Einver- ständnis seiner Vorgesetzten gehabt habe (z.B. Anklage Ziff. 2.1.1.1.3, S. 37). b) Die Richtlinie für die Unterschriftsberechtigung im Leistungsbereich TC vom
180 - Leiter TCSB kann im Bereich Arbeitslosenkassen Anträge für Investitionen von Hard- und Software für alle in der Richtlinie aufgeführten Betragslimiten (bis Fr. 5'000.--, von Fr. 5'000.-- bis Fr. 200'000.-- und ab Fr. 200'000.--) kollektiv zeichnen. Bei übrigen Investitionen hat er keine Zeichnungsbefugnis. Im Bereich IZ-ASAL kann der Leiter TCSB Investitionsanträge (Umbauten auf Immobilien, Mobiliar; Hard- und Software) für die gleichen Betragslimiten kollektiv zeichnen, ebenso in Bezug auf Budgetanträge (für übrige Kostenarten, falls nicht Verlän- gerung bestehender Vertrag). Für Zahlungsanweisungen hat der Leiter TCSB einzig in Bezug auf EDV-Dienstleistungen gemäss ASAL-Vertrag eine kollektive Zeichnungsberechtigung. Verträge, soweit hier relevant (z.B. allgemeine Ver- träge mit Dritten, ASAL-Dienstleistungsvertrag, Service Level Agreement, War- tungsverträge für Hard- und Software, Klima etc.), zeichnet der Leiter TC einzeln. c) Die Anklage macht nicht geltend, dass infolge einer Verletzung der Unter- schriftsregelung, d.h. durch Bestellungsauslösung vor Einreichung und Geneh- migung eines Investitionsantrags, die öffentlichen Interessen geschädigt worden seien. Die Anklage macht insbesondere nicht geltend, eine Bestellung sei ohne (nachträgliche) Genehmigung erfolgt und dem SECO sei in diesem Zusammen- hang ein finanzieller Schaden erwachsen. Dies ist auch nicht ersichtlich, wenn das Einverständnis des Vorgesetzten zwar vorlag, aber erst nachträglich einge- holt worden ist. Die Verletzung der Unterschriftsregelung als interne Ordnungs- vorschrift stellt damit keine nach Art. 314 StGB relevante Pflichtverletzung dar. 2.7.6.5 Überschreitung Kostendach a) A. wird in Anklage Ziff. 2.1.1.1.3 (Anklageschrift S. 36 f.) vorgeworfen, er habe mit BIS 1297 alleine und zusammen mit BIS 1327, 1328, 1329, 1339 und 1343 das von der SK Fin für den Ersatz des zentralen Backupservers und den Ausbau bestehender Systemkomponenten am 27. März 2007 bewilligte Kostendach von Fr. 10'870'000.-- um Fr. 1‘952‘879.15 inkl. MWST überzogen, obschon er bereits bei der Beantragung der Budgetfreigabe gewusst habe, dass er neben dem Ba- sisangebot für das iSeries Betriebskonzept die Option 1 habe bestellen wollen und er mit Betriebskosten gerechnet habe, dies der SK Fin jedoch nicht so darlegt habe, um eine Rückweisung des Budgetantrags zu vermeiden. b) Wie bereits dargelegt (E. I.8), hat die SK Fin im Informatikbereich unter ande- rem von der Aufsichtskommission ALV an sie delegierte Budgetkompetenzen. Sie entscheidet jedoch nicht über den eigentlichen Beschaffungsvorgang. Eine Budgetüberschreitung ist demnach eine allenfalls dienstrechtlich zu ahndende interne Regelverletzung und nicht eine Pflichtverletzung gemäss Art. 314 StGB. Ein finanzieller Schaden wird in diesem Zusammenhang überdies nicht geltend
181 - gemacht. Im Übrigen ist in diesem Anklagepunkt eine Pflichtverletzung zufolge freihändiger Vergabe statt öffentlicher Ausschreibung erstellt (siehe E. II.2.7.1.1). 2.7.6.6 Vorzeitige Bestellung a) A. wird in Anklage Ziff. 2.1.1.1.3 (S. 37) vorgeworfen, er habe durch die Be- stellung der Beschaffungen gemäss BIS 1297 ohne Genehmigung seiner Vorge- setzten der P. ermöglicht, die entsprechenden Güter noch im ersten Quartal 2007 bei der H. zu platzieren, und ihr so einen Vorteil verschafft. b) Die Anklage behauptet nicht, dass durch diesen Vorgang die öffentlichen In- teressen, insbesondere die finanziellen Interessen, geschädigt worden seien. Es handelt sich nicht um eine nach Art. 314 StGB relevante Pflichtverletzung. 2.8 WTO-Ausschreibung 2013 2.8.1 Ausstandsvorschriften 2.8.1.1 A. wird vorgeworfen, er habe Ausstandsvorschriften verletzt, indem er im Rah- men der WTO-Ausschreibung 2013 trotz einer vorbestehenden engen geschäft- lichen und privaten Beziehungsnähe zu C. und B. (Anklage Ziff. 2.1.1.1.10) bzw. zu K. (Anklage Ziff. 2.1.1.2.8) bzw. zu N. (Anklage Ziff. 2.1.1.4.11) nicht in den Ausstand getreten sei, wobei er im Falle von Anklage Ziff. 2.1.1.1.10 zusätzlich eine Unbefangenheitserklärung unterschrieben habe. 2.8.1.2 Angestellte des Bundes unterliegen unter gewissen Voraussetzungen einer Aus- standspflicht. Gemäss Art. 94a Abs. 1 BPV treten Angestellte in den Ausstand, wenn sie aus einem persönlichen Interesse in einer Sache oder aus anderen Gründen befangen sein könnten. Der Anschein der Befangenheit genügt als Aus- standsgrund. Art. 94a Abs. 2 BPV konkretisiert die Ausstandsgründe. Gemäss Art. 94a Abs. 4 BPV gilt für Angestellte, die eine Verfügung zu treffen oder diese vorzubereiten haben, Art. 10 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (Verwaltungsverfahrensgesetz, VwVG [SR 172.021]; vgl. auch Art. 26 BöB). Danach treten Personen, die eine Verfügung zu treffen oder vorzubereiten haben, u.a. dann in den Ausstand, wenn sie in der Sache ein persönliches Interesse haben, Vertreter einer Partei sind oder für eine Partei in der gleichen Sache tätig waren oder aus anderen Gründen in der Sache befan- gen sein könnten (Art. 10 Abs. 1 lit. a, c und d VwVG). Es genügt, dass Umstände vorliegen, die bei objektiver Betrachtungsweise geeignet sind, den Anschein der Befangenheit zu begründen (BGE 124 I 123 E. 3a).
182 - 2.8.1.3 Den Tatbestand von Art. 314 StGB erfüllt nicht, wer als Behördemitglied oder Beamter anlässlich von Verhandlungen und des Abschlusses des Rechtsge- schäfts Ausstandsvorschriften nicht einhält. Das Vorliegen einer Interessenkolli- sion, wie sie bereits besteht, wenn ein Beamter als Teilhaber eines Unterneh- mens ein Interesse an der Vergabe von Aufträgen an diese haben kann, genügt für sich allein nicht (BGE 101 IV 407 E. 2; 114 IV 133 E. 1b). Daher kann (a maiore minus) auch nicht genügen, wenn ein Beamter private oder geschäftliche Beziehungen – wobei es sich im vorliegenden Fall um solche aus früheren Verga- ben an die gleichen Unternehmen handeln soll – zu den Offerenten unterhält. 2.8.1.4 Nach dem Gesagten begründet eine Nichtbeachtung der Ausstandspflicht kein tatbestandsmässiges Verhalten. Es kann daher offenbleiben, ob A. im Rahmen des WTO-Verfahrens 2013 allenfalls hätte in den Ausstand treten müssen. 2.8.2 Anklagevorwurf A. wird in den Anklageziffern 2.1.1.1.10, 2.1.1.2.8 und 2.1.1.4.11 vorgeworfen, bei der Evaluation zur Beschaffung von IT-Dienstleistungen für die Arbeitslosen- versicherung „Projekt (1348) 704 IT-Dienstleistungen SECO ALV“ (nachfolgend: WTO 2013) die Bewertungen von drei Losen betreffend die Unternehmen E. (Los 6), CCC. (Los 5) und RR. (Los 1) manipuliert bzw. Bewertungen abgegeben zu haben, die zur Verfälschung der Evaluation geführt hätten. 2.8.3 Äusserer Sachverhalt 2.8.3.1 Für die zukünftige Bewirtschaftung des gesamten IT-Applikationsumfelds im Be- reich der Arbeitslosenversicherung wurden diverse IT-Dienstleistungen, wie fachtechnische Beratung und Konzeption, Betriebs- und Supportunterstützungs- leistungen, benötigt. In einem offenen WTO-Verfahren erfolgte die Ausschrei- bung von insgesamt sieben Einzellosen, darunter das Los 1, welches fachtech- nische Beratung und IT-Support für Intel-Plattformen Client/Server sowie für Spe- zialapplikationen beinhaltete. Im Los 5 wurde die Beratung, der Support und der Aufbau sowie die Betreuung im Bereich ISO-Systeme (9001/ISO 20000-1) und im Los 6 die fachtechnischen SSSS.-Beratungs- und Supportdienstleistungen im Bereich Infrastruktur IZ ASAL und Unterhalt/Wartung der Hardware sowie der Spezial-Software ausgeschrieben (BA B08-002-003-0011 ff.). 2.8.3.2 A. streitet die Vorwürfe pauschal ab und führt an, dass die zugezogene Berater- firma die Verantwortung für die Durchführung des WTO-Verfahrens innegehabt habe. Der mitbeschuldigte B. gesteht ein, dass er sich bei der Vergabe von Los
183 - 6 bezüglich personelle Änderungen und mögliche Auswirkungen auf die Aus- schreibung WTO 2013 während des Evaluationsprozesses mit A. abgesprochen, andere Zuschlagskriterien als in der Ausschreibung definiert verwendet und da- mit die Evaluation zu Gunsten der E. manipuliert habe, und dass A. dafür Zuwen- dungen in der Höhe von ca. Fr. 20’000.-- erhalten habe (BA 13-03-0973; TPF 422.731.038). 2.8.3.3 Erstellt ist, dass das BBL am 19. Juni 2013 die IT-Dienstleistungen in sieben Losen in einer offenen Ausschreibung in Anwendung von Art. 14 BöB auf der Ausschreibungsplattform simap.ch publiziert hat. Mit Berichtigung vom 19. Juli 2013 wurden die «Technischen Spezifikationen» in den Losen 1 und 6 geändert und am 24. Oktober 2013 erfolgte schliesslich die Publikation der Zuschläge (BA B08-002-003-0043ff.; -0165; B10-001-009-0041). Weiter ist erstellt, dass die TTT. AG (nachfolgend: TTT.) mandatiert wurde, um den Kriterienkatalog und das Bewertungsraster zur Ausschreibung WTO 2013 vorzubereiten und die Evalua- tion von Anfang bis Ende zu begleiten, wobei A. und seine Gruppenleiter zusam- men mit zwei Vertretern der TTT. das Evaluationsteam bildeten (BA 13-001- 1146; 12-020-0045 ff.). 2.8.3.4 Los 5 (Anklage Ziffer 2.1.1.4.11) Aus den Akten ergibt sich, dass das Angebot der CCC. betreffend Los 5 in der ersten Evaluationsrunde vom 21. August 2013 als weitgehend chancenlos be- wertet wurde (BA B10-001-009-0248; «Bisheriger Partner CCC. hat wohl keine Chance»). Nach der Konsolidierung am 26. August 2013 hielt das Evaluations- team hingegen fest, dass die CCC. den Zuschlag erhalten würde (BA B10-001- 033-0061), obwohl das Angebot weder vollständig noch formell korrekt war (BA 10-001-1411 ff.; 12-020-0029 f.). Einerseits erfüllte diese Anbieterin die erforder- lichen Technischen Spezifikationen teilweise nicht, andererseits wurden ver- schiedene Massstäbe bei der Bewertung des Angebots der CCC. im Vergleich zur anderen Anbieterin angelegt (BA B08-002-003-0030; 12-20-0030 Z 17). Zum einen waren die Angaben zu den Technischen Spezifikationen unvollständig (BA 12-020-0028), zum anderen wurden in den Zuschlagskriterien 1.3 bis 1.7 keine Projekte, wie verlangt, aufgeführt (BA 10-001-1411 ff.; 12-020-0029). 2.8.3.5 Los 1 (Anklage Ziffer 2.1.1.2.8) Ein Vergleich der Bewertungen zu den einzelnen von den Firmen angebotenen Profilen zeigt, dass die RR. in den Zuschlagskriterien teilweise mit dem Punk- temaximum bewertet wurde, obwohl die Qualitätsanforderungen dafür nicht er- füllt waren, wohingegen die beiden anderen Anbieterinnen bei gleichen Mängeln in der Erfüllung der Qualitätsanforderungen einen Punkteabzug hinnehmen
184 - mussten. Trotz fehlender Anforderungen wurden auch die Punkte in Los 1 zu Gunsten der RR. bzw. zu Lasten der anfänglich besser eingestuften Anbieterin verteilt (BA B08-002-003-0032; 10-001-1694 ff.), obschon die beiden anderen Anbieterinnen zudem zu wesentlich tieferen Preisen offeriert hatten (BA B08- 002-003-0015; -0032). 2.8.3.6 Los 6 (Anklage Ziffer 2.1.1.1.10) Die Änderungen der Kriterien im Rahmen der Berichtigung der Ausschreibung vom 19. Juli 2013 zu Los 6, konkret die Technischen Spezifikationen, kamen nur der Anbieterin E. zugute, denn ohne diese Anpassung, die als Öffnung deklariert wurde, hätte sie den Zuschlag nicht erhalten (können) (BA 10-001-0301). Das Angebot der E. zu Los 6 erfüllte zudem weder die Technischen Spezifikationen noch war es vollständig, da nicht zu allen geforderten Mitarbeiterprofilen die not- wendigen Angaben vorlagen bzw. die vorhandenen Angaben zu den Profilen Personen betrafen, über welche die E. zum Zeitpunkt, ab welchem sie die Leis- tung zu erbringen hatte, nicht (mehr) verfügen konnte. 2.8.3.7 Aus dem Evaluationsbericht zur WTO 2013 geht hervor, dass in der Konsolidie- rungsbesprechung vom 26. August 2013 «einzelne Punktbewertungen im Team durchgegangen und hinsichtlich Gleichbehandlung in der angewendeten Bewer- tungshärte nochmals überprüft und allenfalls adjustiert» wurden (BA B08-002- 003-0034). Die im Vergleich zur ersten Evaluationsrunde deutlich veränderte Be- wertung führte dazu, dass die Unternehmen CCC. (Los 5) und RR. (Los 1) auf Platz 1 landeten, obschon diese beiden Anbieterinnen in der ersten Evaluations- runde noch auf Platz 2 oder Platz 3 gesetzt worden waren. Der Berater der TTT. konnte weder die veränderten Bewertungen (plausibel) erklären noch eine Be- gründung anführen, weshalb trotz nachweislich fehlender bzw. ungenügender Voraussetzungen CCC. und RR. besser abschneiden konnten (BA 12-020-0022; -0025 f.; -0028 f.) und den Zuschlag erhielten. Zusätzlich zeigen folgende gewichtige Indizien, dass A. Einfluss nahm, um das Evaluationsergebnis in seinem Sinne festzulegen bzw. festlegen zu lassen: Hinreichend dokumentiert und weitgehend eingestanden sind die telefonischen und persönlichen Kontakte sowie die Mailkontakte von A. mit den Anbieterinnen während der Eingabefrist und im laufenden Evaluationsverfahren (BA 10-001- 1162 ff.; TPF 422.731.038). Die Ermittlungen zeigen auf, dass A. sich vor und während der Ausschreibungs-, Evaluations- und Vergabephase für die WTO 2013 (vom 19. Juni 2013 bis 12. September 2013) mehrmals mit leitenden Mit-
185 - arbeitenden der E. und der RR. getroffen hatte und dabei auch die Ausschrei- bung zur WTO 2013 thematisiert worden ist (BA 10-001-0314 ff.; B10-001-030- 0083 f.; B10-001-033-0074). Betreffend die Zuwendungen gestand A. ein, dass er sowohl von der E. (vgl. oben) als auch von der RR. VIP-Tickets für das Eidgenössische Schwing- und Älplerfest vom 30. August bis 1. September 2013 erhalten und dazu Fanartikel für alle seine Gäste auf Rechnung der E. eingekauft habe (BA 13-001-0298 f.; - 0376). Die CCC. überwies dem Verein AAAA. am 17. Juli 2013, in der Phase der Ausschreibung, auf Verlangen von A. einen Sponsoringbeitrag von Fr. 1'500.-- (BA B10-001-019-0087 f.). 2.8.3.8 Die Aussagen der (Mit-)Beschuldigten und der Zeugen und die erhobenen Sach- beweise, insbesondere die Dokumentation zur Evaluation, weisen darauf hin, dass A. als Leiter des Projekts und des Evaluationsteams massgeblich Einfluss auf die Bewertung der Angebote nahm, teilweise die Evaluationsergebnisse ma- nipulierte und so bewirkte, dass die Lose 1, 5 und 6 der Beschaffung (1348) 704 IT-Dienstleistungen SECO ALV unrechtmässig vergeben wurden. Die pauschale Bestreitung von A. vermag seine Rolle nicht zu entschärfen. 2.8.4 Nach dem Gesagten sind die vorgeworfenen Handlungen bzw. eine Pflichtver- letzung gemäss den Anklageziffern 2.1.1.1.10, 2.1.1.2.8 und 2.1.1.4.11 erstellt. 2.9 Schädigung des öffentlichen Interesses 2.9.1 Immaterielles (ideelles) Interesse 2.9.1.1 In der Anklageschrift wird der ideelle Schaden so umschrieben, dass mit den Handlungen des Beschuldigten der Wettbewerb ausgehebelt und dem SECO zu- mindest ein ideeller Schaden zugefügt worden sei (z.B. Anklageschrift S. 40). Das öffentliche Interesse ist mittelbar, aber hinreichend und für den Beschuldig- ten verständlich umschrieben. Er konnte erkennen, dass es um die Beeinträchti- gung des Vertrauens der Öffentlichkeit in die Gleichbehandlung der Anbieter geht. Die Anklage hält damit den Anforderungen an den Anklagegrundsatz stand. 2.9.1.2 Die Nichtbeachtung des Beschaffungsrechts kann einen ideellen Schaden des Bundes bewirken (oben E. II.1.3). Der Bund will mit dem Bundesgesetz über das öffentliche Beschaffungswesen das Verfahren zur Vergabe von öffentlichen Lie- fer-, Dienstleistungs- und Bauaufträgen regeln und transparent gestalten, den Wettbewerb unter den Anbietern und Anbieterinnen stärken und den wirtschaftli- chen Einsatz der öffentlichen Mittel fördern (Art. 1 Abs. 1 BöB). Das BöB schafft
186 - die Voraussetzungen für einen echten Wettbewerb unter den Anbietern aus den Signatarstaaten des GPA, sofern die Auftragshöhe den jeweils massgebenden Schwellenwert erreicht. Es gebietet aber nicht nur die Nichtdiskriminierung von ausländischen Anbietern gegenüber inländischen, sondern konkretisiert auto- nom auch das Gebot der Gleichbehandlung der inländischen Anbieter unterei- nander und ist somit auch für den Binnenmarkt Schweiz von Bedeutung (Bot- schaft vom 19. September 1994 zu den für die Ratifizierung der GATT/WTO- Übereinkommnen [Uruguay-Runde] notwendigen Rechtsanpassungen [GATT- Botschaft 2], AS 1994 IV 950, 1175). Im Beschaffungsrecht des Bundes gilt der Grundsatz, dass Güter, Dienstleistungen und Bauleistungen im freien Wettbe- werb zu beschaffen sind (Art. 4 VöB). Die Transparenz im Vergabeverfahren dient einerseits der Durchsetzung der übrigen vergaberechtlichen Prinzipien; an- dererseits bezweckt sie, Korruptionspotenziale zu entschärfen und die Legitimität des staatlichen Handelns zu fördern. Es geht darum, das Vertrauen der Öffent- lichkeit in die Ordnungs- und Rechtmässigkeit öffentlicher Beschaffungen zu ge- winnen (HÄNNI/STÖCKLI, a.a.O., N. 732; zum Ganzen TPF 2016 10 E. 2.8.1.a). 2.9.1.3 A. hat durchwegs das private Interesse der verschiedenen Unternehmen am Er- halt eines Auftrags des SECO, ohne sich einem – im Einladungsverfahren grund- sätzlich auf drei Anbieter reduzierten – Wettbewerb stellen zu müssen, bevorzugt gegenüber dem öffentlichen Interesse an der Gleichbehandlung der Anbieter. Dadurch hat er den betreffenden Unternehmen einen unrechtmässigen Vorteil verschafft. Gleichzeitig wurde das Vertrauen der Bürger bzw. der Öffentlichkeit in die Ordnungs- und Rechtmässigkeit öffentlicher Beschaffungen beim SECO, insbesondere auch jenes der Anbieter selber in die Gleichbehandlung bei der Vergabe von staatlichen Aufträgen, beeinträchtigt (TPF 2016 10 E. 2.8.1.b). An- hand konkreter Indizien und Anhaltspunkte ist erstellt, dass das Ansehen des Bundes tatsächlich geschädigt worden ist. Im Rahmen einer breiten Pressebe- richterstattung ab Mitte Januar 2014 wurden in der Öffentlichkeit die Vorgänge betreffend mutmassliche unzulässige Annahme geldwerter Leistungen durch ein- zelne Mitarbeiter des SECO bzw. TC in Verbindung mit Beschaffungen themati- siert (BA 22-001-0001 ff.). Bereits im ersten, in der Folge eingestellten Ermitt- lungsverfahren der Bundesanwaltschaft zeigte sich die Kenntnis der Öffentlich- keit aufgrund eines anonymen schriftlichen Hinweises im Jahr 2005 an die Lei- tung des SECO (BA B18-004-001-0008). Sodann liegen Hinweise über Gerüchte im SECO betreffend Unregelmässigkeiten des Leiters TCSB vor; Hinweise wur- den bereits in den Jahren 2003 und 2004 an die Interne Revision herangetragen (BA B18-001-047-0052), über Unregelmässigkeiten bei der Beschaffung im TCSB (BA B18-001-047-0070); «Ich bin aber sicher, dass Herr GGG. die Ge- rüchte gegenüber A. kannte. Man hat auch immer gewusst, dass im TCSB eine besonders enge Beziehung zu den Lieferanten bestand» (BA B18-001-047-
187 - 0248). Hinweise ergeben sich auch aus dem Bericht Saxer (BA 15-003-0054 f.), in welchem Folgendes festgehalten wurde: Vielfach und von verschiedener Seite (namentlich Controlling TC, Interne Revision) wurden fehlende Ausschreibungen kritisiert. Über Jahre gab es zudem Gerüchte, dass der Leiter TCSB Geschäfte nicht korrekt abwickelt und sich eventuell Vorteile verschafft (Bericht Ziff. 112). Die SK Fin monierte in den Jahren 2002-2012 mehrfach die Ressortführung von A., insbesondere sein Vorgehen im Beschaffungswesen (BA 10-001-0280, B18- 001-048-0022 ff.). Auch wussten die involvierten Unternehmen, namentlich de- ren Mitarbeitende auf Geschäftsführungsebene, um die Unregelmässigkeiten bei den freihändigen Vergaben und die Beeinflussung des WTO-Verfahrens. Eine verbreitete Bekanntheit dieser Unregelmässigkeiten im Beschaffungswesen des SECO ist nachgewiesen. Eine Schädigung des ideellen Interesses ist erstellt. 2.9.2 Materielles (finanzielles) Interesse Wie bereits ausgeführt (E. II.2.7), hat A. dem SECO einen materiellen (finanziel- len) Schaden zugefügt. Dadurch hat er im gleichen Umfang den involvierten Un- ternehmen einen unrechtmässigen Vorteil verschafft. Der Schaden beträgt: Anklage Ziff. 2.1.1.1 Fr. 1'156'397.45 Anklage Ziff. 2.1.1.2 Fr. 511'882.20 Anklage Ziff. 2.1.1.3 Fr. 33'200.00 Anklage Ziff. 2.1.1.4 Fr. 9'387.65 Anklage Ziff. 2.1.1.5 Fr. 52'875.00 Total Fr. 1’763'742.30 2.10 A. hat den objektiven Tatbestand von Art. 314 StGB mehrfach erfüllt. 2.11 Subjektiver Tatbestand 2.11.1 Pflichtverletzungen mit Schädigung des immateriellen (ideellen) Interesses (Missachtung des Beschaffungsrechts; Beeinflussung des WTO-Verfahrens) Bei allen Pflichtverletzungen mit immateriellem Schaden ist Vorsatz gegeben. A. wusste, dass er die Vorschriften über das Beschaffungswesen jeweils nicht ein- hielt und durch die freihändigen Vergaben Anbieterinnen bevorzugt behandelte, da diese sich nicht in einem Wettbewerbsverfahren durchsetzen mussten. Mit dem Hinweis auf die Bewilligung des Investitionsantrags bzw. die Unterzeich- nung des Vertrags durch die Vorgesetzten, wie auch mit dem Hinweis auf das Vorliegen von schriftlichen Berichten und anderweitigen Begründungen für eine
188 - ausnahmsweise freihändige Vergabe, vermag er sich, wie dargelegt, nicht zu entlasten. Er wusste, dass er mit der Beeinflussung des WTO-Verfahrens Anbie- terinnen bevorzugt behandelte. A. wusste oder musste in seiner Funktion zumin- dest annehmen, dass bei Bekanntwerden der Vorzugsbehandlung von Anbiete- rinnen das Vertrauen der Bürger in die Rechtmässigkeit des Verwaltungshan- delns erheblich beeinträchtigt würde und er dadurch das ideelle Interesse des Bundes schädigen würde; hinsichtlich dieses Tatbestandselements ist zumindest Eventualvorsatz gegeben. Hinsichtlich der Bevorzugung von gewissen Anbiete- rinnen ist Vorsatz gegeben. A. wollte ihnen eine Bevorzugung zukommen lassen, weil er seinerseits von ihnen Vorteile erhielt (vgl. hinten E. IV.4.2). 2.11.2 Pflichtverletzungen mit Schädigung des materiellen (finanziellen) Interesses Fiktive Dienstleistungsverrechnungen A. wusste, dass er bei den Sachverhalten gemäss den Anklageunterziffern 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18 fiktive Rechnungen visierte und deren Zahlung veranlasste. Er wollte in mittäterschaftlichem Handeln mit B., dass fiktive Rechnungen der E., d.h. Rechnungen für nicht erbrachte Arbeitsstunden, bezahlt würden, damit die E. die ihm gewährten unrechtmässigen Vorteile finanzieren konnte. Diesbezüg- lich beantragt er selber einen Schuldspruch gemäss Art. 314 StGB. Weitere Pflichtverletzungen A. wusste, dass er die Richtlinien über die Stundenansätze, die AGB des Bundes hinsichtlich der Spesenvergütung und Regeln über die Nichtvergütung von Rei- sezeit im Rahmen der Vorbereitung der Verträge bzw. bei deren Unterzeichnung nicht einhielt. Er wusste, dass im Rahmen der materiellen Kontrolle und Visierung der Rechnungen die Unternehmen teilweise für nicht geschuldete Positionen (wie Spesen, Reisezeit, überhöhte Stundenansätze) entschädigt wurden und er hinsichtlich der Unternehmen von D. Pikettleistungen doppelt vereinbarte, so- dass das SECO für die gleiche Leistung zweimal bezahlte. Er wusste, dass er mit seinen Handlungen den Unternehmen unrechtmässige Vorteile verschaffte, und er wollte ihnen diese zukommen lassen. A. wusste, dass er damit das finan- zielle Interesse des Bundes schädigte, und er wollte dies. Hinsichtlich der Pflichtverletzungen mit materiellem Schaden liegt Vorsatz vor. 2.12 A. hat den Tatbestand von Art. 314 StGB in den dargelegten Fällen erfüllt. 2.13 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich.
189 - 2.14 Da in Bezug auf alle strafrechtlich relevanten Sachverhalte Idealkonkurrenz mit dem Bestechungstatbestand gemäss Art. 322 quater StGB vorliegt, wie noch auf- zuzeigen ist, hat kein formeller Schuldspruch gemäss Art. 314 StGB zu erfolgen.
190 - 3.3.3 A. hat diesen Tatbestand nicht erfüllt hinsichtlich der Rechnungen Nr. 40610, 40765 und 40823 (SVL 9.50, 9.51 und 9.52) sowie der Rechnung Nr. 46970 (SVL 9.11), weshalb er in Bezug auf diese vier Fälle freizusprechen ist (E. II.2.7.1.8). Dementsprechend ist B. vom Vorwurf der Gehilfenschaft freizusprechen. 3.3.4 Äusserer Sachverhalt In Bezug auf den Geschehensablauf und die Aussagen der Beschuldigten A. und B. kann vorweg auf die Erwägungen zu den Anklagevorwürfen gemäss Anklage Ziff. 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18 verwiesen werden (E. II.2.7.1.8b). B. hat den modus operandi eingestanden und eingeräumt, in der Zeit von 2008 bis 2013 dem SECO fiktive Rechnungen im Betrag von Fr. 695'624.45 gestellt zu haben (BA 13-003-0686 bis -0704; vgl. Bericht BKP BA 10-001-234 ff.; TPF 422.732.6, 422.732.9). Es ist erstellt, dass B. in Absprache mit A. dem SECO fiktive Rechnungen der E. unterbreitet hat, die in der Folge auch bezahlt wurden. Bezüglich Vorgehens- weise, ungerechtfertigtem Vorteil der E. und finanziellem Schaden des SECO – in der Höhe von Fr. 776’041.35 – wird auf das im Zusammenhang mit der unge- treuen Amtsführung Gesagte verwiesen (E. II.2.7.1.8b). Der Tatbeitrag von B. zur ungetreuen Amtsführung von A. ist erwiesen. 3.3.5 Rechtliche Würdigung Die Unterstützungshandlungen von B. zur ungetreuen Amtsführung von A. tru- gen wesentlich dazu bei, dass A. die deliktische Tätigkeit ausüben konnte. A. hätte ohne die fiktiven Rechnungen der E. die Gelder nicht aus dem SECO ab- zweigen können, welche dazu dienten, ihn später als Gegenleistung für Auf- tragserteilungen zu belohnen. Der objektive Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung ist damit erfüllt. In subjektiver Hinsicht ist Vorsatz gegeben. B. hatte Kenntnis von den Tätigkeiten von A. in diesem Zusammenhang und im Hinblick auf die Vergabe öffentlicher Aufträge des SECO. Er hatte damit auch Kenntnis von der funktionellen Beam- tenstellung von A. Er wusste und wollte, dass die Kosten der E. für die Zuwen- dungen an A. (vgl. E. IV.3.2.2, 3.3.2) mittels Verrechnung fiktiver Arbeitsstunden bzw. Dienstleistungen wieder hereingeholt werden. Die Handlungen von B. wa- ren allesamt wesentliche Beiträge, welche die Taten von A. massgeblich geför- dert haben. Auch die besondere Absicht von A., der E. einen unrechtmässigen
191 - Vorteil zu verschaffen, war B. bekannt. B. wusste auch, dass das SECO dabei finanziell geschädigt würde. Eine Gehilfenschaft zu einem Handeln in Vorteilsabsicht ist erstellt. B. hat den subjektiven Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung erfüllt. 3.3.6 B. hat den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung mehrfach – in 47 Fällen – erfüllt. 3.4 Begründungen für die freihändige Vergabe von Aufträgen 3.4.1 B. wird vorgeworfen, mittäterschaftlich mit C. A. bei der Vornahme von Handlun- gen zugunsten der P. bzw. der E. unterstützt zu haben, indem er und C. im Jahre 2011 Begründungen für die freihändige Vergabe von Aufträgen des SECO an die P. bzw. die E. bezüglich der BIS-Dossiers Nr. 2271-2273 geliefert hätten. C. habe im Wissen von B. den von A. per E-Mail vom 4. Dezember 2011 gesandten Ent- wurf einer Begründung zur freihändigen Vergabe entgegengenommen, geprüft und A. per E-Mail eine neue Begründung zugesandt (Anklageschrift S. 311). Die Anklage verweist zum Tatgeschehen auf die Vorwürfe gegen A. zu BIS 2271 bis 2273 (Ziff. 2.1.1.1.8, S. 47, E-Mailverkehr mit C.). 3.4.2 A. hat im Zusammenhang mit diesem Sachverhalt den Tatbestand der unge- treuen Amtsführung erfüllt (E. II.2.7.1.1e); dies ist aufgrund des Akzessorietäts- prinzips Voraussetzung für eine Strafbarkeit des Gehilfen (vorne E. II.1.5). 3.4.3 In Bezug auf den Geschehensablauf sowie die Aussagen von A. und C. kann grundsätzlich auf die Ausführungen zum Anklagevorwurf betreffend C. verwiesen werden (Anklage Ziff. 2.3.4; siehe hinten E. II.4.4.3). Eine Gehilfenschaft von C. ist in diesem Zusammenhang erstellt (E. II.4.4.3). B. wurde im Vorverfahren in Bezug auf diesen Sachverhalt nicht befragt. B. wird nicht ein eigenes Handeln, sondern das Wissen um das Handeln von C. vorge- worfen. Unter Hinweis auf seine Aussagen zu den Begründungen (Angaben) für die fiktiven Rechnungen der E. (E. II.3.3) ist als erstellt anzusehen, dass er um den E-Mailverkehr vom 4./5. Dezember 2011 zwischen A. und C. gewusst hat und sich den Handlungswillen von C. nachträglich zu eigen gemacht hat. In der Hauptverhandlung führte er – in Reaktion auf die Bestreitungen von C. im Zu- sammenhang mit den fiktiven Rechnungen – aus, es könne nicht sein, dass in all den Jahren nur er (B.) alles gewusst habe und C. nichts. Aufgrund der gemein- samen Interessenlage von B. und C., der E. unter Mitwirkung des Beamten A.
192 - Aufträge des SECO im Rahmen von freihändigen Vergaben verschaffen zu kön- nen, ist ein Wissen von B. zu bejahen. Damit ist der Anklagesachverhalt betreffend eine Unterstützung von A. durch B. (und C.) im Rahmen der SECO-internen Begründung für eine freihändige Vergabe in den BIS-Dossiers 2271-2273 erstellt. 3.4.4 Aufgrund des Gesagten ist erwiesen, dass B. den Tatentschluss von C. teilte oder ihn sich im Nachhinein zu eigen gemacht hat, ohne sich an der Ausführung der Tat zu beteiligen. Dies war auch nicht möglich, da B. gemäss eigenen Anga- ben nicht über das technische Fachwissen verfügte, um inhaltlich entsprechende (Tat-)Beiträge leisten zu können. Der Tatentschluss von B. stellt – im Zusam- menwirken mit dem den Tatbeitrag ausführenden C. – eine wesentliche Unter- stützung des Haupttäters A. dar, damit dieser die von ihm gewollten unrechtmäs- sigen freihändigen Vergaben an die E. bewirken konnte. B. hat demnach den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung in objektiver Hinsicht erfüllt. 3.4.5 In subjektiver Hinsicht ist Vorsatz gegeben. Wie hinten (E. II.4.4.5) auszuführen ist, wusste C., dass A. auf weitere inhaltliche bzw. technische Angaben für die SECO-interne Begründung für die freihändigen Vergaben in den BIS-Dossiers 2271-2273 angewiesen war, und wollte ihn dabei unterstützen. Aufgrund des ge- meinsamen Tatentschlusses bzw. späteren Tatbeitritts ist dieses Wissen auch B. anzurechnen. B. wusste ebenso wie C., dass solche Angaben dazu dienten, eine öffentlche Ausschreibung zu vermeiden. Damit wollte er den unrechtmässigen Vorteil der E., welcher dieser durch die freihändige Vergabe zukam, wie auch den immateriellen Schaden des SECO. 3.4.6 Der Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung ist somit erfüllt. 3.5 Zusammenfassend hat B. den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung – soweit nicht eine Einstellung in einem Fall bzw. ein Freispruch in einem weiteren Fall erfolgt (vorne E. II.3.2) – mehrfach erfüllt. 3.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 3.7 Da die Gehilfenschaft zu Art. 314 StGB vorliegend in Art. 322 ter StGB aufgeht (vorne E. II.1.6, hinten E. IV.4.6), hat kein formeller Schuldspruch zu ergehen.
193 -
195 - die zu verrechnenden fiktiven Stunden wusste, sondern diese vor der Fakturie- rung kontrollierte und auch festlegte, in welchem Monat die Rechnungsstellung zu erfolgen hatte. In der E-Mail vom 13. August 2008, 10:01 Uhr, hält B. gegen- über dem Personal der E.-Buchhaltung das Folgende fest: «Wenn C. die Zahlen gecheckt hat, kann man die Juli-Rechnung auch erst mit Datum August ausstel- len. Frage C. in welchem Monat wir den Umsatz haben wollen. Ich denke im August wäre besser. Die Rechnungen dürfen nicht per Post versandt werden» (BA 13-001-0988 unten). Schliesslich ist als gewichtiges Indiz für ein Mitwirken von C. der Umstand zu werten, dass C. als Geschäftsführer der E. die Bereiche Verkauf Innen- dienst/Konfiguration, Administration/Marketing/Buchhaltung sowie Relations- hip/Partnerprogramme leitete (Organigramm der E., BA B10-001-025-0076 und -0079; Arbeitszeugnis, BA B10-001-025-0083 f.). Zwar trat C. im Januar 2010 als Geschäftsführer der E. zurück und betreute als Mitglied der Geschäftsleitung mit einem reduzierten Arbeitspensum von 80% weiterhin in seiner Funktion als Key Account Manager unter anderem das SECO/TCSB (BA B10-001-025-0085, - 0088). Er blieb bis zum 31. Dezember 2009 für den Bereich Finanzen zuständig und wurde gemäss Protokoll der Geschäftsleitung vom 10. Juli 2009 (BA B10- 001-025-0080 f.) bereits zu diesem Zeitpunkt von seinen Aufgaben im Bereich Buchhaltung entlastet, aber nicht befreit. Dass C. in finanzieller Hinsicht Ent- scheidungskompetenz behielt, zeigt sich darin, dass er auch im Jahr 2010 selber über den Gesamtbonus der E. verfügen konnte und den mitbeschuldigten B. als Co-Geschäftsführer am Bonus beteiligte (Einvernahme C., BA 13-002-0014 Z 32 ff.). Auch im angepassten Arbeitsvertrag vom 1. Januar 2012 blieben die C. zu- gewiesenen Aufgaben und die Verantwortung identisch mit jenen des Arbeitsver- trags von 2009 (BA B10-001-025-0089), insbesondere seine Tätigkeit und sein Verantwortlichkeitsbereich als Kundebetreuer des TCSB im SECO. Unverändert blieb sodann sein Anspruch auf eine Erfolgsbeteiligung (BA B10-001-025-0092). Die Einwendung von C., wonach er infolge krankheitsbedingten Ausfalls von ca. Mitte Februar bis Mitte März 2008 und Reduktion seines Arbeitspensums auf 80% die Geschäftsleitung der E. und die Betreuung des Schlüsselkunden des Bereichs TCSB, das von A. geleitet wurde, nicht habe ausüben können, erweist sich bei der vorstehend dargestellten Sachlage als Schutzbehauptung. Anders als in der Anklage dargelegt, sieht das Gericht eine strafrechtliche Betei- ligung von C. jedoch lediglich bis Ende Dezember 2012 als erstellt. Mit Aufhe- bungsvertrag vom 3. April 2013 wurden seine Kompetenzen neu geregelt und sein definitives Ausscheiden aus der Geschäftsleitung der E. per 30. Juni 2013 geplant (BA B10-001-025-0095). Zudem fiel C. im ersten Quartal 2013 aufgrund
196 - eines zweiten Burnouts für mehrere Wochen aus. Zu seinen Gunsten ist davon auszugehen, dass er ab diesem Zeitpunkt seine Funktion als Geschäftsführer nur in sehr reduziertem Umfang wahrnehmen konnte und nicht mehr in eigener strafrechtlicher Verantwortung an den Handlungen partizipierte. Von der Beteiligung an der Erstellung von fiktiven Rechnungen ab dem 1. Ja- nuar 2013 – es betrifft dies acht Rechnungen (SVL 9.1, 9.2-9.6, 9.8 und 9.9, Rechnungen Nr. 45960, 46308, 46395, 46449, 46621, 46812, 46891 und 46892; BA 13-001-0816 bis -0833, -0841 und -0853) – ist C. freizusprechen. C. verschaffte in der Zeit von 2008 bis Ende 2012 – mit B. handelnd – der E. unrechtmässige Vorteile in der Höhe von Fr. 608'749.35 und fügte dem SECO einen finanziellen Schaden im gleichen Umfang zu. 4.3.5 Rechtliche Würdigung Die Unterstützungshandlungen von B. zur ungetreuen Amtsführung von A. tru- gen wesentlich dazu bei, dass A. die deliktische Tätigkeit ausüben konnte (vorne E. II.3.3.5). A. hätte ohne die fiktiven Rechnungen der E. die Gelder nicht aus dem SECO abzweigen können, welche dazu dienten, ihn später als Gegenleis- tung für Auftragserteilungen zu belohnen. Der von C. in diesem Zusammenhang geleistete Tatbeitrag ist nicht unwesentlich; er lieferte Texte für die Rechungs- stellungen und kontrollierte Rechnungen. Ein Zusammenwirken von B. und C. im Sinne einer Mittäterschaft – was nicht gleichgewichtige Beiträge voraussetzt – ist demnach erstellt. Der objektive Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung ist damit erfüllt. In subjektiver Hinsicht ist Vorsatz gegeben. C. hatte Kenntnis von den Tätigkeiten von A. in diesem Zusammenhang und im Hinblick auf die Vergabe öffentlicher Aufträge durch das SECO. Er hatte damit auch Kenntnis von der funktionellen Beamtenstellung von A. Aufgrund der Aussagen der Beteiligten und der erhobe- nen Akten ist erwiesen, dass C. nicht nur um die fiktiven Fakturierungen wusste, sondern den diesbezüglichen Tatentschluss zusammen mit B. gefasst hat oder zumindest sich später den Vorsatz von B. zu eigen machte und sich bei der tat- sächlichen Ausführung beteiligte. Er wusste und wollte ebenso wie B. (vorne E. II.3.3.5), dass die Kosten der E. für die Zuwendungen an A. (vgl. E. IV.3.2.3, 3.3.3) mittels Verrechnung fiktiver Arbeitsstunden bzw. Dienstleistungen an das SECO wieder hereingeholt werden. Die Handlungen von C. waren allesamt we- sentliche Beiträge, welche die Taten von A. massgeblich gefördert haben. Auch
197 - die besondere Absicht von A., der E. einen unrechtmässigen Vorteil zu verschaf- fen, war C. bekannt und von ihm gewollt. Er wusste auch, dass das SECO mit diesem Vorgehen finanziell geschädigt würde, und er wollte dies. Eine Gehilfenschaft zu einem Handeln in Vorteilsabsicht ist erstellt. Die Voraus- setzungen für die Erfüllung des subjektiven Tatbestands der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung liegen auch bei C. vor. 4.3.6 C. hat den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung mehrfach – in 39 Fällen – erfüllt. 4.4 Begründungen für die freihändige Vergabe von Aufträgen 4.4.1 C. wird vorgeworfen, mittäterschaftlich mit B. A. bei der Vornahme von Handlun- gen zugunsten der P. bzw. der E. unterstützt zu haben, indem er und B. im Jahre 2011 Begründungen für die freihändige Vergabe von Aufträgen des SECO an die P. bzw. die E. bezüglich der BIS-Dossiers Nr. 2271-2273 geliefert hätten. C. habe im Wissen von B. den von A. per E-Mail vom 4. Dezember 2011 gesandten Ent- wurf einer Begründung zur freihändigen Vergabe entgegengenommen, geprüft und A. per E-Mail eine neue Begründung zugesandt (Anklageschrift S. 382 f.). Die Anklage verweist zum Tatgeschehen auf die gegen A. zu BIS 2271 bis 2273 erhobenen Vorwürfe (Ziff. 2.1.1.1.8, S. 47, Mailverkehr mit C.). 4.4.2 A. hat im Zusammenhang mit diesem Sachverhalt den Tatbestand der unge- treuen Amtsführung erfüllt (E. II.2.7.1.1e); dies ist aufgrund des Akzessorietäts- prinzips Voraussetzung für eine Strafbarkeit des Gehilfen (vorne E. II.1.5). 4.4.3 A. ersuchte C. mit E-Mail vom 4. Dezember 2011, welcher die Beilage «E. Vor- lage freihändig Voeb 13 Abs 1 c.doc» angehängt war, um Prüfung der Begrün- dung für eine freihändige Vergabe an die E. betreffend das Projekt FileNet (BA B11-001-001-0120, -0124 f.). C. antwortete gleichentags, dass er das Dokument am Abend durchlesen werde. Am Abend teilte er A. mit, die Begründung müsse griffiger sein; er werde sich am nächsten Tag darum kümmern. Er bat A. darum, den Entwurf in dieser Fassung nicht zu verwenden (BA 13-002-0445, -0455). C. retournierte das von ihm bearbeitete Dokument mit E-Mail vom 5. Dezember 2011 mit folgendem Begleittext: «Anbei sende ich dir die gewünschte Dokumen- tation zu» (BA B11-001-001-0144, -0148 f.). Aus der im BIS-Dossier abgelegten Version der Begründung für eine freihändige Vergabe geht hervor, dass die von C. vorgeschlagenen Ergänzungen mit leichten Anpassungen in den Unterlagen SECO «2271-2276A FileNet» übernommen wurden (BA 11-001-0030; B18-001-
198 - 025-0234 ff.). Die im E-Mail-Verkehr ausgetauschten Versionen bzw. Inhalte wur- den demnach in das Dokument «Begründung für die freihändige Vergabe nach der Verordnung über das öffentliche Beschaffungswesen (VoeB) Art. 13 Abs. 1, Buchstabe c» übernommen. Dieses Dokument ist auf den 20. Dezember 2011 datiert; GGG. ist darin als zu Unterzeichnender aufgeführt (BA B18-001-025- 0237 ff.). A. erklärte im Vorverfahren auf Vorhalt des oben zitierten E-Mailverkehrs mit C.: «Es ist in diesem Sinne keine Absprache, sondern eine Ergänzung, um die ich Herrn C. gebeten habe. Ich hatte erhofft, dass er einen technischen Input für die Begründung liefern könnte» (BA 13-001-0517). In der Hauptverhandlung erklärte A., es habe seitens der Entscheidungsinstanzen innerhalb des SECO, der Kas- senvertreter im LEA und der Subkommission Bestrebungen gegeben, um das System nicht so zu realisieren, wie es geplant gewesen sei. Sie hätten daher weitere Argumente liefern müssen, weshalb eigentlich das System realisiert wer- den solle; das sei der Auftrag von GGG. gewesen. Man habe darlegen müssen, was dafürspreche, wenn man das realisiere, und weshalb eigentlich nicht eine fremde Komponente eingebaut werden könne. Er gehe davon aus, dass etwa in diesem Zusammenhang der Kontakt mit C. stattgefunden habe (TPF 422.731.10 f.). C. erklärte im Vorverfahren auf Vorhalt des oben zitierten E-Mailverkehrs: «Es handelt sich um eine Anfrage zur technischen Unterstützung zur Formulierung einer freihändigen Vergabe. Ich habe Hilfestellung geleistet. Die Systeme waren heikel und sind es immer noch. E. hatte das Wissen, um das gewährleisten zu können, dass es reibungslos umgesetzt werden konnte». Und auf weitere Frage: «Herr A. hatte betreffend technischer Formulierung Probleme. Ich habe ihm dies- bezüglich geholfen» (BA 13-002-0327). Damit ist der Anklagesachverhalt betreffend eine Unterstützung von A. durch C. im Rahmen der SECO-internen Begründung für eine freihändige Vergabe in den BIS-Dossiers 2271-2273 erstellt. 4.4.4 Der Tatbeitrag von C. stellt eine wesentliche Unterstützung des Haupttäters A. dar, damit dieser die von ihm gewollten unrechtmässigen freihändigen Vergaben an die E. bewirken konnte. C. hat den Tatbestand der Gehilfenschaft zur unge- treuen Amtsführung in objektiver Hinsicht erfüllt. 4.4.5 In subjektiver Hinsicht ist Vorsatz gegeben. C. wusste, dass A. auf weitere An- gaben für die SECO-interne Begründung für freihändige Vergaben in den BIS- Dossiers 2271-2273 angewiesen war, und wollte ihn dabei unterstützen. Er
199 - wusste, dass diese Angaben dazu dienten, eine öffentliche Ausschreibung zu vermeiden. Damit wollte er den unrechtmässigen Vorteil der E., welcher dieser durch die freihändige Vergabe zukam, wie auch den immateriellen Schaden des SECO. 4.4.6 Der Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung ist somit erfüllt. 4.5 Zusammenfassend hat C. den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung – soweit nicht eine Einstellung in einem Fall bzw. ein Freispruch in mehreren Fällen erfolgt (vorne E. II.4.2, II.4.3.4) – mehrfach erfüllt. 4.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 4.7 Da die Gehilfenschaft zu Art. 314 StGB vorliegend in Art. 322 ter StGB aufgeht (vorne E. II.1.6, hinten E. IV.4.6), hat kein formeller Schuldspruch zu ergehen. III. Urkundenfälschung im Amt (Art. 317 StGB)
202 - Art. 317 StGB N. 2). Das Kontrollieren und Visieren von Rechnungen durch A. erfolgte im Rahmen seiner Tätigkeit im TCSB des SECO. Der Zusammenhang mit dem Amt ist gegeben. Dies gilt auch in Bezug auf SVL 9.25; diesbezüglich kann auf die Ausführungen in E. II.2.7.1.8 verwiesen werden. 4.3 Urkundenqualität Zu prüfen ist, ob den inkriminierten Rechnungen Urkundencharakter zukommt. Laut Anklage soll A. rechtlich erhebliche Tatsachen unrichtig beurkundet haben, indem er die fiktiven Rechnungen visiert und dadurch bestätigt habe, dass er diese Rechnungen als materiell und rechnerisch in Ordnung erachte; die Frei- gabe einer Rechnung zur Zahlung habe gemäss Unterschriftenregelung allein bei A. als verantwortlicher Ressortleiter des TCSB gelegen (Anklageschrift S. 145; Plädoyer Bundesanwaltschaft, TPF 422.721.136, 422.721.169 f.). Die Verteidigung wendet diesbezüglich ein, dass Rechnungen gemäss höchst- richterlicher Rechtsprechung keine Urkunden seien und nur zu Urkunden wür- den, wenn dem Aussteller garantenähnliche Stellung zukomme. Das Visum auf einer Rechnung sei – mit Verweis auf das Urteil des Bundesstrafgerichts SK 001/04 vom 17. August 2004 – kein Beweis für die Schuld des Rechnungs- betrags, sondern nur für die Zustimmung zur Ausgabe. Mangels garantenähnli- cher Stellung stelle die Visierung durch A. keine qualifizierte schriftliche Lüge dar, und visierten Rechnungen komme keine erhöhte Glaubwürdigkeit zu (TPF 422.721.285). Bei der Falschbeurkundung nach Art. 317 StGB gelten hinsichtlich der Tathand- lung dieselben Anforderungen wie bei Art. 251 StGB (BGE 131 IV 125 E. 4.1). Eine Verurteilung wegen Urkundenfälschung im Sinne von Art. 317 StGB setzt eine Tathandlung voraus, sei es, dass der Täter die inhaltlich unwahre Rechnung als Urkunde erstellt, dass er diese schriftlich als richtig bescheinigt (womit sie zur zusammengesetzten Urkunde wird) oder dass er sie als Beleg für die Jahres- rechnung oder anderweitig im Verkehr mit Dritten als Schriftstück mit erhöhter Glaubwürdigkeit verwendet (BGE 138 IV 130 E 2.3). Eine erhöhte Glaubwürdig- keit und damit eine Urkundenqualität von Rechnungen kann sich ausnahms- weise aus dem konkreten Verwendungszweck ergeben. Eine Urkunde liegt zu- dem vor, wenn dem Aussteller eine garantenähnliche Stellung zukommt bzw. wenn dieser in einem besonderen Vertrauensverhältnis zum Empfänger steht. Gleiches gilt, wenn Rechnungen im Rahmen eines hierfür beim Rechnungsemp- fänger vorgesehenen Rechnungskontrollverfahrens nach einer materiellen Prü- fung mit einem Prüfungsvermerk versehen werden (BGE 138 IV 130 E. 2.2.1; 131 IV 125 E. 4.5; Urteil des Bundesgerichts 6B_916/2008 vom 21. August 2009
203 - E. 9, nicht publ. in: BGE 135 IV 198). Der schriftlich als richtig bescheinigten Rechnung kommt nach der Rechtsprechung als sogenannte zusammengesetzte Urkunde erhöhte Glaubwürdigkeit zu (BGE 131 IV 125 E. 4.2; Urteil des Bundes- gerichts 6B_916/2008 vom 21. August 2009 E. 9.5 und 9.6). Die Rechtsprechung hat Urkundenfälschung im Amt bejaht bei einem Beamten, der den Dienststellen, bei welchen er für die Rechnungskontrolle zuständig war, fiktive Rechnungen einreichte und diese durch Unterzeichnung mit einer fremden oder der eigenen Unterschrift auf den entsprechenden Kontrollvermerken für in Ordnung befand (siehe BGE 131 IV 125, 129 ff. E. 4.4 und 4.5, womit das Bun- desgericht das von der Verteidigung angerufene Urteil des Bundesstrafgerichts SK 001/04 vom 17. August 2004 aufgehoben hatte, sowie nachfolgendes Urteil des Bundesstrafgerichts SK.2005.5 vom 19. Oktober 2005 E. 2; ferner: Urteil des Bundesgerichts 6P.112/2006 und 6S.231/2006 vom 18. August 2006 E. 3.4; siehe auch BOOG, a.a.O., Art. 317 StGB N. 8 ff. und Art. 251 StGB N. 103 ff.). 4.4 Tathandlung Gemäss der im Tatzeitraum geltenden «Richtlinie für die Unterschriftsberechti- gung im Leistungsbereich TC» (E. III.3) beinhaltete das «Visum materiell, rech- nerisch» die Kontrolle der inhaltlichen Richtigkeit oder die rechnerische Richtig- keit bei Fakturen. Die nicht bestrittenen Prüfvermerke und Visierungen von A. bezogen sich auf die inhaltliche Überprüfung der Rechnungen und seine Visie- rung bescheinigte deren inhaltliche Richtigkeit – dies geht aus Ziff. 3.8.1 der zi- tierten Richtlinie(n) explizit hervor. Es gehörte zu den Aufgaben und Kompeten- zen von A., im Rahmen der Zahlungsfreigabe zu prüfen, ob die bestellte Leistung erfolgt war und ob die Rechnung korrekt war. Im Kreditorenverarbeitungsprozess wurde nur noch die formelle Korrektheit des Buchungsbelegs, d.h. die durch Vi- sum auf dem TCSB-internen Kontierungsstempel bestätigte materielle, rechneri- sche und von A. als Ressortleiter Chef durchgeführte Kontrolle, geprüft und die Rechnung daraufhin bezahlt. Die Buchhaltung im TCFI des SECO, an welchen die Rechnung nach erfolgter materieller Prüfung zur Auslösung der Zahlung wei- tergereicht wurde, konnte eine Kontrolle der Rechnung auf Qualität und Quantität selbst gar nicht vornehmen. Die Prüfvermerke bzw. die Visierungen von A. bezogen sich auf die inhaltliche Überprüfung der Rechnungen und seine Visierung bescheinigte mithin deren in- haltliche Richtigkeit, weshalb diesen, durch die Stellung von A. im Ablauf der Rechnungskontrolle, als sogenannte zusammengesetzte Urkunde erhöhte Glaubwürdigkeit zukommt. Nichts Anderes gilt für die von S. stellvertretungshal- ber visierte Rechnung Nr. 41582 (betreffend SVL 9.25). Die Frage der Urkunden- qualität im Sinne von Art. 317 StGB ist demnach in allen Fällen zu bejahen.
204 - Der objektive Tatbestand von Art. 317 Ziff. 1 Abs. 2 StGB ist bezüglich der 47 als fiktiv erkannten Rechnungen erfüllt. 4.5 Subjektiver Tatbestand Direkter Vorsatz ist gegeben. A. handelte mit dem Wissen und dem Willen, recht- lich erhebliche Tatsachen unrichtig zu beurkunden. Er hat um die inhaltliche Un- richtigkeit der Rechnungen gewusst und bescheinigte wider besseres Wissen deren Korrektheit bzw. liess diese in einem Fall (SVL 9.25) von seinem Stellver- treter S. bescheinigen. A. handelte auf diese Weise, weil das System ihm ermög- lichte, geldwerte Vorteile von den Rechnungsausstellern zu erhalten. Seine Täu- schungsabsicht bei sämtlichen Tathandlungen steht ausser Zweifel. Somit ist auch der subjektive Tatbestand von Art. 317 Ziff. 1 Abs. 2 StGB erfüllt. 4.6 Da das Gericht eine natürliche Handlungseinheit der inkriminierten Urkundenfäl- schungen im Amt verneint (vorne E. I.10.6), liegt mehrfache Tatbegehung vor. 4.7 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 4.8 A. ist der mehrfachen Urkundenfälschung im Amt – in Bezug auf 47 der in der Anklage aufgeführten Rechnungen – schuldig zu sprechen. In Bezug auf die Rechnungen Nr. 40610, 40765, 40823 und 46970 (SVL 9.50, 9.51, 9.52 und 9.11) hat hingegen, wie bereits vermerkt (E. III.3.2), ein Freispruch zu ergehen. IV. Sich bestechen lassen (Art. 322 quater StGB); Bestechen (Art. 322 ter StGB)
StGB N. 1). 1.2 Der Vorteil kann nach allgemeiner Auffassung materieller oder immaterieller Na- tur sein (Botschaft über die Änderung des Schweizerischen Strafgesetzbuches
206 - 1.4 Der angebotene, geforderte, versprochene, gewährte oder angenommene Vor- teil muss im Rahmen einer (nicht zwingend abgeschlossenen, aber zumindest offerierten) «Unrechtsvereinbarung», einem sog. Äquivalenzverhältnis, stehen, d.h. im Austausch gegen eine hinreichend bestimmte oder bestimmbare Amts- pflichtverletzung oder Ermessensentscheidung erfolgen. Beide Seiten des do ut des müssen durch ein Äquivalenzverhältnis verknüpft sein. Erforderlich ist ein genügender, gewissermassen rechtsgeschäftlicher Zusammenhang zwischen dem Verhalten des Beamten und der Vorteilsgewährung. Dieser lässt sich auch anhand objektiver Kriterien wie Höhe des Vorteils, zeitliche Nähe von Leistung und Gegenleistung, Häufigkeit der Kontakte und Zusammenhang zwischen be- ruflicher Stellung des Gebenden und Amtstätigkeit des Nehmenden ermitteln (PI- ETH, a.a.O., Art. 322 ter StGB N. 47; PIETH, Korruptionsstrafrecht, in: Acker- mann/Heine [Hrsg.], Wirtschaftsstrafrecht der Schweiz, Bern 2013 [nachfolgend: Korruptionsstrafrecht], § 22 N. 32, 45 f.; TRECHSEL/JEAN-RICHARD, Praxiskom- mentar, Art. 322 ter StGB N. 3, Art. 322 quater StGB N. 2; JOSITSCH, Das Schweize- rische Korruptionsstrafrecht: Art. 322 ter –Art. 322 octies StGB, X. 2004, S. 348 ff., insbes. 352 f.; BGE 126 IV 141 E. 2a, 118 IV 309 E. 2a; Botschaft Korruptions- strafrecht, a.a.O., S. 5533). Bei fortgesetzten Geschäftskontakten wirken die bis- herigen Erfahrungen wie Angebote oder Versprechungen weiter, so dass Äqui- valenz gegeben ist, selbst wenn der Vorteil erst durch die nachträgliche Beloh- nung konkret wird (Urteil des Bundesgerichts 6S.180/2006 vom 14. Juli 2006 E. 3.2.4; TRECHSEL/JEAN-RICHARD, Praxiskommentar, Art. 322 ter StGB N. 3). Fehlt es an der Äquivalenz oder kann diese nicht nachgewiesen werden, kommen die Auffangtatbestände von Art. 322 quinquies und Art. 322 sexies StGB zum Tragen (STRA- TENWERTH/WOHLERS, a.a.O., Art. 322 quinqies StGB N. 1, Art. 322 sexies StGB N. 1; TRECHSEL/JEAN-RICHARD, Praxiskommentar, Art. 322 ter StGB N. 3). 1.5 In subjektiver Hinsicht ist Vorsatz erforderlich; Eventualvorsatz genügt (TRECH- SEL/JEAN-RICHARD, Praxiskommentar, Art. 322 ter StGB N. 4, Art. 322 quater StGB N. 3; BGE 126 IV 141 E. 2a; 100 IV 56 E. 2a). Das Wissen und Wollen des Täters muss sich auf sämtliche objektiven Tatbestandsmerkmale erstrecken, auch auf das Äquivalenzverhältnis (PIETH, a.a.O., Art. 322 ter StGB N. 49); der Täter muss mindestens voraussehen und in Kauf nehmen, dass das Angebot den Beamten beeinflussen könnte (betreffend Art. 322 ter StGB), bzw. der Amtsträger muss wis- sen, dass die von ihm erwartete Leistung pflichtwidrig wäre oder dass die Aus- übung seines Ermessens beeinflusst würde (betreffend Art. 322 quater StGB).
207 - 1.6 Mittäterschaft Als Mittäter gilt nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung, wer bei der Ent- schliessung, Planung oder Ausführung eines Deliktes vorsätzlich und in massge- bender Weise mit anderen Tätern zusammenwirkt, so dass er als Hauptbeteilig- ter dasteht. Dabei kommt es darauf an, ob der Tatbeitrag (nach den Umständen des konkreten Falles und dem Tatplan) für die Ausführung des Deliktes so we- sentlich ist, dass die Tat «mit ihm steht oder fällt». Das blosse Wollen der Tat, der subjektive Wille allein genügt zur Begründung von Mittäterschaft jedoch nicht. Der Mittäter muss bei der Entschliessung, Planung oder Ausführung der Tat auch tatsächlich mitwirken. Daraus folgt aber nicht, dass Mittäter nur ist, wer an der eigentlichen Tatausführung beteiligt ist oder sie zu beeinflussen vermag. Tatbe- standsmässige Ausführungshandlungen sind nicht notwendige Voraussetzung für die Annahme von Mittäterschaft (vgl. BGE 143 IV 361 E. 4.10 S. 371 f.;135 IV 152 E. 2.3.1 S. 155; Urteile des Bundesgerichts 6B_712/2017 vom 23. Mai 2018 E. 2.3.2, nicht publ. in BGE 144 IV 198; 6B_116/2012 vom 30. März 2012 E. 2.3). Auf der anderen Seite ist nicht erforderlich, dass der Mittäter bereits bei der Fas- sung des gemeinsamen Tatentschlusses mitwirkt. Es genügt, dass er sich später den Vorsatz seiner Mittäter zu eigen macht und sich bei der tatsächlichen Aus- führung beteiligt (BGE 130 IV 58 E. 9.2.1; 125 IV 134 E. 3a). Es ist nicht erfor- derlich, dass die Tat im Voraus geplant und aufgrund eines vorher gefassten ge- meinsamen Tatentschlusses ausgeführt wurde (Urteil des Bundesgerichts 6B_116/2012 vom 30. März 2012 E. 2.3; BGE 120 IV 272; 118 IV 231). Mittäter ist immer, wer selber tatbestandsmässig handelt, z.B. an der falschen Urkunde schreibt (TRECHSEL/JEAN-RICHARD, Praxiskommentar, vor Art. 24 StGB N. 14). In subjektiver Hinsicht verlangt Mittäterschaft Vorsatz und einen gemeinsamen Tatentschluss, der auch bloss konkludent bekundet werden kann, wobei Eventu- alvorsatz genügt (BGE 133 IV 76 E. 2.7; 130 IV 58 E. 9.2.1; 126 IV 84 E. 2c/aa S. 88; Urteil des Bundesgerichts 6B_950/2016 vom 10. April 2017 E. 2.1.2). Für den Nachweis des Vorsatzes darf das Gericht vom Wissen des Täters auf den Willen schliessen, wenn sich diesem die Verwirklichung der Gefahr als so wahr- scheinlich aufdrängte, dass die Bereitschaft, sie als Folge hinzunehmen, vernünf- tigerweise nur als Inkaufnahme des Erfolgs ausgelegt werden kann (BGE 137 IV 1 E. 4.2.3 S. 4 mit Hinweis). Je grösser die Wahrscheinlichkeit der Tatbestands- verwirklichung ist und je schwerer die Rechtsgutverletzung wiegt, desto näher liegt die Schlussfolgerung, der Täter habe die Tatbestandsverwirklichung in Kauf genommen (BGE 135 IV 12 E. 2.3.2 f. S. 17 f.; 133 IV 222 E. 5.3 S. 226; zum Ganzen: Urteil des Bundesgerichts 6B_1206/2018 vom 17. Mai 2019 E. 2.3.2).
208 - Als Folge der Mittäterschaft wird jedem Mittäter die gesamte Handlung zugerech- net (Urteil des Bundesgerichts 6B_648/2019 vom 28. August 2019 E. 1.2.2). Anklagevorwurf 1.7 Überblick Dem Beschuldigten A. wird vorgeworfen, wissentlich und willentlich als Beamter des Bundes im SECO bzw. als für Beschaffungen im TCSB Verantwortlicher in den Jahren 2004-2014 im Raum UU. bzw. X. oder anderswo in der Schweiz kon- kludent eine stillschweigende Vereinbarung mit den Unternehmern B., C., N., K., O. und D. getroffen zu haben, wonach A. in Missachtung der jeweils geltenden beschaffungsrechtlichen Normen wie auch durch Vornahme von Handlungen, die in seinem Ermessen gestanden hätten, dafür gesorgt habe, dass die Unter- nehmen Q., P., E., CCC., EEE., RR. bzw. SS. sowie AAA. bzw. BBB. laufend Aufträge zur Beschaffung von Hard-, Middle- und Software für das Rechenzent- rum und für die Datenverarbeitungssysteme der Arbeitslosenversicherung, Auf- träge zur Beschaffung von diese Systeme betreffende Dienstleistungs- und War- tungsverträge sowie Bauaufträge und damit direkt zusammenhängende War- tungs- und Dienstleistungsverträge erhalten würden. Diese Vereinbarung sei von Jahr zu Jahr stillschweigend und konkludent verlängert worden und habe sich unter anderem darin geäussert, dass an «ISO-Workshops» und «Jour Fixes» re- gelmässig abgesprochen worden sei, welche möglichen weiteren Beschaffungen zu welchem Zeitpunkt im SECO/TCSB angeschafft werden sollten. Die Verein- barung habe vorgesehen, dass A. bzw. von ihm bezeichnete Dritte als Gegen- leistung für die Auftragsvergaben von den Unternehmern wiederholt ihm nicht gebührende Vorteile für sich bzw. zugunsten von durch ihn bezeichnete Drittper- sonen in Form von Sponsoring von Anlässen, Einladungen zu Veranstaltungen in der Schweiz und im Ausland, Geschenken, Bargeld, Gutscheinen, Bezahlen von Apéros und Essen sowie Anderes mehr erhalten würden. Den Beschuldigten B., C. und D. wird vorgeworfen, als Gegenleistung für die jeweiligen Auftrags- vergaben an die von ihnen geführten Unternehmen A. sowie den von ihm be- zeichneten Drittpersonen die erwähnten Vorteile gewährt zu haben (Anklage- schrift S. 149 f. [Q., P., E.], 202 f. [CCC.], 207 f. [EEE.], 212 f. [RR. bzw. SS.], 236 f. [AAA. bzw. BBB.]). 1.8 Sich bestechen lassen: A. (Anklage Ziff. 2.1.3) 1.8.1 Vorwürfe im Zusammenhang mit Q., P. und E. (Ziff. 2.1.3.1) Laut Anklage forderte A. bzw. nahmen er sowie von ihm begünstigte Dritte von C. und B. ohne Zustimmung der Vorgesetzten von A. und im Zusammenhang mit
209 - der oben beschriebenen stillschweigenden Vereinbarung Zuwendungen von ge- samthaft Fr. 1'473'186.40 (Anklageschrift S. 149; recte: Fr. 1’481’186.44, vgl. An- klageschrift S. 172 «Total») und EUR 62‘688.32 an. Die Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen für die Gesellschaften Q., P. und E. betrug laut Anklage insgesamt Fr. 65'695'614.08. Sämtliche laut Anklage durch A. an die Gesellschaften Q., P. und E. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 194-201, Tabelle 40) wie auch die von B. und C. im Zeitraum von 2004 bis 2013 A. und Dritten gewährten finanziellen Vorteile sowie deren Wert sind in tabellarischen Übersichten aufgelistet (S. 150-172, Tabelle 39; S. 172-193, Tabelle 39a). 1.8.2 Vorwürfe im Zusammenhang mit CCC. (Ziff. 2.1.3.2) Laut Anklage forderte A. bzw. nahmen er sowie von ihm begünstigte Dritte von N. ohne Zustimmung der Vorgesetzten von A. Zuwendungen von gesamthaft Fr. 29‘683.85 an. Die Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen für die Gesellschaft CCC. betrug laut Anklage Fr. 388‘128.10. Die laut Anklage durch A. an die CCC. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 206 f., Tabelle 42) sowie die von N. im Zeitraum von 2004 bis 2012 A. und Dritten gewährten finanziellen Vorteile sowie deren Wert sind in tabellarischen Übersichten aufgelistet (Ankla- geschrift S. 203-206, Tabelle 41). 1.8.3 Vorwürfe im Zusammenhang mit EEE. (Ziff. 2.1.3.3) Laut Anklage forderte A. bzw. nahmen er sowie von ihm begünstigte Dritte von O. ohne Zustimmung der Vorgesetzten von A. Zuwendungen von gesamthaft Fr. 13‘751.65 an. Die Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen für die Gesellschaft EEE. betrug Fr. 1‘365‘472.55. Die laut Anklage durch A. an die EEE. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 210 f., Tabelle 44) sowie die von O. im Zeitraum 2004 bis 2010 A. und Dritten gewährten finanziellen Vorteile sowie de- ren Wert sind in tabellarischen Übersichten aufgelistet (Anklageschrift S. 208- 210, Tabelle 43). 1.8.4 Vorwürfe im Zusammenhang mit RR. und SS. (Ziff. 2.1.3.4) Laut Anklage forderte A. bzw. nahmen er sowie von ihm begünstigte Dritte von K. ohne Zustimmung der Vorgesetzten von A. Zuwendungen von gesamthaft Fr. 120'461.10 an. Die Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen für die Gesellschaften RR. und SS. betrug insgesamt Fr. 24‘417‘356.65. Die laut An- klage durch A. an die RR. und die SS. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 227-236, Tabellen 46 und 47) sowie die von K. im Zeitraum von 2004 bis 2014
210 - A. und Dritten gewährten finanziellen Vorteile sowie deren Wert sind in tabellari- schen Übersichten aufgelistet (Anklageschrift S. 213-226, Tabelle 45). 1.8.5 Vorwürfe im Zusammenhang mit AAA. und BBB. (Ziff. 2.1.3.5) Laut Anklage forderte A. bzw. nahmen er sowie von ihm begünstigte Dritte von D. ohne Zustimmung der Vorgesetzten von A. Zuwendungen von gesamthaft Fr. 116‘258.45 bzw. Fr. 117‘258.45 an. Die Rechnungssumme aus den entspre- chenden Verträgen für die Gesellschaften AAA. und BBB. betrug insgesamt Fr. 7‘190‘506.47. Die laut Anklage durch A. an die AAA. und die BBB. vergebe- nen Aufträge (Anklageschrift S. 240 f., Tabellen 49 und 50) sowie die von D. im Zeitraum von 2007 bis 2014 A. und Dritten gewährten finanziellen Vorteile sowie deren Wert sind in tabellarischen Übersichten aufgelistet (Anklageschrift S. 237- 240, Tabelle 48). 1.9 Bestechen 1.9.1 B. (Anklage Ziff. 2.2.3) Dem Beschuldigten B. wird vorgeworfen, mittäterschaftlich mit C., im Zeitraum von 2004 bis 2013 A. diesem bzw. den von diesem bezeichneten Drittpersonen nicht gebührende Vorteile in Form von Einladungen zu Veranstaltungen in der Schweiz und im Ausland, Geschenken, Bargeld, Sponsoring und Anderes ver- sprochen und gewährt zu haben, wobei diese Zuwendungen als Gegenleistung für pflichtwidrige wie auch im Ermessen von A. stehende Handlungen bei der Vergabe von Aufträgen des SECO an die Gesellschaften Q., P. und E. erfolgten. Die Anklage listet sämtliche von B. in Mittäterschaft mit C. an A. angeblich ge- währten finanziellen Vorteile und deren Wert von total Fr. 1’481’186.44 und EUR 62‘688.32 (Anklageschrift S. 299) in tabellarischen Übersichten auf (Ankla- geschrift S. 260-299, Tabellen 54 und 55a), ebenso die durch A. den Gesell- schaften Q., P. und E. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 300-307, Tabelle 56; zur Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen siehe E. IV.2.2). 1.9.2 C. (Anklage Ziff. 2.3.3) Dem Beschuldigten C. wird vorgeworfen, mittäterschaftlich mit B. im Zeitraum von 2004 bis 2013, A. bzw. den von diesem bezeichneten Drittpersonen nicht gebührende Vorteile in Form von Einladungen zu Veranstaltungen in der Schweiz und im Ausland, Geschenken, Bargeld, Sponsoring und Anderes versprochen und gewährt zu haben, wobei diese Zuwendungen als Gegenleistung für pflicht- widrige wie auch im Ermessen von A. stehende Handlungen bei der Vergabe von Aufträgen des SECO an die Gesellschaften Q., P. und E. erfolgten. Die Anklage
211 - listet sämtliche von C. in Mittäterschaft mit B. an A. angeblich gewährten finanzi- ellen Vorteile und deren Wert von total Fr. 1’459’087.09 und EUR 34‘688.32 (An- klageschrift S. 372) in tabellarischen Übersichten auf (Anklageschrift S. 324-372, Tabellen 60 und 59a), ebenso die durch A. den Gesellschaften Q., P. und E. vergebenen Aufträge (Anklageschrift S. 373-380, Tabelle 61; zur Rechnungs- summe aus den entsprechenden Verträgen siehe E. IV.2.2). 1.9.3 D. (Anklage Ziff. 2.4.1) Dem Beschuldigten D. wird vorgeworfen, im Zeitraum von 2007 bis 2013 A. bzw. den von diesem bezeichneten Drittpersonen nicht gebührende Vorteile in Form von Sponsoring von Anlässen, Geschenken, Bezahlen von Essen und Apéros, Bargeld sowie Anderes versprochen und gewährt zu haben, wobei diese Zuwen- dungen als Gegenleistung für pflichtwidrige wie auch im Ermessen von A. ste- hende Handlungen bei der Vergabe von Aufträgen des SECO an die Gesell- schaften AAA. und die BBB. erfolgten. Die Anklage listet sämtliche von D. an A. angeblich gewährten finanziellen Vorteile und deren Wert von total Fr. 116‘258.45 bzw. Fr. 117‘258.45 (Anklageschrift S. 384) in tabellarischen Über- sichten auf (Anklageschrift S. 384-387, Tabelle ohne Nr.), ebenso die durch A. den Gesellschaften AAA. und BBB. vergebenen Aufträge im Wert von insgesamt Fr. 7‘190‘506.47 (Anklageschrift S. 387 f., Tabellen 62 und 63).
212 - raten tabellarischen Sachverhaltsliste (nachfolgendend: SVL) aufgeführt und re- ferenziert, wobei die Zuwendungen in fünf Kategorien eingeteilt wurden (BA 10- 001-0827 ff., Beilageordner 16-23 zu Rubrik 10): – Bargeldzahlungen und Geldüberweisungen zugunsten von A. (SVL 1); – Privatrechnungen/Sponsoring zugunsten von A. und Dritten (SVL 2); – Vorteile zugunsten einzelner Mitarbeiter SECO (SVL 3); – private Anlässe zugunsten von A. und Dritten (SVL 4); – geschäftliche Anlässe zugunsten von A. und Dritten (SVL 5). Die den Beschuldigten zur Last gelegten Dokumente liegen bei den Akten. 2.2 Personalbeweise 2.2.1 Beschuldigter A. Der Beschuldigte A. ist weitgehend geständig. Er hat im Vorverfahren die ihm vorgehaltenen und in der Folge angeklagten Zuwendungen eingestanden (BA 13-001-1695 ff. [Schlusseinvernahme]; TPF 422.731.027, -033). Anlässlich der Schlusseinvernahme führte er aus, dass das Thema der Zuwendungen erstmals im Jahr 2004 anlässlich einer Besprechung mit B. und C. von B. aufgebracht worden sei, und erklärte dazu: «Diesbezügliche Forderungen wurden meiner- seits nie gestellt. Er hat mir angeboten, dass ich ihm sagen solle, wenn man mir für Sponsoring, Privat etc. einen Gefallen machen könne. Alle vorgenannten Zu- wendungen gemäss Rechnungsbelegen wurden ohne Druck auf B. freiwillig ge- leistet» (BA 13-001-1695). A. anerkannte auch grundsätzlich, dass mittels fiktiver Rechnungen an das SECO der finanzielle Aufwand für die Zuwendungen an ihn von der E. wieder hereingeholt wurden; er bezog sich diesbezüglich auf die so- genannte B.-Liste (TPF 422.731.011 f.). Er bestritt sowohl im Vorverfahren wie auch in der Hauptverhandlung, dass diese Zuwendungen im Zusammenhang mit den Beschaffungen des SECO gestanden seien (BA 13-001-1695, -1701, -1703, -1705, -1709; TPF 422.731.020 f., -033), und differenzierte unter Hinweis auf eine von ihm erstellte Zusammenstellung, ob die Zuwendungen zu seinen Gunsten oder zu Gunsten von Drittpersonen erfolgt seien (TPF 422.731.033 Z 25; Beilage 2 zum Plädoyer, TPF 422.721.009-039). A. gab in Überstimmung mit B. (BA 13-003-0926, -0939) an, die Bargeldbeträge entweder in den Geschäftsräumlichen der E. (vormals Q. und P., ab 2008 E.; E. I.9.2) oder anlässlich von Besprechungen in WW., UU. oder X. erhalten zu haben
213 - (BA 13-001-0009, -0281 Z 7 ff.), wobei B. ihm das Geld mehrmals auch im Bei- sein von C. übergeben habe (BA 13-001-0008 Z 25). Zur Involvierung von C. gab er an, dass C. von den Geldübergaben gewusst habe und dass diese in Abspra- che mit B. erfolgt seien. Auf Nachfrage ergänzte er, dass sie zu Beginn, 2006/2007, d.h. «als es darum ging, dass von ihren Boni mir etwas abgetreten wird», immer zu Dritt gewesen seien (BA 13-001-0282 Z 1 ff.). Zu den Gründen, weshalb er von B. Bargeldbeträge von mehreren hunderttausend Franken und Zuwendungen in Form von Geräten etc. erhalten habe, führte A. aus, dass dies ein Entgegenkommen von B. und C. gewesen sei, welche ihm im Rahmen des Geschäftsabschlusses der E. einen Teil der erhaltenen Boni abgegeben hätten (BA 13-001-0517 in fine, -0518 Z 1). Er räumte ein, B. und C. hätten bei weiteren Beschaffungen weitere Geldbeträge in Aussicht gestellt, sofern er SECO-intern dafür sorgen würde, dass die Beschaffungen zu einem bestimmten Zeitpunkt er- folgten (BA 13-001-0281 Z 7 ff.). Auf die Frage, was er für das Geld getan habe, gab er an: «Ich habe zwei Sachen gemacht. Erstens wenn es Spezialrabatte gab, habe ich geschaut, dass der Termin verschoben wird, damit sie diese realisieren können, auch zugunsten des SECO. Zweitens habe ich Begründungen geliefert, warum kein anderer Partner in Frage kommt. Weil bei jeder Beschaffung, die über die WTO-Grenze hinausging, eine Begründung geliefert werden musste» (BA 13-001-0518 Z 5 ff.). 2.2.2 Beschuldigter B. Der Beschuldigte B. ist geständig. Er anerkannte in der Hauptverhandlung die in der Anklageschrift umschriebenen Handlungen (TPF 422.731.034). Bereits in den ersten Einvernahmen machte B. detaillierte Angaben zum Beginn der Zu- wendungen an A., zeigte die Abhängigkeit der E. von den Aufträgen des SECO auf und gab an, dass die vorgehaltenen Zuwendungen mit Aufträgen des SECO zusammenhingen (BA 13-003-0011, -0037 f., -0248). B. erläuterte das Zusam- menwirken zwischen der Q. und der P., bevor er und C. ab dem 26. Februar 2008 sich die Geschäftsführung der E. teilten (vgl. E. I.9.2.3.2): Eine im Jahr 2004 ge- troffene mündliche Vereinbarung zwischen B. und C. sah vor, dass die P. dem SECO Dienstleistungen und Hardware anbieten und verkaufen konnte und die daraus resultierende Marge entweder hälftig geteilt oder im Verhältnis 70:30 zwi- schen der Q. und der P. aufgeteilt würde (BA 13-003-0061 f.; -0247, -0936). Ge- stützt auf Vermittlungsverträge zwischen beiden Unternehmen erfolgten in den Jahren 2006 und 2007 Provisionszahlungen der P. an die Q., die im Zusammen- hang mit Aufträgen des SECO standen (BA B10-001-025-0048, B10-001-027- 0215, -0127). Aktenmässig erstellt ist, dass B. und C. im Zeitraum von April 2006 bis Februar 2008 mehrere Rechnungen von Zuwendungen an A. visierten, die C. von der P. bzw. B. von der Q. bezahlen liess (BA 13-003-0941, B10-001-021-
214 - 0018 ff., -0021, B 10-001-018-0055 f., B10-001-023-0088, -0094, -0097, B10- 001-019-0145). B. räumte zudem ein, dass die E. auf die Forderungen von A. nach Sponsoring, VIP-Tickets, Bargeld oder elektronischen Geräten «Ja» sagen musste, um den Kunden nicht zu verärgern, «wenn er mal einen Wunsch äus- serte» (BA 13-003-0028, -0363). In der Schlusseinvernahme gestand er die vorgehaltenen und in der Folge ange- klagten Zuwendungen ein, mit Ausnahme von zwei Zuwendungen, an die er sich nicht mehr zu erinnern vermochte (BA 13-003-1108). Er bestritt hingegen den Vorwurf, dass zwischen ihm und A. eine Übereinkunft bestanden hätte und dass die Zuwendungen im Hinblick auf oder als Belohnung für ein bestimmtes Ge- schäft erfolgt seien; er erklärte vielmehr, dass diese der «allgemeinen Klima- pflege» gedient hätten; eine Relation zwischen einem konkreten Geschäft und einer (bestimmten) Zuwendung habe nicht bestanden (BA 13-003-1108 Z 24 ff.). Sowohl im Vorverfahren, insbesondere in der Einvernahme vom 12. April 2018, als auch in der Hauptverhandlung (TPF 422.731.037 Z 43 bis 422.731.038 Z 29) ordnete B. einzelne Zuwendungen konkreten Vergaben an die E. zu. Er räumte insbesondere ein, dass A. im Zusammenhang mit: – der Vergabe BIS 1786 im Jahr 2009 ThinkPads, Drucker, Digitalkameras für Sponsoring und einen Barbetrag erhalten habe (BA 13-003-0944); – den Beschaffungen zu BIS 1896 bis 1903 am 15. März 2010 anlässlich einer Besprechung mit ihm im SECO einen Betrag von EUR 25’125.-- in bar erhal- ten habe (BA 13-003-0957 Z 7) und dass die E. in den weiteren Monaten für Aufwendungen im Gesamtbetrag von Fr. 56'969.04 für von A. organisierte Anlässe finanziell aufgekommen sei (BA 13-003-0958), wobei letzterer Be- trag wieder mittels fiktiver Rechnungen zurück an die E. geflossen sei (vgl. E. II.2.7.1.8); – der Beschaffung BIS 2271 bis 2273 bzw. mit dem Projekt Ausbreitung DMS ASAL/File zwischen November 2011 und Ende September 2012 zahlreiche Zuwendungen in Form von Jahreskarten für das Stade de Suisse, Tickets für Fussballspiele und Sponsoring im Gesamtbetrag von ca. Fr. 130'000.-- er- halten habe (BA 13-003-0962 Z 21 ff.); – der WTO-Ausschreibung 2013 (vgl. E. II.2.8, insbesondere E. II.2.8.3.2) für die Manipulation der Evaluation zum Los 6 den Betrag von ca. Fr. 20’000.-- erhalten habe (BA 13-003-0973 f.). In der Einvernahme vom 28. Juli 2015 (BA 13-003-0345 ff.) führte B. auf Vorhalt einzelner Zuwendungen aus, wer diese innerhalb der E. veranlasst bzw. geneh- migt habe, wobei seine Antworten differenziert ausfielen: «Ich oder eventuell
215 - auch C.» (BA 13-003-0348); «C. und ich» (BA 13-003-349); «Ich und C.» (BA 13- 003-0328, -0380); «Ich, weil diverse Rechnungen bei mir gelandet sind und ich sie zur Zahlung freigegeben habe» (BA 13-003-0384); «C., glaube ich» (BA 13- 003-0387). Im Zusammenhang mit dem Vorwurf der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsfüh- rung bezüglich fiktiver Rechnungen (fiktive Dienstleistungsverrechnungen) ist er- stellt, dass B. wusste und wollte, dass mittels fiktiver Rechnungen der E. an das SECO die Kosten für die Zuwendungen an A. wieder hereingeholt würden und die E. dadurch «schadlos» gehalten würde (E. II.3.3.4 f.). Das Wissen von B. über die Zuwendungen an A. als solche, aber auch über deren Unrechtmässig- keit, ist mit diesem Vorgehen erstellt. 2.2.3 Beschuldigter C. In beweismässiger Hinsicht wird in Bezug auf das Zusammenwirken von C. bzw. der P. und B. bzw. der Q. grundsätzlich auf die Ausführungen und Aktenstellen in E. IV.3.2.2 betreffend B. verwiesen. Der Beschuldigte C. bestritt anfänglich den Vorwurf, an Bestechungshandlungen persönlich beteiligt gewesen zu sein. Er gab an, B. habe autonom, ohne sein Wissen und Zutun, gehandelt (BA 13-002-0226, Antwort zu Frage 107). Im Ver- lauf des Vorverfahrens räumte er ein, von B. über Zuwendungen an A. in der Grössenordnung von Fr. 300'000.-- unterrichtet gewesen zu sein, wobei er mit A. nie über Geld gesprochen habe und A. ihm gegenüber auch keine Forderungen gestellt habe (BA 13-002-0261 Z 3 ff.; -0262 Z 1). C. gestand einzelne Zuwendungen der P. an A. oder diesem nahestehende Dritte von Januar 2006, April 2007 und November 2007 ein, darunter mehrere elektro- nische Geräte (wovon eines an S.) und einen Geldbetrag an einen Musikverein (BA 13-002-0482 f., -0493, -0502; vgl. Stellungnahme vom 19. Juli 2021, TPF 422.523.266, -268, -270; Einvernahme in der Hauptverhandlung, TPF 422.731.042); diese seien auf Veranlassung von A. erfolgt. Er führte aus, dass dies in keinem Zusammenhang mit den Aufträgen des SECO in Verbindung ge- standen habe (BA 13-002-0340), und bezeichnete die Zuwendungen als «unfrei- willige Geschenke» (BA 13-002-0482 Z 12 und 32). Im Zusammenhang mit dem Vorwurf der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsfüh- rung bezüglich fiktiver Rechnungen (fiktive Dienstleistungsverrechnungen) ist er- stellt, dass C. wusste und wollte, dass mittels fiktiver Rechnungen der E. an das SECO die Kosten für die Zuwendungen an A. wieder hereingeholt würden und die E. dadurch gewissermassen schadlos gehalten würde (E. II.4.3.4 f.). Dieses
216 - Vorgehen impliziert das Wissen von C. über die Zuwendungen an A. als solche, aber auch über deren Unrechtmässigkeit. 2.2.4 Beschuldigter D. Der Beschuldigte D. hat im Vorverfahren die ihm vorgehaltenen und in der Folge angeklagten Zuwendungen eingestanden (BA 13-004-0010 ff., Schlussbericht BKP Teil 4, BA 10-001-1526 ff.). D. sagte in der ersten Einvernahme vom 2. Juni 2015 aus, seine Zuwendungen an A. seien erfolgt, weil er befürchtet habe, an- sonsten die Aufträge des SECO zu verlieren (BA 13-004-0010 Z 26 ff.; -0014). Er räumte auch ein, Zahlungen von insgesamt Fr. 30'000.-- an die von A. betrie- bene spanische Gesellschaft BBBB. geleistet zu haben, um weiterhin Aufträge vom SECO zu erhalten (BA 13-004-0015 Z 3 ff.; vgl. Aussage A., BA 13-001- 0467 Z 22 ff.). In der Einvernahme vom 18. September 2018 sowie in der Schlusseinvernahme vom 27. Juni 2019 machte er von seinem Recht auf Aus- sageverweigerung Gebrauch (BA 13-004-0096 ff., -0140 ff.). In der Hauptver- handlung bestritt D., dass die Zuwendungen im Zusammenhang mit den Be- schaffungen gestanden seien (TPF 422.731.020 Z 18 ff.). 2.2.5 Im Vorverfahren mitbeschuldigte Personen (N., O., K.) Das Gericht stützt sich im Weiteren auf die Aussagen von N., O. und K., welche mit rechtskräftigen Strafbefehlen vom 26. März, 27. März bzw. 4. April 2019 je wegen Bestechens verurteilt wurden (vgl. Prozessgeschichte Bst. G). 2.2.5.1 N. Der Verurteilte N. gestand auf Vorhalt von entsprechenden Belegen, Zuwendun- gen zugunsten von A. oder an von diesem begünstigte Dritte ausgerichtet zu haben. A. sei entweder mit den entsprechenden Rechnungen auf ihn zugekom- men, mit der Bitte bzw. der Aufforderung, diese zu bezahlen, oder A. habe die Rechnungen direkt an ihn senden lassen (BA 13-007-0014 ff.; Schlussbericht BKP Teil 5, BA 10-001-1421 f.). N. konnte die Zuwendungen keinen spezifischen Aufträgen des SECO zuordnen und gab an, dass diese jeweils im Zusammen- hang mit der Geschäftsbeziehung der CCC. mit dem SECO gestanden hätten (BA 13-007-0015 ff.). Der Beschuldigte A. bestritt demgegenüber, dass die Zu- wendungen an ihn oder an Dritte in einem direkten Zusammenhang mit den Vergaben gestanden seien; diese seien immer «eine Gefälligkeit für die gute Zu- sammenarbeit und ein Entgegenkommen» von N. gewesen (BA 13-001-0750, TPF 422.731.028 Z 25).
217 - 2.2.5.2 O. Der Verurteilte O. anerkannte, dass sämtliche Zuwendungen von der EEE. zu- gunsten von A. bzw. in dessen Auftrag an begünstigte Drittpersonen bezahlt wor- den seien, und dass die Zuwendungen aufgrund der geschäftlichen Verbindung mit A. erfolgt und von ihm direkt oder indirekt einverlangt worden seien (BA 13- 005-0017 ff., Schlussbericht BKP Teil 6, BA 10-001-1442 f., -1465 ff.). Als Klein- unternehmer wollte O. das gute Verhältnis zu A. nicht aufs Spiel setzen. Er räumte ein: «Wenn ich zwei-, dreimal nicht bezahlt hätte, wäre er vermutlich mit seinen Aufträgen an mich runtergegangen» (BA 13-005-0017 Z 13-24). 2.2.5.3 K. Der Verurteilte K. hat im Vorverfahren die Zuwendungen an A. und an von die- sem begünstigte Dritte eingestanden (Verfahren SV.14.0412-NOL [vgl. Prozess- geschichte Bst. C], BA 13-001-0018, -0027, Schlussbericht BKP Teil 3, BA 10- 001-1701 f., -1721 ff.). Sowohl K. als auch A. bestritten indessen einen direkten Zusammenhang der Zuwendungen mit den Aufträgen des SECO (SV.14.0412- NOL, BA 13-001-0035 [K.]; TPF 422.731.030 Z 31 ff. [A.]). 2.3 Beweiswürdigung 2.3.1 Pflichtwidrige Handlungen sowie im Ermessen stehende Handlungen Die pflichtwidrigen oder im Ermessen stehenden Handlungen von A., die laut Anklage in einem Zusammenhang mit den Vorteilsannahmen stehen, sind erstellt (E. IV.3.1.1). 2.3.2 Zuwendungen an A. Die Aussagen von A. sind detailliert und weitgehend widerspruchsfrei, indes im Verlauf des Vorverfahrens und in der Hauptverhandlung geprägt von Relativie- rungen, so etwa in Bezug auf die Frage der Involvierung von C. (TPF 422.731.036 Z 33-45). Soweit die Mitbeschuldigten in die Geschehnisse invol- viert waren, stimmen die Aussagen von A. mit deren Aussagen – insbesondere mit denjenigen von B. (vgl. E. IV.3.2.2) – überein. Die Angaben über die mittels Bestellung von Waren oder Zahlung von Rechnungen erfolgten Zuwendungen sind sodann durch Belege untermauert. Die Aussagen erbringen somit grund- sätzlich den Beweis für die strafrechtlichen Vorwürfe gemäss Anklage.
218 - Hinsichtlich der Zuwendungen von D. liegen seitens von A. und D. übereinstim- mende und den Sachverhalt anerkennende Aussagen vor, mit Ausnahme eines direkten Zusammenhangs mit den Auftragsvegaben des SECO. Bei den Zuwendungen von B. und C. vom 21. Mai 2008 (Bedrucken von Shirts, SVL 2.35) und 26. August 2012 (Leibchen für CCCC., SVL 3.04; Anklageschrift S. 150 ff., Tabelle 39) bzw. von B. vom 30. Oktober 2013 (Humidor, SVL 2.113; Anklageschrift S. 150 ff., Tabelle 39) ist nicht erwiesen, dass diese für A. gegeben bzw. von A. für von ihm bezeichnete Drittpersonen gefordert wurden. Bei der Übergabe des Humidors war B. nicht beteiligt, sondern M. – ab 2012 Mitglied der Geschäftsleitung der E. –, welcher A. einen Gefallen erweisen wollte; im Übrigen beruht der Wert dieses Occasionsgegenstands gemäss Anklage auf einer blos- sen Schätzung. In Bezug auf die Leibchen für den CCCC. war einzig S. involviert, nicht A.; letzterer hatte offensichtlich keine Verbindung zum Turnverein. Im blos- sen Bedrucken von 40 Shirts erkennt das Gericht sodann keinen Vorteil. Auch in Bezug auf die Zuwendungen von K. vom 25. September 2013 (3 iPad an Mitarbeitende des TCSB, SVL 3.19, 3.20 und 3.21; Anklageschrift S. 213 ff., Ta- belle 45) sieht das Gericht es nicht als erwiesen, dass diese für A. gegeben bzw. von A. für von ihm bezeichnete Drittpersonen gefordert wurden. Gleiches gilt für drei Einladungen von O. zu Nachtessen der Eheleute A. vom 18. November 2006, 2. November 2007 und 16. Oktober 2008. Diese sind privaten Charakters, da sie im Zusammenhang mit Gegeneinladungen von A. stehen (An- klageschrift S. 208 ff., Tabelle 43). Damit liegt kein Vorteil vor. Somit hat in Bezug auf diese Anklagesachverhalte ein Freispruch zu erfolgen. Damit verbleibt nach Abzug der angeklagten Zuwendungen infolge verjährter Sachverhalte (E. I.10.8.1) und Freispruchs (vorstehend) ein Betrag an Zuwen- dungen an A. (erhalten von allen Unternehmern) von total Fr. 1'439'805.56 (ein- schliesslich EUR 62‘688.32 [bzw. Fr. 82'651.30]; erhaltene Teilbeträge umge- rechnet gemäss Währungsrechner per 15.03.2010, 09.12.2011, 13.12.2013). Die Rechnungssumme der Verträge gemäss sämtlichen Vergaben an alle Unter- nehmen beträgt Fr. 85'712'302.49 (Betrag gemäss Anklage Fr. 99'057'077.85, abzüglich Verträge gemäss verjährten Sachverhalten von Fr. 13'341'775.36).
219 - 2.3.3 Zuwendungen von B. Die Aussagen von B. sind detailliert, gleichlautend und weitgehend wider- spruchsfrei. Dass B. sich bei vereinzelten Vorhalten nicht an jede einzelne Zu- wendung und nicht an jede einzelne Beschaffung zu erinnern vermochte, begrün- det aufgrund der gesamten Beweislage sowie in Anbetracht des grossen Hand- lungszeitraums, der Vielzahl an Zuwendungen und der bis zu den Einvernahmen verstrichenen Zeit keine ernsthaften Zweifel an seinen Aussagen. Die von B. er- stellte Liste («B.-Liste») ist nachvollziehbar. Zuwendungen, die mittels Belegen dokumentiert sind, wurden polizeilich ermittelt. Das über mehrere Jahre befolgte Vorgehen veranschaulicht das angewandte Konzept und den Zusammenhang mit den Vergaben. Die Aussagen von B. sind somit untermauert und sowohl ins- gesamt als auch im Einzelnen glaubhaft. Sie erbringen grundsätzlich den Beweis für die strafrechtlichen Vorwürfe gemäss Anklage. Gemäs Anklage handelt sich bei den Besorgungen vom 21. Mai 2008 (Bedrucken von Shirts, SVL 2.35), 26. August 2012 (Leibchen für CCCC., SVL 3.04) und 30. Oktober 2013 (Humidor, SVL 2.113) um Zuwendungen an A. bzw. von ihm be- zeichnete Drittpersonen. Dies ist nicht erwiesen (E. IV.3.3.2 betreffend A.). Somit hat in Bezug auf diese Sachverhalte ein Freispruch zu erfolgen. Damit verbleibt nach Abzug der angeklagten Zuwendungen infolge verjährter Sachverhalte (E. I.10.8.2) und Freispruchs (vorstehend) ein Betrag an Zuwen- dungen an A. von total Fr. 1'190'322.61 (einschliesslich EUR 62‘688.32 [bzw. Fr. 82'651.30]; gewährte Teilbeträge umgerechnet gemäss Währungsrechner per 15.03.2010, 08.12.2011, 13.12.2013). Die Rechnungssumme der Verträge gemäss sämtlichen Vergaben an die Unter- nehmen beträgt Fr. 53'334'041.53 (Betrag gemäss Anklage Fr. 65'695'614.08, abzüglich Verträge gemäss verjährten Sachverhalten von Fr. 12'361'572.55). 2.3.4 Zuwendungen von C. Die Aussagen von C., weder von der Vielzahl der Zuwendungen an A. gewusst zu haben noch bei der Übergabe von Bargeld an A. anwesend gewesen zu sein, stehen den übereinstimmenden Aussagen der Mitbeschuldigten B. und A. entge- gen. Sie erscheinen aufgrund der Funktion von C. in der P. und der E. nicht plau- sibel (E. II.4.3.4). Auch in der E-Mailkorrenspondenz von C. finden sich Äusse- rungen, die sich auf eine Absprache der fraglichen Machenschaften beziehen. Die Aussage, unwissend zu sein, ist daher eine Schutzbehauptung und entlastet C. nicht.
220 - In Bezug auf die Zuwendungen vom 21. Mai 2008 (Bedrucken von Shirts, SVL 2.35) und 26. August 2012 (Leibchen für CCCC., SVL 3.04) ist nicht erwiesen, dass diese A. bzw. für von ihm bezeichnete Drittpersonen gewährt wurden (E. IV.3.3.2 betreffend A.). Somit hat in Bezug auf diese Anklagesachverhalte ein Freispruch zu erfolgen. Wie bereits erwähnt, ist eine strafrechtliche Beteiligung von C. nur bis Ende De- zember 2012 erstellt; diesbezüglich kann auf die Ausführungen zum Vorwurf der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsführung verwiesen werden (E. II.4.3.4). Von der Beteiligung an Bestechungshandlungen im Zeitraum vom 6. Februar 2013 bis 10. September 2013 – es betrifft dies 14 Zuwendungen (Anklageschrift S. 347-349, Tabelle 60) – ist C. daher freizusprechen. Damit verbleibt nach Abzug der angeklagten Zuwendungen infolge verjährter Sachverhalte (E. I.10.8.3) und Freispruchs (vorstehend) ein Betrag an Zuwen- dungen an A. von total Fr. 1'096'494.31 (einschliesslich EUR 34‘688.32 bzw. um- gerechnet Fr. 48'421.--; gewährte Teilbeträge umgerechnet gemäss Währungs- rechner per 15.03.2010 und 09.12.2011). Die Rechnungssumme der Verträge für sämtliche Vergaben an die Unternehmen beträgt Fr. 52'476'685.28 (Betrag gemäss Anklage Fr. 65'695'614.08, abzüglich Verträge gemäss verjährten Sachverhalten von Fr. 12'361'572.55, abzüglich Ver- träge für den Zeitraum 1. Januar 2013 bis September 2013 von Fr. 857'191.25). 2.3.5 Zuwendungen von D. Die Erstaussagen von D. im Vorverfahren sind detailliert, widerspruchsfrei, in sich stimmig und glaubhaft. Sie decken sich bezüglich der Motivation und dem Vor- gehen, im Rahmen der Geschäftsbeziehungen Zuwendungen an A. zukommen zu lassen, mit den Aussagen von N. und O. und darüber hinaus mit weiteren im gleichen Zusammenhang beschuldigter Personen (E. IV.3.2.5). Die Zuwendun- gen an A. wurden von D. in der Hauptverhandlung anerkannt; auch A. bestätigte, diese Zuwendungen erhalten zu haben. D. erklärte, von den Aufträgen des SECO wirtschaftlich abhängig gewesen zu sein. Die Bestreitung eines konkreten Zusammenhangs mit den Auftragsvergaben ist bei einer Gesamtbetrachtung als Schutzbehauptung zu werten. Zuwendungen von rund Fr. 116'750.-- bei Erhalt von Aufträgen für rund Fr. 7 Mio. im gleichen Zeitraum lassen keinen anderen Schluss als den eines konkreten Zusammenhangs zwischen Zuwendung und Vergabe zu. Der Anklagesachverhalt ist erstellt. Erstellt ist ein Betrag an Zuwendungen an A. von total Fr. 116'758.45 (rechneri- sches Mittel der Zuwendungen von total Fr. 116‘258.45 bzw. Fr. 117‘258.45 [die
221 - Differenz von Fr. 1'000.-- betrifft die Übergabe von Bargeld in der Zeit vom 01.01.2007-31.12.2008 von Fr. 2'000.-- bis Fr. 3'000.--; Anklageschrift S. 384]). Die Rechnungssumme aus den entsprechenden Verträgen für die AAA. bzw. die BBB. beträgt insgesamt Fr. 7‘190‘506.47. 2.3.6 Zuwendungen von N., O. und K. 2.3.6.1 Die Aussagen der Verurteilten N. und O. sind in sich stimmig und glaubhaft. K. wurde trotz Bestreitens eines Zusammenhangs zwischen den Vergaben des SECO und seinen Zuwendungen an A. rechtskräftig verurteilt. Die Aussagen von K., wonach kein Zusammenhang zwischen den Zuwendungen an A. und den Aufträgen des SECO bestanden hätte, wie auch die einen solchen Zusammen- hang bestreitenden Aussagen von A. sind aufgrund der gesamten Beweislage als Schutzbehauptung zu werten. Es ist nicht glaubhaft, dass A. von einzelnen Unternehmern nur Vorteile angenommen hätte, welche nicht infolge der oder im Hinblick auf die Auftragsvergaben des SECO erfolgten. 2.3.6.2 Die Zuwendungen von N., O. und K. an A. betragen Fr. 132'724.50 (laut Anklage Fr. 163'896.60 [E. IV.2.2], abzüglich Zuwendungen infolge verjährter Sachver- halte [E. I.10.8.1 zweites Lemma] und Freispruchs [E. IV.3.3.2]). Die Rechnungssumme der Verträge für sämtliche Vergaben an die jeweiligen Unternehmen beträgt (Betrag laut Anklage, abzüglich verjährte Sachverhalte): N.: Fr. 388‘128.10 (Anklage) abzüglich Fr. 78'184.15 = Fr. 309’994.95; O.: Fr. 1‘365‘472.55 (Anklage) abzüglich Fr. 643'477.80 = Fr. 712’199.75; K.: Fr. 24‘417‘356.65 (Anklage) abzüglich Fr. 3'433'233.38 und Fr. 741'821.20 = Fr. 20'242'302.07.
222 - Die als pflichtwidrig oder im Ermessen stehenden angeklagten Handlungen ste- hen im Zusammenhang mit der amtlichen Tätigkeit von A. als Ressortleiter TCSB im SECO im Rahmen von öffentlichen Beschaffungen für den Informatiksystem- betrieb des IZ ASAL. A. war für die Wahl und die Durchführung des Beschaf- fungsverfahrens sowie für die Führung des Beschaffungsdossiers verantwortlich, aber auch für die korrekte Abwicklung der Beschaffung, d.h. die Kontrolle der Leistungserbrinung und der Rechnungen (E. II.2.1.2, II.2.1.6, II.2.6.2.5). Sein Handeln erfolgte somit im Zusammenhang mit seiner amtlichen Tätigkeit. 3.2.2 Nicht gebührender Vorteil Nicht gebührend ist ein Vorteil, auf den kein rechtmässiger Anspruch besteht. Weder das Strafgesetzbuch noch das Personalrecht des Bundes, welchem die Angestellten des SECO unterstellt sind und das auch für A. galt (E. I.6.5), erlau- ben Vorteile, wie sie vorliegend gewährt worden sind (E. IV.3.3.2-3.3.6). Insbe- sondere handelt es sich dabei nicht um geringfügige, sozial übliche Vorteile; A. nahm erhebliche Vorteile im Umfang von Fr. 1'439'805.56 an (E. IV.3.3.2). 3.2.3 Äquivalenzzusammenhang Ein rechtsgeschäftlicher Zusammenhang zwischen den Handlungen von A. und den durch die Unternehmer gewährten Vorteile ist allein schon aufgrund der Art und Höhe der Vorteile von insgesamt rund Fr. 1,43 Mio. im Zeitraum von Mitte September 2006 bis Ende Dezember 2013 anzunehmen, wobei ca. Fr. 1,19 Mio. der Zuwendungen alleine von der E. zuflossen. Aufgrund des sehr langen De- liktszeitraums, über welchen hinweg A. von B., C., D., N., O. bzw. K. regelmässig Geldbeträge und andere Vorteile für sich oder für Dritte erhalten hat, der Häufig- keit der Vorteilsannahmen, der zahlreichen und regelmässigen Auftragsverga- ben an die Unternehmen, für welche die vorgenannten Personen tätig waren, der Höhe der einzelnen Vorteile und des Gesamtbetrags der Zuwendungen, die A. von den jeweiligen Unternehmern erhalten hat, des Werts der einzelnen Aufträge sowie des Gesamtbetrags der Vergaben an die einzelnen Unternehmen sowie der wirtschaftlichen Bedeutsamkeit der Aufträge für die Unternehmen ist ein Äquivalenzzusammenhang in Bezug auf alle Vorteilsannahmen und Auftrags- vergaben sowie weiteren Amtshandlungen (wie Rechnungsgenehmigung und - bezahlung) zu bejahen. Aufgrund der langjährigen Geschäftsbeziehungen zwi- schen dem für das SECO handelnden A. und den einzelnen Unternehmern – wobei direkte persönliche Kontakte anlässlich der regelmässigen Jour fix und ISO-Workshops des SECO sowie im Rahmen von Absprachen, Mailverkehr etc. stattfanden und teilweise auch private Beziehungen gepflegt wurden, so mit B. und O. – sowie des kontinuierlichen Gebens und Nehmens ist eine Zuordnung
223 - der einzelnen Vorteilsannahmen zu bestimmten Amtshandlungen weder möglich noch erforderlich. Die Vorteile wurden A. im Rahmen dieser Geschäftsbeziehun- gen für erhaltene sowie künftige Auftragsvergaben und Rechnungsgenehmigun- gen gewährt. Bei fortgesetzten Geschäftskontakten, wie vorliegend, wirken die bisherigen Erfahrungen wie Angebote oder Versprechungen weiter, so dass Äquivalenz gegeben ist, selbst wenn der Vorteil erst durch die nachträgliche Be- lohnung konkret wird. Nach dem Gesagten ist ein Äquivalenzzusammenhang zwischen sämtlichen er- haltenen finanziellen Vorteilen und sämtlichen pflichtwidrigen bzw. im Ermessen stehenden amtlichen Handlungen von A. zu bejahen. 3.2.4 Subjektiver Tatbestand In Bezug auf den Vorsatz von A. – d.h. ein Handeln mit Wissen und Willen (Art. 12 Abs. 2 StGB) – kann hinsichtlich der pflichtwidrigen Amtshandlungen zu Guns- ten der Unternehmen Q., P., E., RR., SS., AAA., BBB., CCC. und EEE. vorab auf die Ausführungen zum Vorwurf der ungetreuen Amtsführung verwiesen werden (E. II.2.11). Für die im Ermessen stehenden (nicht pflichtwidrigen) Handlungen ist Vorsatz – d.h. das Wissen und Wollen um die Auftragsvergaben – ohne wei- teres gegeben (vgl. E. II.2.3). Vorsatz ist sodann hinsichtlich der unechtmässigen Vorteilsannahmen seitens der Unternehmen Q., P., E., RR., SS., AAA., BBB., CCC. und EEE. bzw. der für sie handelnden Personen gegeben. A. wollte diese Vorteile von den Unterneh- mern annehmen und forderte sie ein. In Bezug auf das Äquivalenzverhältnis bzw. den funktionalen Zusammenhang zwischen den empfangenen Vorteilen und den Auftragsvergaben und Rech- nungsgenehmigungen ist aufgrund der Aussagen der Beteiligten sowie der ob- jektiven Umstände und Indizien Vorsatz zu bejahen. A. wusste, dass ihm die Un- ternehmer Vorteile gewährten, weil sie sich dadurch weiterhin Aufträge des SECO sichern konnten, ohne sich in einem Wettbewerbsverfahren durchsetzen zu müssen bzw. ohne befürchten zu müssen, dass bei zulässigen freihändigen Vergaben Drittanbietern der Vorzug gegeben würde. A. war bekannt, dass die Unternehmer die finanziellen Zuwendungen nicht mehr gewähren würden, wenn sie keine Aufträge des SECO (mehr) erhalten würden. Im Zusammenhang mit den fiktiven Rechnungen und anderweitigen, einen finanziellen Schaden verur- sachenden Handlungen (Vereinbarung von überhöhten Stundenansätzen, Rei-
224 - sezeit- und Spesenvergütungen, Genehmigung überhöhter Rechnungen) ist auf- grund der Beteiligung von A. erstellt, dass diese Handlungen im Wissen von A. um die erhaltenen bzw. zukünftigen Vorteilsgewährungen erfolgten. Somit ist Vorsatz hinsichtlich aller objektiven Tatbestandselemente gegeben. 3.2.5 Den pflichtwidrigen bzw. im Ermessen stehenden Handlungen und den empfan- genen Vorteilen lag jeweils ein neuer Tatentschluss zugrunde, auch wenn das ganze Verhalten von einer Grundsatzhaltung getragen war. Daran ändert nichts, dass eine direkte Zuordnung der Vorteile zu bestimmten Handlungen nicht mög- lich ist. In objektiver und subjektiver Hinsicht liegt mehrfache Tatbegehung vor. 3.2.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 3.2.7 A. hat den Tatbestand des mehrfachen Sich bestechen lassens gemäss Art. 322 quater StGB objektiv und subjektiv erfüllt, soweit nicht in einzelnen Ankla- gepunkten, wie vorne ausgeführt (E. IV.3.3.2), ein Freispruch zu erfolgen hat. 3.3 B. (Bestechen) 3.3.1 In Bezug auf die objektiven Tatbestandsmerkmale kann auf das vorstehend zu A. Gesagte (E. IV.4.2) verwiesen werden, da der Tatbestand des Bestechens das Spiegelbild des Tatbestands des Sich bestechen lassens darstellt (E. IV.1.1). 3.3.2 B. und C. haben gemeinsam als Geschäftsführer der Q. und der P. und ab Ende Februar 2008 als Mitglied der Geschäftsleitung der E. A. die Zuwendungen ge- währt (E. IV.3.2.2 f.). An den Besprechungen, in welchen mit A. auch über Zu- wendungen gesprochen und entschieden wurde, nahmen sowohl B. als auch C. teil (BA 13-003-0248). B. und C. gingen arbeitsteilig vor, indem die P. aufgrund fachlicher Vorausset- zungen dem SECO Dienstleistungen und Hardware anbieten und verkaufen konnte und die generierten Gewinne zwar bei der P. anfielen, die Q. jedoch über Provisionszahlungen finanziell davon profitierte (E. IV.3.2.2). Die arbeitsteilige Vorgehensweise bestand weiter bis Ende 2012, als B. und C. gemeinsam in der Geschäftsleitung der E. tätig waren. Dies wird gerade durch das Zusammenwir- ken im Rahmen der fiktiven Rechnungen der E. an das SECO veranschaulicht (E. II.3.3.5, 4.3.5). Ein mittäterschaftliches Handeln von B. und C. ist damit gegeben.
225 -
3.3.3 B. hat A. Vorteile von total Fr. 1'190'322.61 gewährt. Diesen Vorteilen stehen
Auftragsvergaben von total rund Fr. 53 Mio. gegenüber (E. IV.3.3.3).
3.3.4 Subjektiver Tatbestand
Rechnungen Beamteneigenschaft zukam (E. IV.4.1). Als Geschäftsführer der Q.,
der P. und der E., der in jahrelanger Geschäftsbeziehung mit dem SECO/TCSB
stand, wusste er, dass öffentliche Aufträge in Vergabeverfahren vergeben wer-
den, und dass A. pflichtwidrig handelte, als er bei Beschaffungen Aufträge an die
vorgenannten Unternehmen ermöglichte, ohne das Beschaffungsrecht einzuhal-
ten. Selbstredend wusste er auch, dass A. keine fiktiven sowie überhöhten Rech-
nungen hätte genehmigen dürfen.
Er wusste, dass A. keinen rechtmässigen Anspruch auf die finanziellen Vorteile
hatte und diese keine geringfügigen, sozial üblichen Geschenke waren.
Er wusste, dass die Vergabe der Aufträge an die Q., die P. und die E. und die
gewährten finanziellen Vorteile in einem Austauschverhältnis (Äquivalenzzusam-
menhang) zueinanderstanden; das ergibt sich auch aus seinen Aussagen
(E. IV.3.2.2). Auf dieses Wissen ist zudem aus dem Umstand zu schliessen, dass
die steigenden Kosten der E. für die Zuwendungen an A. über fiktive Rechnungs-
stellungen der E. an das SECO hereingeholt wurden (E. II.3.3.5). Dieses Wissen
bestand auch hinsichtlich überhöhter Rechnungen.
3.3.5 Es liegt in objektiver und subjektiver Hinsicht mehrfache Tatbegehung vor.
3.3.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich.
3.3.7 B. hat den Tatbestand des mehrfachen Bestechens gemäss Art. 322
ter
StGB ob-
jektiv und subjektiv erfüllt, soweit nicht in einzelnen Anklagepunkten, wie vorne
ausgeführt (E. IV.3.3.3), ein Freispruch zu erfolgen hat.
3.4 C. (Bestechen)
3.4.1 In Bezug auf die objektiven Tatbestandsmerkmale kann auf das vorstehend zu
A. Gesagte (E. IV.4.2) verwiesen werden, da der Tatbestand des Bestechens
das Spiegelbild des Tatbestands des Sich bestechen lassens darstellt (E. IV.1.1).
226 - 3.4.2 In Bezug auf die Frage der Mittäterschaft wird auf die rechtlichen Ausführungen zu B. verwiesen (E. IV.4.3.2). Ein mittäterschaftliches Handeln der Beschuldigten C. und B. ist bis Ende 2012 gegeben. 3.4.3 C. hat A. bis Ende 2012 Vorteile von total Fr. 1'096'494.31 gewährt. Diesen Vor- teilen stehen Auftragsvergaben von rund Fr. 52 Mio. gegenüber. 3.4.4 Subjektiver Tatbestand C. handelte vorsätzlich, mit Wissen und Willen (Art. 12 Abs. 2 StGB). C. wusste, dass A. im Rahmen der Auftragsvergaben und der Genehmigung von Rechnungen Beamteneigenschaft zukam (E. IV.4.1). Als Geschäftsführer der P., der Q. und der E., der in jahrelanger Geschäftsbeziehung mit dem SECO/TCSB stand, wusste er, dass öffentliche Aufträge in Vergabeverfahren vergeben wer- den und A. pflichtwidrig handelte, als er bei Beschaffungen Aufträge an die ge- nannten Unternehmen ermöglichte, ohne das Beschaffungsrecht einzuhalten. Selbstredend wusste er, dass A. keine fiktiven sowie überhöhten Rechnungen hätte genehmigen dürfen. Er wusste, dass A. keinen rechtmässigen Anspruch auf die finanziellen Vorteile hatte und diese keine geringfügigen, sozial üblichen Geschenke waren. Er wusste, dass die Vergabe der Aufträge an die P., die Q. und die E. und die gewährten finanziellen Vorteile in einem Austauschverhältnis (Äquivalenzzusam- menhang) zueinanderstanden; das ergibt sich auch aus seinen Aussagen (E. IV.3.2.3). Auf dieses Wissen ist zudem aus dem Umstand zu schliessen, dass die steigenden Kosten der E. für die Zuwendungen an A. über fiktive Rechnungs- stellungen der E. an das SECO hereingeholt wurden (E. II.4.3.5). Dieses Wissen bestand auch hinsichlich überhöhter Rechnungen. 3.4.5 Es liegt in objektiver und subjektiver Hinsicht mehrfache Tatbegehung vor. 3.4.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 3.4.7 C. hat den Tatbestand des mehrfachen Bestechens gemäss Art. 322 ter StGB ob- jektiv und subjektiv erfüllt, soweit nicht in einzelnen Anklagepunkten, wie vorne ausgeführt (E. IV.3.3.4), ein Freispruch zu erfolgen hat.
227 - 3.5 D. (Bestechen) 3.5.1 In Bezug auf die objektiven Tatbestandsmerkmale kann auf das vorstehend zu A. Gesagte (E. IV.4.2) verwiesen werden, da der Tatbestand des Bestechens das Spiegelbild des Tatbestands des Sich bestechen lassens darstellt (E. IV.1.1). 3.5.2 D. hat A. Vorteile von total Fr. 116'758.45 gewährt. Diesen Vorteilen stehen Auf- tragsvergaben von rund Fr. 7 Mio. gegenüber (E. IV.3.3.5). 3.5.3 Subjektiver Tatbestand D. handelte vorsätzlich, d.h. mit Wissen und Willen (Art. 12 Abs. 2 StGB). D. wusste, dass A. im Rahmen der Auftragsvergaben und der Genehmigung von Rechnungen Beamteneigenschaft zukam (E. IV.4.1). Als Geschäftsführer, der in jahrelanger Geschäftsbeziehung mit dem SECO/TCSB stand, wusste er, dass öffentliche Aufträge in Vergabeverfahren vergeben werden, und dass A. pflicht- widrig handelte, als er bei Beschaffungen Aufträge an die AAA. und die BBB. ermöglichte, ohne das Beschaffungsrecht einzuhalten. Selbstredend wusste er auch, dass A. keine Leistungserbringung doppelt hätte vereinbaren und keine überhöhten Rechnungen hätte genehmigen dürfen. Er wusste, dass A. keinen rechtmässigen Anspruch auf die finanziellen Vorteile hatte und diese keine geringfügigen, sozial üblichen Geschenke waren. Er wusste, dass die Vergabe der Aufträge an die AAA. und BBB. und die gewähr- ten finanziellen Vorteile in einem Austauschverhältnis (Äquivalenzzusammen- hang) zueinanderstanden; das ergibt sich auch aus seinen Aussagen (E. IV.3.2.4). Ein Wissen um das Austauschverhältnis ist auch hinsichtlich der doppelt vereinbarten Leistungen und der überhöhten Rechnungen gegeben. 3.5.4 Es liegt in objektiver und subjektiver Hinsicht mehrfache Tatbegehung vor. 3.5.5 Rechtfertigungs- und Schuldausschliessungsgründe sind keine ersichtlich. 3.5.6 D. ist des mehrfachen Bestechens gemäss Art. 322 ter StGB schuldig zu spre- chen.
228 - 3.6 Konkurrenzen 3.6.1 Zur Konkurrenz zwischen ungetreuer Amtsführung (Art. 314 StGB) und Sich be- stechen lassen (Art. 322 quater StGB) sowie zwischen Gehilfenschaft (Art. 25 StGB) zu ungetreuer Amtsführung gemäss Art. 314 StGB und Bestechen (Art. 322 ter StGB) kann auf das Gesagte verwiesen werden (E. II.1.6). 3.6.2 A. hat die Tatbestände von Art. 314 und Art. 322 quater StGB mehrfach erfüllt. Seine pflichtwidrigen Amtshandlungen – Auftragsvergaben und unrechtmässige finan- zielle Vorteile an Unternehmen in Form von Genehmigung fiktiver Rechnungen, überhöhten Stundenansätzen, Spesenvergütungen etc. – stehen allesamt im Zu- sammenhang mit den von ihm empfangenen Vorteilen. Diese Handlungen bilden Teil des ganzen Gebens und Nehmens. Die Tathandlungen nach Art. 314 StGB sind insoweit die gleichen wie jene nach Art. 322 quater StGB. Damit geht der Un- rechtsgehalt von Art. 314 StGB vollumfänglich in Art. 322 quater StGB auf. Die un- getreue Amtsführung wird entsprechend vom Bestechungsdelikt konsumiert. Daraus folgt, dass A. einzig wegen mehrfachen Sich bestechen lassens gemäss Art. 322 quater StGB schuldig zu sprechen ist. 3.6.3 Mutatis mutandis gilt das Gleiche für die Beschuldigten B. und C. Deren Tatbei- träge zur ungetreuen Amtsführung von A. erfolgten im Zusammenhang mit den Vorteilsgewährungen. Damit geht der Unrechtsgehalt der Beteiligung am Amts- delikt vollumfänglich im Bestechungsdelikt auf. Die Gehilfenschaft zur unge- treuen Amtsführung wird vom Bestechungsdelikt konsumiert. Daraus folgt, dass B. und C. einzig wegen mehrfachen Bestechens gemäss Art. 322 ter StGB schuldig zu sprechen sind. V. Urkundenfälschung (Art. 251 StGB)
229 - 1.2 1.2.1 Urkunden sind u.a. Schriften, die bestimmt und geeignet sind, eine Tatsache von rechtlicher Bedeutung zu beweisen (Art. 110 Abs. 4 StGB). Die Tatbestände des Urkundenstrafrechts schützen nach ständiger Rechtsprechung das Vertrauen, das im Rechtsverkehr einer Urkunde als einem Beweismittel entgegengebracht wird. Mittel zum Beweis kann nur sein, was generell geeignet ist, Beweis zu er- bringen (BGE 137 IV 167 E. 2.3.1; 131 IV 125 E. 4.1). Der Urkundencharakter eines Schriftstücks ist relativ. Es kann mit Bezug auf bestimmte Aspekte Urkun- denqualität haben, hinsichtlich anderer nicht. Nach der Gerichtspraxis kann sich unmittelbar aus dem Gesetz oder aus der Verkehrsübung bzw. dem Sinn oder der Art des Schriftstücks ergeben, ob dieses zum Beweis einer bestimmten Tat- sache bestimmt und geeignet ist (BGE 142 IV 119 E. 2.2; 138 IV 130 E. 2.2.1; 129 IV 130 E. 2.2). 1.2.2 Die Urkundenfälschung im engeren Sinne erfasst das Herstellen einer unechten Urkunde, deren wirklicher Aussteller mit dem aus ihr ersichtlichen Urheber nicht identisch ist. Demgegenüber betrifft die Falschbeurkundung die Errichtung einer echten, aber unwahren Urkunde, bei der also der wirkliche und der in der Ur- kunde enthaltene Sachverhalt nicht übereinstimmen. Die Falschbeurkundung er- fordert eine qualifizierte schriftliche Lüge. Eine solche wird nur angenommen, wenn dem Schriftstück eine erhöhte Glaubwürdigkeit zukommt und der Adressat ihm daher ein besonderes Vertrauen entgegenbringt. Dies ist der Fall, wenn all- gemeingültige objektive Garantien die Wahrheit der Erklärung gegenüber Dritten gewährleisten, wie sie unter anderem in der Prüfungspflicht einer Urkundsperson oder in gesetzlichen Vorschriften liegen, die, wie etwa die Bilanzvorschriften der Art. 958 ff. OR, gerade den Inhalt bestimmter Schriftstücke näher festlegen. Blosse Erfahrungsregeln hinsichtlich der Glaubwürdigkeit irgendwelcher schriftli- cher Äusserungen genügen dagegen nicht, mögen sie auch zur Folge haben, dass sich der Geschäftsverkehr in gewissem Umfang auf die entsprechenden Angaben verlässt (BGE 138 IV 130 E. 2.1; 132 IV 12 E. 8.1; 131 IV 125 E. 4.1; 129 IV 130 E. 2.1). Nach der Rechtsprechung ist das Vertrauen darauf, dass eine Urkunde nicht verfälscht wird, grösser als das Vertrauen darauf, dass jemand in schriftlicher Form nicht lügt. Sie stellt daher an die Beweisbestimmung und Be- weiseignung einer Urkunde bei der Falschbeurkundung hohe Anforderungen (BGE 118 IV 363 E. 2a; Urteil des Bundesgerichts 6B_163/2016 vom 25. Mai 2006 E. 3.3.1). 1.2.3 Rechnungen und gewöhnliche Briefe sind zwar insofern Urkunden im Sinne von Art. 110 Abs. 4 StGB, als sie die darin niedergelegten Erklärungen festhalten; sie sind jedoch im Allgemeinen nicht, wie der Tatbestand der Falschbeurkundung
230 - voraussetzt, dazu geeignet, gerade die Wahrheit der darin behaupteten rechts- erheblichen Tatsachen zu beweisen (BGE 102 IV 191 E. 2; 96 IV 152 E. 2a; 88 IV 35 mit Hinweisen). Eine erhöhte Glaubwürdigkeit und damit Urkundenqualität von Rechnungen kann sich ausnahmsweise aus dem konkreten Verwendungs- zweck ergeben, so, wenn Rechnungen im Zollverkehr als Beleg für die Richtigkeit der Angaben in der Zollanmeldung verwendet werden (BGE 96 IV 150 E. 2a; Urteil des Bundesgerichts 1A.253/2002 vom 28. Januar 2003 E. 2.2) oder dem Aussteller eine garantenähnliche Stellung zukommt, wie dem Arzt gegenüber der Krankenkasse (BGE 103 IV 178 E. IV). Unabhängig davon werden Rechnungen zu Urkunden, wenn sie als Buchhaltungsbelege Eingang in die kaufmännische Buchführung finden. Die kaufmännische Buchführung und ihre Bestandteile (Be- lege, Rechnungen, Bücher, Buchhaltungsauszüge über Einzelkonten, Bilanzen oder Erfolgsrechnungen) sind im Rahmen der Falschbeurkundung als Absichts- urkunden kraft Gesetzes (Art. 957 OR) bestimmt und geeignet, Tatsachen von rechtlich erheblicher Bedeutung zu beweisen und somit Urkunden gemäss Art. 110 Abs. 4 StGB. Für den Urkundencharakter spielt der mit der Buchführung verfolgte Zweck keine Rolle (BGE 138 IV 130 E.2.2.1; 132 IV 12 E. 8.1; 129 IV 130 E.2.2; 126 IV 65 E. 2a S. 68; 125 IV 17 E. 2a/aa S. 23; erstmals in BGE 79 IV 162). Die datumsmässig unrichtige Erfassung eines Geschäftsvorgangs stellt nach der Rechtsprechung in der Regel eine Falschbeurkundung dar (BGE 71 IV 132 E. 4 S. 137 f.; vgl. auch BGE 88 IV 28 E. 1c und 102 IV 191 E. 1, wo allerdings eine Urkundenfälschung im engeren Sinne angenommen wird). In Fällen inhaltlich unwahrer Rechnungen ist zusätzlich erforderlich, dass die fal- sche Buchung gerade das Bild, das die Buchführung zu vermitteln bestimmt ist, verfälscht. Ist ein Schriftstück bereits bei der Erstellung objektiv und subjektiv dazu bestimmt, Bestandteil der kaufmännischen Buchführung zu sein, kommt ihm nicht erst mit der Verbuchung der darin enthaltenen Angaben, sondern be- reits mit dessen Ausfertigung Urkundencharakter zu (BGE 129 IV 130 E. 3.2 und 3.3 betreffend einen zurückdatierten Kaufvertrag sowie eine Kaufrechtsvereinba- rung). Somit kommt inhaltlich unwahren Rechnungen, die objektiv und subjektiv in erster Linie als Beleg für die kaufmännische Buchhaltung der Rechnungsemp- fängerin bestimmt sind, die damit verfälscht wird, erhöhte Glaubwürdigkeit und damit Urkundenqualität zu, wird mit Ausstellung der inhaltlich unwahren Rech- nung doch auch ein inhaltlich unwahrer Buchhaltungsbeleg verfasst (BGE 138 IV 130 E.2.3; 118 IV 35 E. 3; 117 IV 35 E. 2c; 115 IV 225 E. 2). Eine objektive Zweckbestimmung einer (inhaltlich unwahren) Rechnung als Buchhaltungsbeleg muss angenommen werden, wenn der Rechnungsaussteller mit der buchfüh- rungspflichtigen Rechnungsempfängerin bzw. deren Organen oder Angestellten zusammenwirkt und auf deren Geheiss oder Anregung hin oder mit deren Zu- stimmung eine inhaltlich unwahre Rechnung erstellt, die als Buchhaltungsbeleg
231 - dient. Aufgrund ihrer Zweckbestimmung ist die Rechnung in diesen Fällen als Buchhaltungsbeleg eine Urkunde (BGE 138 IV 130 E. 2.4.3 m.w.H.). 1.2.4 Keine erhöhte Glaubwürdigkeit kommt in der Regel einseitigen Erklärungen zu, welche der Aussteller in eigenem Interesse macht, etwa Selbstauskünften ge- genüber Kreditinstituten (BGE 144 IV 13 E. 2.2.3). Gemäss konstanter Praxis des Bundesgerichts kommt dem Formular A, welches die Finanzintermediäre zur Feststellung der wirtschaftlich berechtigten Person nach Art. 4 des Geldwä- schereigesetzes von ihren Kunden verlangen, eine erhöhte Glaubwürdigkeit und somit Urkundenqualität zu (BGE 139 II 404 E. 9.9.2; Urteile des Bundesgerichts 6B_1070/2019 vom 5. Februar 2020 E.2.1.2; 6B_37/2013 vom 15. April 2013 E. 1.2.2; 1C_370/2012 vom 3. Oktober 2012 E.2.7; 6B_844/20122 vom 18. Juni 2012 E. 2.2; 6B_574/2011 vom 20. Februar 2012 E. 2.2.1; 6S.293/2005 vom
233 - e) A. gab in der Einvernahme vom 27. Februar 2014 auf die Frage, wessen Idee es gewesen sei, dass sich L. als wirtschaftlich Berechtigter auf dem Formular A ausgibt, an, er wisse nicht mehr wie es entstanden sei; es habe sich im Gespräch mit den Brüdern C. und LL., B. und L. ergeben; seine Idee sei es nicht gewesen (BA 13-001-0012). Anlässlich der Einvernahme vom 13. März 2014 gab A. an, dass C. und B. ihm anlässlich einer Besprechung/Sitzung gesagt hätten, sie wollten ein Konto für ihn anlegen, damit er vom «Gewinn» für später auch etwas habe (BA 13-001-0077; -0080). Dazu, so präzisierte A. mit schriftlicher Stellungnahme vom 29. April 2019 die angeblich von B. und C. ihm gegenüber gemachten Angaben, müsste auch noch eine fremdländische Gesellschaft gegründet werden, wobei L. die entspre- chenden Vorbereitungen treffen und es ein Treffen mit diesem bei der R. in X. geben würde, um die notwendigen Bank-Vorbereitungen zu treffen. Beim Initiali- sierungstreffen seien B., C., LL., L. und er dabei gewesen, wobei es immer wieder Unterbrüche gegeben habe und abgesehen von B. und L. nicht immer alle an den verschiedenen Besprechungen betreffend Ablauf, Unterzeichnung etc. dabei gewesen seien. Ihm seien verschiedene Dokumente vorgelegt worden, die er unterzeichnet habe. B. und L. hätten ihm dabei immer wieder erklärt, dass sein Name nirgends erscheinen werde (BA 13-001-1713 f.). A. gab an, er habe als Nichtsachkundiger die Tragweite seines Handelns nicht erkennen können und B. und L. blindlings vertraut (BA 13-001-1714). Da er zu keinem Zeitpunkt Kennt- nisse oder Informationen über die von L. im Auftrag von Dritten getätigten Trans- aktionen und den Kontostand gehabt habe, hätte er auch nichts zur Verschleie- rung der Geldflüsse beitragen können (BA 13-001-1714). Hinsichtlich der auf das Konto einbezahlten Gelder führte A. aus, diese könnten seines Wissens nur von B. oder C. stammen (BA 13-001-0078). Anlässlich der Hauptverhandlung bestritt A. den Anklagevorwurf (TPF 422.731.015). Er gab zu Protokoll, dass die Idee von B. gekommen sei. Es sei bekannt gewesen, dass er vorzeitig in Pension habe gehen wollen; man habe für seinen vorzeitigen Ruhestand ein Konto anlegen wollen, um dort Geld zu de- ponieren. Er sei kein Bankfachmann und habe davon keine Ahnung. L. oder B., er wisse nicht mehr wer von beiden, hätten ihm erklärt, dass sein Name nirgends erscheinen würde und er nur den Treuhandvertrag unterzeichnen müsse (TPF 422.731.017). Er gab weiter zu Protokoll, gewusst zu haben, dass L. «über alles» verfügen könne (TPF 422.731.017). f) B. gab anlässlich der Einvernahme vom 5. März 2014 an, nicht gewusst zu haben, dass das auf die G. lautende Konto bei der R. als Altersvorsorge von A. gedacht gewesen sei. Man habe damals mit L. eine Lösung gesucht, wie A. sein
234 - Geld auf ein Off-Shore-Konto einbezahlen könne. Bei der Eröffnung sei er nicht dabei gewesen (BA 13-003-0031). Das auf dieses Konto einbezahlte Geld stamme einerseits aus Bargeld, welches er L. direkt übergeben habe, anderer- seits von Geldern, die L. ihm, nach Bezahlung von fiktiven Rechnungen von Dritt- firmen durch die E., in bar zurückgegeben habe (BA 13-003-0031 f.). B. anerkannte anlässlich der Einvernahme vom 1. Juli 2019 den hier relevanten Vorhalt in tatsächlicher Hinsicht. Er führte zudem aus, er habe den «Mecano» von L. nie verstanden und sich mit dem Formular A nie wissentlich befasst (BA 13-003-1130). In der Hauptverhandlung anerkannte B. den Vorwurf (TPF 422.731.015 f.). Er sei am 30. November 2007 in der Bank R. gewesen, wisse aber nicht, ob er bei der Unterzeichnung zugegen gewesen sei. Die Frage, ob er dabei gewesen sei, als zu unterzeichnende Dokumente auf dem Tisch lagen, bejahte er (TPF 422.731.016). Auf Vorhalt, dass A. im Vorverfahren zu Protokoll gegeben habe, dass die Idee, L. im Formular A als wirtschaftlich Berechtigten anzugeben von ihm stamme, äusserte sich B. dahingehend, dass dies sein könne und er auch so eine Gesellschaft gehabt habe, wobei die Idee dazu von L. gekommen sei (TPF 422.731.016). g) L. sagte anlässlich der Einvernahme vom 28. Februar 2014 aus, dass A. auf ihn zugekommen und interessiert gewesen sei an einem Unternehmen, mit dem er aus Erspartem und Einnahmen aus Liegenschaften in Spanien einen Vermö- gensaufbau von Fr. 200'000.-- bis Fr. 300'000.-- generieren könne. Er habe da- raufhin mit A. ein Konto für die G. bei der R. eröffnet (BA 12-002-0011). Auf die Frage, warum er auf dem Formular A der R. für die Bankverbindung der G. als wirtschaftlich Berechtigter aufgeführt sei, antwortete L., dass er dies gar nicht realisiert habe, da er das Formular nicht selber ausgefüllt habe (BA 12-002-0003 f.; -605 f.). Das Formular sei von der Bank ausgefüllt worden und er habe es lediglich unterschrieben (BA 12-002-0003 f.). Konfrontiert damit, dass auf dem Formular A der Hinweis «Dieses Formular ist eine Urkunde im Sinne von Art. 110 Ziff. 4 des Schweizerischen Strafgesetzbuches (StGB). Vorsätzlich falsches Aus- füllen des Formulars kann daher die Straffolgen von Art. 251 StGB (Urkundenfäl- schung: Strafandrohung: Zuchthaus bis zu fünf Jahren oder Gefängnis) nach sich ziehen» vermerkt sei, erklärte er, dass er diesen Hinweis nicht beachtet habe und das Konto zu diesem Zeitpunkt noch gar nicht aktiv gewesen sei (BA 12-002- 0004). Zum Vorhalt, dass er für die G. ein falsches Formular A ausgefüllt habe, erklärte L., dass seine Schwäche die Administration sei (BA 12-002-0017). Mit Strafbefehl vom 27. März 2019 wurde L. unter anderem aufgrund dieses Sachverhalts verurteilt (BA 03-000-0031 ff.; -0050 f.).
235 - h) LL. sagte anlässlich der Einvernahme vom 27. Februar 2014 aus, L. habe vor- geschlagen, eine Panama-Gesellschaft für A. zu gründen, um Vermögenswerte zu anonymisieren (BA 12-001-0005). L. habe das Formular bezüglich der Konto- beziehung, lautend auf die G., unterzeichnet, während er es im Wissen, dass A. wirtschaftlich Berechtigter sei, entgegengenommen habe, da er Mitleid mit A. ge- habt habe; dieser habe in Scheidung gestanden und sei krank gewesen (BA 12- 001-0008 f.). LL. erklärte weiter, er wisse nicht mehr, wer entschieden habe, das Formular A auf L. auszustellen, und gab an, «es war A. und L.», von ihm aus sei es nicht gekommen (BA 12-001-0009). Bei der Kontoeröffnung seien A. und L. anwesend gewesen, nicht aber B. oder sein Bruder C. (BA 12-001-0010). i) Aufgrund dieser Aussagen und der Akten ist der in Anklageziffer 2.1.4 darge- legte Sachverhalt erstellt. 2.1.1.2 Rechtliche Würdigung a) Objektiver Tatbestand Dem Formular A, welches den Finanzintermediären zur Feststellung der wirt- schaftlich berechtigten Person gemäss Art. 4 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom
236 - Indem L. das Formular A unterzeichnete, bezeugte er schriftlich, einziger wirt- schaftlich Berechtigter an den Vermögenswerten der auf die G. lautenden Ge- schäftsbeziehung bei der R. zu sein. Da er nicht an der G. beteiligt und somit nicht wirtschaftlich Berechtigter an den Vermögenswerten dieses Unternehmens war, konnte er nicht über die Vermögenswerte im Sinne eines wirtschaftlich Be- rechtigten bestimmen. Somit stimmte der im Formular A beurkundete Sachver- halt nicht mit dem wirklichen überein. L. stellte eine echte, aber inhaltlich unwahre Urkunde im Sinne einer Falschbeurkundung her. Unerheblich ist, dass bei Unterzeichnung des Formulars A noch keine Vermö- genswerte auf dem Konto lagen, da schon zu diesem Zeitpunkt einzig A. an der G. beteiligt war und somit nur er wirtschaftlich Berechtigter sein konnte. Damit ist der objektive Tatbestand von Art. 251 Ziff. 1 Abs. 1 StGB erfüllt. b) Mittäterschaftlicher Tatbeitrag Die Anklage wirft A. vor, er habe mit B. und L. in gegenseitiger Absprache zu- sammengewirkt. Unklar ist, wer die Idee der Anonymisierung von Geldern durch das Dazwischen- schieben einer Off-Shore-Gesellschaft mit zugehörigem Konto hatte, und wer an der Kontoeröffnung bei der R. am 19. Juni 2008 anwesend war. Aktenmässig ist erstellt, dass L., A. und B. nach einer Lösung suchten, um künftige Vermögens- werte von A. zu anonymisieren, und sie gemeinsam den Entschluss fassten, zu diesem Zweck ein Konto einzurichten und eine Off-Shore-Gesellschaft dazwi- schenzuschieben, ohne dass A. nach aussen in Erscheinung trat. Dieser Plan wurde so in die Tat umgesetzt, als L. und A. ein Konto bei der R. eröffneten, wobei im Formular A L. anstatt A. als wirtschaftlich Berechtigter angegeben wurde. A. war somit in einem wesentlichen Mass an der Entschlussfassung und Ausführung der Falschdeklaration im Formular A beteiligt. Als wirtschaftlich Be- rechtigter und Inhaber der G. lag es allein in seinem Interesse, eine derartige Falschdeklaration vornehmen zu lassen. Damit handelte A. mittäterschaftlich. c) Subjektiver Tatbestand Es ist notorisch, dass eine Bank verpflichtet ist, bei der Eröffnung einer Kontobe- ziehung die Identität des Kontoinhabers und die Herkunft der Vermögenswerte zu prüfen, um den wirtschaftlich Berechtigten festzustellen; dazu braucht es kein bankenspezifisches Wissen. A. wusste um die Kontoeröffnung für die G. bei der R. mit dem Zweck, Geld im Hinblick auf seine vorzeitige Pensionierung einzuzah- len, ohne dass sein Name ersichtlich werden würde, und er wusste, dass er und
237 - nicht L. im Zeitpunkt der Unterzeichnung des Formulars A an der G. beteiligt war. Dass zu diesem Zweck das Formular A zur Bescheinigung der wirtschaftlichen Berechtigung an den Vermögenswerten wahrheitswidrig ausgefüllt werden musste, nahm A. zumindest in Kauf, denn er wusste, dass sein Name auf den Bankunterlagen nicht erscheinen würde. Darin liegt gerade die Täuschungsab- sicht, da A. beabsichtigte, nicht als wirtschaftlich Berechtigter an den Vermögens- werten in Erscheinung zu treten. Dass er dabei beabsichtigte, Gelder anzusparen bzw. ansparen zu lassen, damit er vom «Gewinn» – wie er es bezeichnet – auch etwas habe, war Zweck dieses Vorgehens und ist erstellt. Damit handelte A. in (eigener) Vorteilsabsicht. Nach dem Gesagten handelte A. zumindest mit Eventualvorsatz. d) Die Falschbeurkundung kann nicht als besonders leichter Fall i.S.v. Art. 251 Ziff. 2 StGB qualifiziert werden. Ein solcher ist nur anzunehmen, wenn das Ver- halten in objektiver und subjektiver Hinsicht Bagatellcharakter aufweist (vgl. BGE 114 IV 126 E. 2c m.H.). Dies ist vorliegend bereits aufgrund der Höhe der auf das betreffende Konto geflossenen Geldbeträge zu verneinen. e) A. hat den Tatbestand der Urkundenfälschung gemäss Art. 251 Ziff. 1 Abs. 1 StGB durch unrichtige Angabe des wirtschaftlich Berechtigten im Formular A mit- täterschaftlich in objektiver und subjektiver Hinsicht erfüllt. f) Rechtfertigungs- und Schuldausschlussgründe sind keine ersichtlich. g) Betreffend Anklage Ziff. 2.1.4 ist A. der Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB schuldig zu sprechen. 2.2 Beschuldigter B. 2.2.1 Anklageziffer 2.2.1.2 / Sachverhalt «2007 INT_NCS_NAP» Die Anklage wirft dem Beschuldigten B. zusammengefasst vor, im gegenseitigen Zusammenwirken bei der Entschliessung, Planung und Ausführung mit L. und EE., mit dem Ziel Gelder auf das Konto der KK. zukommen zu lassen und von dort ins eigene Vermögen einzuverleiben, zwei inhaltlich unwahre Rechnungen hergestellt und verwendet zu haben, wobei L. in Absprache mit B. EE. damit be- auftragt habe, der Q. im Namen der faktisch von L. als Treuhänder gelenkten DD. zwei Rechnungen, datiert 31. Januar 2007 resp. 28. Februar 2007 zukommen zu lassen, aus welchen hervorging, dass die Q. der DD. einen Betrag von total Fr. 91'460.-- inkl. MWST für angeblich vom 1. November 2006 bis 31. Januar 2007 in Höhe von Fr. 48'420.-- und vom 1. Februar 2007 bis 28. Februar 2007 in
238 - Höhe von insgesamt Fr. 43'040.-- erbrachte Dienstleistungen (Backup-Projekt: Implementation und Schulung) schulde, obwohl diese Dienstleistungen nie er- folgt seien, was B. gewusst habe. B. habe die genannten Rechnungen verwen- det, um derart die effektive Zahlung der genannten Beträge am 8. März 2007 und am 13. März 2007 auf das Konto der DD. zu veranlassen, womit die Rechnungen auch effektiv Eingang in die Buchhaltung der Q. gefunden hätten. Sodann habe L. in Absprache mit B. der DD. zwei Rechnungen mit Datum vom 10. Februar 2007 und 2. März 2007 zukommen lassen, aus welchen hervorging, dass die DD. der in Panama domizilierten KK. Beträge in Höhe von Fr. 36'000.-- und Fr. 32'000.-- (beide für Programmentwicklung von zwei Software Tools; Backup-Pro- jekt) schulde, wobei in Tat und Wahrheit diese Leistungen nie erbracht worden seien, was die Beteiligten gewusst hätten. L. habe als Treuhänder der DD. die effektive Zahlung der genannten Beträge von Total Fr. 68'000.-- am 19. März 2007 auf das Konto der KK. veranlasst und B. habe diesen Betrag schliesslich ins eigene Vermögen einverleibt. 2.2.1.1 Äusserer Sachverhalt a) Die in der Anklageschrift als fiktiv bezeichneten Rechnungen liegen in den Akten. Es handelt sind um insgesamt vier Rechnungen, zwei von der DD. ausge- stellte Rechnungen zuhanden der Q., datiert 31. Januar 2007 im Betrag von Fr. 48'420.-- und 1. Februar 2007 im Betrag von Fr. 43'040.-- (BA B10-001-010-0176 f.), sowie zwei von der KK. ausgestellte Rechnungen zuhanden der DD., datiert
239 - wurden (BA B10-001-010-0180 f.) und das Konto der KK. kurzzeitig einen Nega- tivsaldo von Fr. 59'928.88 aufwies (BA 10-001-362 mit weiteren Verweisen). Auf diese zeitweilige Unterdeckung wies LL. mit handschriftlicher Notiz hin (BA B10- 001-010-0184). d) B. hat im Vorverfahren anerkannt, dass die durch die DD. der Q. in Rechnung gestellten Leistungen in Tat und Wahrheit nicht erbracht worden sind, und dass er die Bezahlung dieser Rechnungen in Belastung des Firmenkontos veranlasst hat, um dergestalt, in Verminderung des Firmengewinns, insgesamt Fr. 91'460.-
aus der Q. herauszuschleusen bzw. um schliesslich über einen Teil des über- wiesenen Betrages verfügen zu können (BA 13-003-257 f.; -0977 f.; -1119; -1115 ff.; BA 12-002-0631). Er anerkannte den Schlussvorhalt und den angeklagten Sachverhalt anlässlich der Hauptverhandlung (TPF 422.732.018). Weiter bestä- tigte er, dass er die Bezahlungen dieser beiden Rechnungen bei der Q. in Auftrag gegeben habe (TPF 422.732.018). e) Anlässlich seiner Einvernahme vom 20. August 2014 anerkannte L. auf Vor- halt den Vorwurf, er habe diese beiden fiktiven Rechnungen lautend auf die DD. erstellt resp. diese von EE. erstellen lassen, im Wissen darum, dass diese infolge Bezahlung Eingang in die Buchhaltung der Q. finden würden und in der Absicht, Gelder aus der Q. auszuschleusen (BA 12-002-0622 f.). Er führte weiter aus, dass er die Rechnungen gemäss Anweisung von B. vorbereitet und in Auftrag gegeben habe (BA 12-002-623). L. bestätigte in diesem Zusammenhang, Fr. 12'750.-- durch Überweisung seitens DD. an sein Unternehmen DDDD. erhal- ten zu haben, bestritt jedoch, dass es sich dabei um eine Provision für die Mithilfe bei der Ausschleusung der Gelder handelte. Er gab an, diese Zahlung sei in Be- gleichung eines noch ausstehenden Honorars seitens DD. erfolgt (BA 12-002- 623). Auf Frage, ob dazu ein falscher Rechnungstext notwendig gewesen sei, antwortete L., dass es «dumm gelaufen» sei (BA 12-002-623). f) EE. wurde im Rahmen des Ermittlungsverfahrens der Staatsanwaltschaft Zü- rich am 13. März 2014 einvernommen und war geständig, fiktive Rechnungen zusammen mit L. resp. in dessen Auftrag erstellt zu haben. L. habe ihm angebo- ten, den Verlust in der Jahresbilanz etwa im Jahr 2008 durch eine Wartungsrech- nung an die E. zu reduzieren, und habe ihm die entsprechenden Unterlagen zu- gestellt. Zudem habe L. ihm auch einen (fiktiven) Wartungsvertrag zugestellt, wel- cher beidseitig unterschrieben worden sei. EE. gab an, dass er nie Dienstleistun- gen gegenüber der E. erbracht habe, nie bei der E. gewesen sei und die Namen der E.-Mitarbeiter nicht kenne. Auf Nachfrage bestätigte er, dass die Rechnungen der DD. an die E. fiktiv seien (zum Ganzen BA 12-006-0003 ff.). EE. gab weiter zu Protokoll, er habe im Rahmen dieses Vorgehens jeweils 5% (als Provision)
240 - behalten dürfen, den Rest habe er im Auftrag von L. gestützt auf eine Gegen- rechnung an die darin angegebene Kontoverbindung überwiesen (BA 12-006- 0004 ff.). EE. wurde mit Strafbefehl der Staatsanwaltschaft III des Kantons Zürich vom 10. Juli 2014 der mehrfachen Urkundenfälschung – auch in Bezug auf die beiden hier relevanten Rechnungen – schuldig gesprochen (StA ZH 00101001). g) Dass B. mit L. vereinbart hat, im Namen der DD. Forderungen an die Q. zu stellen, obschon letztere die in Rechnung gestellten Dienstleistung nicht erhalten hatte und den entsprechenden Betrag in Tat und Wahrheit nicht schuldete, sowie dass B. schliesslich per 8. und 13. März 2007 die Begleichung zweier solcher Rechnungen im Betrag von Fr. 48'420.-- bzw. Fr. 43'040.-- (insgesamt Fr. 91'460.--) durch Belastung des Kontos der Q. veranlasste und nach einer Ver- schiebung der Gelder auf das Konto der KK. (durch die durch L. veranlasste Be- zahlung zweier Rechnungen der KK. an die DD. im Betrag von Fr. 36'000.-- bzw. Fr. 32'000.-- mit Valutadatum 19. März 2007) gesamthaft Fr. 68'000.-- für sich bezog, wird von B. anerkannt. Sein Geständnis deckt sich mit den Akten, den ermittelten Dokumenten und den Aussagen der Beteiligten. Durch die Zahlung der Rechnungen fanden diese Eingang in die Buchhaltung der Q., was ebenfalls unbestritten ist. In subjektiver Hinsicht anerkennt B., in Bereicherungsabsicht gehandelt bzw. be- absichtigt zu haben, Gelder aus der Q. auszuschleusen, um sie nach eigenem Gutdünken, mitunter zwecks Bestechung von A., zu verwenden (vgl. BA 13-003- 0033; -0978 ff.; -1115 ff.; TPF 422.732.018 f.), und dass er zum Zwecke dieser Ausschleusung und der Ermöglichung des Zugriffs auf das Geld mit dem Einsatz fiktiver Rechnungen operiert hat. Der in Anklageziffer 2.2.1.2 angeklagte Sachverhalt ist erstellt. 2.2.1.2 Rechtliche Würdigung a) Die in den Rechnungen angegebenen Forderungsgründe bestanden gegen- über den Firmen Q. und DD. nicht, da keine entsprechenden Leistungen erbracht wurden. Die Rechnungen erweckten durch Angabe eines Forderungsgrundes und die entsprechende buchhalterische Erfassung der Zahlung den Eindruck, dass die Q. und die DD. für erhaltene Dienstleistungen berechtigte Forderungen der Rechnungsausstellerin beglichen. Die Rechnungen erfassten insoweit einen unwahren Sachverhalt. Die inhaltlich unwahren Rechnungen betrafen die Rech- nungsausstellerin bzw. die -empfängerin und waren in deren Buchhaltungen auf- zunehmen. Diese Bestimmung kam ihnen bereits im Zeitpunkt der Ausfertigung
241 - zu, womit sie im Sinne der bundesgerichtlichen Rechtsprechung Urkundencha- rakter hatten (BGE 138 IV 130 E. 2.2.1). Die fiktiven Rechnungen fanden schliesslich Eingang in die Buchhaltung, wodurch diese verfälscht wurde. Die Rechnungen sind demnach Urkunden im Sinne von Art. 110 Abs. 4 StGB. b) B. war an der Herstellung der Rechnungen insofern beteiligt, als er gemein- sam mit L. vereinbarte, mittels fiktiver Rechnungen Fr. 91'460.-- aus der E. aus- zuschleusen, um u.a. eine Bereicherung für sich selber zu bewirken. Er veran- lasste die Zahlung der Rechnungen durch die Q., womit diese Eingang in die Bilanz fanden. Der damit verbundene Gebrauch einer unwahren Urkunde gilt als mitbestrafte Nachtat. Dadurch wurden die Gelder der Q. auf das Konto der DD. überwiesen, die – wie geplant – in der Folge aufgrund der beiden von L. zuhan- den der DD. erstellten Rechnungen auf das Konto der KK. weitertransferiert wur- den. B. wirkte nach dem Gesagten in massgeblicher Weise bei der Entschlies- sung, Planung und Tatausführung mit. c) B. handelte wissentlich und willentlich. Er wusste, dass die in Rechnung ge- stellten Dienstleistungen nicht erbracht wurden und die aufgeführten Beträge von den Rechnungsempfängerinnen nicht geschuldet waren. Ebenso wusste er, dass die Rechnungen Eingang in die Buchhaltung der Q. resp. der DD. finden würden, womit vorgetäuscht wurde, das Vermögen der Q. resp. DD. sei gerechtfertigter- weise um den fraglichen Betrag verringert worden. Dabei handelte er in der Ab- sicht, Gelder aus der Q. auszuschleusen und sich diese, ohne über einen Rechts- anspruch zu verfügen, ins eigene Vermögen einzuverleiben resp. L. und EE. ei- nen Vermögensvorteil zu verschaffen. B. handelte mit Vorteils- und Täuschungs- absicht. d) Rechtfertigungs- und Schuldausschlussgründe sind keine ersichtlich. e) Betreffend Anklageziffer 2.2.1.2 ist B. der mehrfachen Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB schuldig zu sprechen. 2.2.2 Anklageziffer 2.2.1.3 / Sachverhalt «2008_12 FuM_NCS_ATV_CE_NAP_CB» 2.2.2.1 Die Umschreibung des B. in Anklageziffer 2.2.1.3 gemachten Vorwurfs deckt sich mit dem gegen den (Mit-)Beschuldigten C. in Anklageziffer 2.3.1.2 erhobenen Vorwurf. Die Anklage führt im Rahmen einer erläuternden Vorgeschichte (erster Teil Anklageziffern 2.2.1.3.1 und 2.3.1.2.1) aus, B. und C. hätten zusammen mit L., A. und EE. ein fiktives Vertragskonstrukt errichtet, um mittels (inhaltlich un- wahren) Rechnungen der DD. an die E. Gelder aus der E. auszuschleusen. B.
242 - habe basierend auf diesen Verträgen Serviceberichte (für nie erfolgte Service- leistungen) verfasst. Diese Serviceberichte, so der zusammengefasste Vorwurf, habe B., im Wissen von C. (Anklageziffern 2.2.1.3.1 und 2.3.1.2.1), zu nicht näher bekannten Daten, aber spätestens am jeweiligen Rechnungsdatum, zusammen mit Anweisungen betreffend Rechnungstext und -betrag L. zukommen lassen, welcher diese An- gaben EE. zwecks In-Rechnung-Stellens weiterleitete, worauf Letzterer die 11 in Tabelle 51 (S. 253 f.) resp. Tabelle 56 (S. 317 f.) der Anklageschrift aufgelisteten fiktiven Rechnungen der DD. an die E. erstellt habe. Nach Eingang der Rechnun- gen der DD. habe B. deren Bezahlung durch die E. veranlasst, womit diese Ein- gang in die Buchhaltung der E. gefunden hätten. Um die aus der E. ausge- schleusten Gelder vom Konto der DD. weiterzutransferieren, habe L., in Abspra- che mit B. und im Wissen von C. (Anklageziffer 2.2.1.3.2 und 2.3.1.2.2), der fak- tisch von ihm gelenkten DD. die 14 in Tabelle 52 (S. 256 f.) resp. Tabelle 57 (S. 319 f.) der Anklageschrift aufgeführten, inhaltlich unwahren und nicht geschulde- ten Rechnungen zukommen lassen und deren Zahlung veranlasst, womit diese Eingang in die Buchhaltung der DD. gefunden hätten. Zur Abbuchung der in vor- genannter Weise aus der E. via DD. ausgeschleusten Gelder vom Konto der HH. habe L., in Absprache mit B. und im Wissen von C. (Anklageziffer 2.2.1.3.3 und 2.3.1.2.3), der faktisch von ihm gelenkten HH. die 4 in Tabelle 53 (S. 257 f.) resp. Tabelle 58 (S. 321) der Anklageschrift aufgelisteten fiktiven Rechnungen zukom- men lassen, wobei er diese nach Eingang bei der HH. verwendet habe, um derart die Zahlung derselben zu veranlassen. Von den auf diese Art aus der E. ausgeschleusten Geldern im Umfang von Fr. 1'059'550.-- hätten sich B. Fr. 358'955.--, A. Fr. 222'145.--, L. Fr. 353'007.30 und EE. Fr. 49'915.-- (durch Verbleib bei der DD.) ins eigene Vermögen einver- leibt (Anklageziffer 2.2.1.3.4 und 2.3.1.2.4). In subjektiver Hinsicht wird B. und C. vorgeworfen, sie hätten bezüglich des Um- stands, wonach es sich um fiktive Rechnungen handelte, welche der Fälschung der Buchhaltung der E. resp. DD. resp. HH. dienen sollten, wissentlich und wil- lentlich gehandelt, mit dem Ziel, Gelder aus der E. auszuschleusen und den Geldfluss zu verschleiern, um den Weitertransfer der Gelder zum Zwecke der Bestechung A.s resp. des Verbleibs bei diversen Firmen zu ermöglichen. B. wird zusätzlich vorgeworfen, er habe mit dem Ziel gehandelt, den Weitertransfer an sich selbst zu ermöglichen.
243 - 2.2.2.2 Äusserer Sachverhalt a) Aktenkundig sind folgende Verträge zwischen dem SECO und der P. bzw. zwischen dem SECO und der E.: ein Vertrag vom 1. Oktober 2007 mit der P. bzgl. Projektleitung und fachmännische Beratung für Vorstudien, Grobkonzepte, Detailkonzepte, Betriebsanleitungen sowie Realisierung/Umsetzung mit BIS-Nr. 1167, von A. als Chef TCBS am 14. September 2007 unterschrieben (BA B10- 001-010-0185 ff.), sowie ein Vertrag mit der E. vom 8. Januar 2009 betreffend Informatikdienstleistungen mit BIS-Nr. 1382, von A. als Chef TCBS am 19. Ja- nuar 2009 unterzeichnet (BA B10-001-010-0195 ff.). Seitens der P. resp. der E. wurden die Verträge von B. unterzeichnet. Ob es sich um fiktive, d.h. um un- wahre, Verträge handelt, kann offenbleiben, da die Verträge selbst nicht Objekt des Anklagevorwurfs sind. Basierend auf den genannten Verträgen wurden die Dienstleistungsvereinbarun- gen betreffend Teilprojektleitung, technische Beratung, Vorstudie, Konzepte vom
244 - 0138 ff.; 12-006-0003 ff.). Nachfolgend wird auf die Aussagen der Beteiligten ein- gegangen. d) B. ist geständig, mittels fiktiver Rechnungen Vermögenswerte aus der E. aus- geschleust zu haben (BA 13-003-0031 f.; -0976). Er anerkannte in der Schlusseinvernahme vom 1. Juli 2019 den ihm zu diesem Anklagepunkt gemach- ten Vorhalt, einschliesslich der eigenen Bereicherung von Fr. 358'955.--, in tat- sächlicher Hinsicht (BA 13-003-1128). Im Rahmen der Einvernahmen äusserte sich B. konstant dahingehend, dass die E. Rechnungen von Drittfirmen für Dienstleistungen erhalten habe, die dergestalt nie erbracht worden seien, es sich mithin um fiktive Rechnungen handelte (BA 13-003-0031 f.; -0976). Diese hätten in Zusammenhang mit Geschäften mit dem SECO, bei denen die E. eine grosse Marge gehabt habe, gestanden, um durch Herausschleusen von Geldern die Marge zu verkleinern und dergestalt Gelder für A. bereitzustellen, ohne dass dies in der Buchhaltung der E. ersichtlich sei (BA 13-003-0031; -0033; -0038; -0257; 0051 f.; TPF 422.732.021). Die Frage, ob das Bedürfnis unbemerkt Gelder aus der E. herauszuholen, erst in Zusammen- hang mit A. entstanden sei, bejahte B. (BA 13-003-0053 f.). Er habe L. den Auf- trag gegeben, Gelder aus der E. herauszuschleusen, wobei er den genauen «Me- cano» von L. mit all seinen Firmen nie verstanden habe (BA 13-003-1128; ähnlich bereits 13-003-0038; -258). B. erklärte das Vorgehen im Rahmen der fiktiven Rechnungen zusammengefasst wie folgt; die DD. und die HH. – dies seien die beiden Firmen, an welche er sich erinnern könne – hätten der E. Rechnungen gestellt aufgrund der Informationen, welche sie von L. erhalten hätten. L. wiede- rum habe die Informationen von ihm erhalten, wobei der Inhalt der Rechnungen von ihm und C. gekommen sei (BA 13-003-0052; -1128; vgl. auch TPF 422.732.020). Dabei sei jeweils der Betrag, welcher an A. zu übergeben gewesen sei, plus 20% Provision für L. und Mehrwertsteuer berechnet worden (BA 13-003- 0051 f.). Nach Erhalt der jeweiligen Rechnung habe er diese in die Buchhaltung zur Verbuchung gegeben, dort seien sie auch abgelegt worden (BA 13-003-0052: -0054). Er gab weiter an, dass diese fiktiven Rechnungen im Gesamtgeschäft mit dem SECO verbucht worden seien, womit die Marge betreffend SECO in der Buchhaltung nicht korrekt wiedergegeben worden sei (BA 13-003-0044 f.; 13- 003-0257 f.). Die ausgeschleusten Gelder seien dabei vollumfänglich A. zu Gute gekommen (BA 13-003-312), entweder durch direkte Überweisung auf das Konto der G. seitens L. oder Übergabe seinerseits, nachdem er das Geld bar von L. erhalten habe (BA 13-003-0054; -0257 f.; ferner TPF 422.731.017). Allerdings sei es möglich, so B., dass ein Teil bei ihm verblieben sei, wobei das «immer nur im Bereich von ein paar tausend Franken gewesen» sei, weil er die Bank gespielt habe (BA 13-003-0066; -0313).
245 - B. räumte zudem ein, dass zwar die beiden Verträge zwischen dem SECO und der P. vom 1. Oktober 2007 mit BIS-Nr. 1167 sowie zwischen dem SECO und der E. vom 8. Januar 2009 mit BIS-Nr. 1382 nicht fiktiv seien, die Dienstleistungs- verträge zwischen der P. und der DD. vom 14. September 2007 sowie jene vom
246 - outs eine Auszeit genommen und in der Folge nur in reduziertem Umfang arbei- ten können (BA 13-002-0263). 2010 sei er dann aus dem Verwaltungsrat zurück- getreten und habe fortan nur noch über Kollektivunterschrift zu zweien in der E. verfügt. Er habe sich eingeredet, dass er mit dem Wegschauen nicht Teil des Ganzen sei, obwohl er gewusst habe, dass es in dieser Zeit weitergehen würde (BA 13-002-0264). Zum verjährten Sachverhalt «2004_05_RH_INT_ATV_NAP» gemäss Anklage- ziffer 2.3.1.1 befragt, räumte C. – in Abweichung von seinen Äusserungen an- lässlich der Einvernahme vom 24. April 2014 – zwar ein, dass der Rechnungstext ein anderer sei, B. dies aber so gewünscht und er dies als «Freundschaftsdienst» akzeptiert habe, es sich bei der fraglichen Rechnung der Q. an die P. in der Höhe von Fr. 1'814'411.90 (BA B10-001-026-0123) aber um einen Provisionsanspruch gehandelt habe (BA 16-013-0499 ff.; 13-002-0533). Ferner räumte C. anlässlich der Einvernahme vom 5. März 2014, auf Vorhalt der Rechnung der EEEE. AG vom 31. Oktober 2012 über Fr. 118'000.--, ein, dass diese inhaltlich unwahr sei (BA 13-002-0164; -0126 f.), da die darin aufgeführten Leistungen tatsächlich nicht erbracht worden seien. Diese Rechnung, so C., habe L. ihm zugestellt, um den hohen Gewinn zu optimieren (BA 13-002-0125 ff.; -0133). Über solche (fik- tive) Rechnungen sei Geld auf die Konti der NN. und der OO. transferiert worden, womit er ein wenig Geld habe auf die Seite legen wollen, als «Notkässeli» (BA 13-02-0132 f.;-0242 f.). Zu dem in der Anklage wiedergegebenen Vorwurf äusserte sich C. in seiner schriftlichen Stellungnahme vom 27. September 2018. Darin führte er aus, er habe mit der Erstellung der Verträge zwischen dem SECO und der P. vom 1. Ok- tober 2007, dem Vertrag zwischen dem SECO und der E. vom 8. Januar 2009 und den Dienstleistungsvereinbarungen vom 14. September 2007 zwischen der P. und der DD. sowie jener vom 19. Dezember 2008 zwischen der E. und der DD. nichts zu tun gehabt und sei nicht involviert gewesen (BA 16-013-0359). B. habe diese Vereinbarungen ausgehandelt und unterzeichnet und die SECO-Ver- träge auch betreut. Weiter hielt C. fest, dass er nicht Projektleiter gewesen sei. B. habe autonom agiert, da er seit Mitte 2007 unter Burnout-Symptomen gelitten habe. Ob er Rechnungen der DD. freigegeben und gesehen habe, könne er nicht mehr sagen; wenn ja, seien es nur einzelne gewesen. In diesem Zusammenhang verwies er auf seine Aussagen vom 24. April 2014 und räumte ein, dass es sein könne, dass er beim Text der einen oder anderen DD.-Rechnung mitgewirkt habe (BA 16-13-0365 f.).
247 - C. reichte am 19. Juli 2021 im Hinblick auf die Hauptverhandlung eine schriftliche Stellungnahme ein, in welcher er zusammengefasst ausführte, dass ihm das Vor- gehen von B. nicht bekannt gewesen sei und dieser sein (C.s) Burnout, welches in der Anfangszeit der Geschehnisse liege, zunutze gemacht habe (TPF 422.523.147). Wie von den Untersuchungsbehörden richtigerweise festgestellt worden sei, habe er kein Geld erhalten (TPF 422.523.147). Der Vorhalt seitens der Untersuchungsbehörden «Im Wissen von C.» sei zudem eine Behauptung und nirgends belegt (TPF 422.523.147). In der Hauptverhandlung verwies C. auf seine Aussagen im Vorverfahren und seine Eingabe vom 19. Juli 2021 (TPF 422.733.015). Er räumte in Einklang mit seinen bisherigen Angaben ein, ein bis zwei fiktive Rechnungen gesehen und einmal einen Text für B. verfasst zu haben, wobei letzterer ihm erklärt habe, dass dies mit Deutschland abgestimmt sei (TPF 422.733.016). f) In Bezug auf die Aussagen von L., der geständig ist, kann grundsätzlich auf die Ausführungen in E. V.2.2.1.1e verwiesen werden. Ergänzend ist festzuhalten, dass L. auf Vorhalt explizit anerkannte, dass die hier angeklagten 29 Rechnungen allesamt fiktiv sind und dazu dienten, den aus der E. bewerkstelligten Geldfluss und den Weitertransfer aus der DD. zu verschleiern (BA 12-002-0135 ff.; -0612). Die Rechnungen der DD. seien von EE. erstellt wor- den, basierend auf dem Rechnungstext, welchen er von B. erhalten und an EE. weitergeleitet habe (BA 12-002-0135; -0138). Die fiktiven Rechnungen der von ihm kontrollierten Gesellschaften HH. und JJ. habe er selber erstellt (BA 12-002- 0141 ff.). Anlässlich seiner Einvernahmen betonte L. jeweils, er habe auf Wunsch von B. gehandelt und mit ihm abgerechnet (BA 12-002-0135 f.; -0612). Ob C. Kenntnis von diesem Vorgehen des Freimachens von Geldern mittels fiktiver Rechnungsstellung gehabt habe, wisse er nicht, er habe mit ihm nie darüber ge- redet (BA 12-002-0412). Auf Vorhalt, dass er schon im Jahr 2004 geholfen habe, via Q., HH. und KK. Gelder aus der P. zu entfernen, die am Ende C. zugeflossen seien, gab L. an, dass er in späteren Fällen nur mit B. zu tun gehabt habe (BA 12- 002-0422). Im Weiteren bestätigte er, dass diverse von der P. ausgestellte resp. an diese adressierte Rechnungen aus der Zeit vor 2006 fiktiv seien und damals das Geld wieder an C. zurückgeflossen sei (vgl. BA 12-002-0430 f.; -0140). Für seine Bemühungen (zum Ausschleusen der Gelder aus der E.), so L., habe er mit B. eine Provision von jeweils 18% der in Rechnung gestellten Summe ver- einbart, wobei die Provisionen der Rechnungssteller, d.h. namentlich der DD. oder der HH., zu seinen Lasten gegangen seien (BA 12-002-0142 f.; -0413; - 0418; -0421). Er habe die Gelder jeweils auf das Konto der G. einbezahlt (BA 12-
248 - 002-0018; -0055; -0412). In diesem Zusammenhang räumte L. ein, B. habe ihm mitgeteilt, dass das Geld für A. sei (BA 12-002-0409 f.). g) Hinsichtlich der Aussagen von EE., der geständig ist, für die DD. fiktive Rech- nungen erstellt zu haben, wird auf die Ausführungen in E. V.2.2.1.1f verwiesen. h) Die Geständnisse werden durch die E-Mail-Korrespondenz gestützt. So hat die DD. am 20. November 2008 eine E-Mail an die GG. und somit an L. gesendet, aus welcher hervorgeht, dass die «gewünschte Rechnung Nr. CH/0811080 vom
250 - auf das Konto der G. flossen (BA B10-001-010-0062 m.w.V.; B10-001-011-0104 ff.; -0119 ff.; -0129 ff.; -0143 ff.; 10-001-0380; -0397). An diesen Vermögenswer- ten war A. alleiniger wirtschaftlich Berechtigter (vgl. E. I.9.3.4.2). Die Angaben von EE. und L., für das Stellen der Rechnungen eine Provision von ca. 5% (EE.; BA 12-006-0003) bzw. von 15-20% (L.; BA 12-002-0413; -0617; 13- 003-0051 f.) erhalten zu haben, stehen grundsätzlich nicht im Widerspruch zu den Ermittlungsergebnissen. Auf dem Konto der DD. und somit zu Gunsten von EE. verblieben Fr. 103'292.20 (Fr. 1'059'550.-- abzüglich Fr. 956'257.80). Auf Konti im Zugriffsbereich von L. verblieben Fr. 432'657.80 (Fr. 28'868.-- bei der PP., Fr. 192'277.20 bei der JJ., Fr. 66'000.-- bei der QQ., Fr. 145'512.60 bei der HH.) bzw. nach den Überweisungen vom 27. August 2008 und 15. Oktober 2008 vom Konto der JJ. von Fr. 32'500.-- bzw. Fr. 25'000.-- zu Gunsten der KK. (BA 10-001-0370 m.w.V.) Fr. 375'157.80. Die DD. tätigte zwei Überweisungen zu Gunsten von L.: von Fr. 35'000.-- auf dessen Privatkonto und von Fr. 4'842.-- zuhanden der PP. (BA B10-001-010-0058 Z 42 und 47). Die in den Strafbefehlen vom 27. März 2019 (L.) bzw. 10. Juli 2014 (EE.) festgehaltenen Bereicherungen von Fr. 353'007.30 (L.; BA 03-000-0033 ff.; -0043) bzw. Fr. 61'915.-- (EE.; StA ZH 00101001 S. 4 f.) erscheinen somit naheliegend. Die Anklage wirft B. vor, sich im Umfang von Fr. 358'955.-- bereichert zu haben. Dieser Betrag setzt sich zusammen aus sämtlichen im Anklagezeitraum erfolgten Gutschriften auf den Konti der KK. und der I., abzüglich der Bareinzahlungen auf das Konto der G. (Fr. 44'500.--, Fr. 59'000.--, Fr. 332'100.-- sowie die beiden vor- genannten Überweisungen der JJ. zuhanden der KK. im Umfang von insgesamt Fr. 57'500.-- und die von der I. bezogenen Fr. 88'000.--, insgesamt Fr. 581'100.- -, abzüglich Fr. 222'145.-- zu Gunsten der G.). Bis am 15. März 2010, d.h. bis zum Zeitpunkt der hier gegenständlichen Bargeldbezüge, waren L. und LL. für die KK. mit Kollektivunterschrift zu zweien zeichnungsberechtigt, danach B. mit Einzelunterschrift. Ob sich B. im Umfang von Fr. 358'955.-- selbst bereichert hat, konnte aufgrund der Natur der Bargeldbezüge nicht abschliessend ermittelt wer- den (vgl. BA 10-001-0377 ff.). Indes gingen Fr. 270’955.-- auf das Konto der KK. ein, deren alleiniger Aktionär B. war, und Fr. 88'000.-- wurden von L. bar vom Konto der I. bezogen, wovon dieser Fr. 86'000.-- B. übergab (BA 10-001-0908 f.; 12-002-0610; 13-003-0977; -0982; -1127). Die Gelder waren somit der Verfü- gungsmacht von B. unterstellt. Ob er diese Vermögenswerte für sich selber (al- lenfalls zwecks Bestechens von A.) oder Dritte verwendete, ist nach dem Gesag- ten unerheblich. Indem die Vermögenswerte auf dem ihm gehörenden Konto ein- gingen resp. für die Barübergabe an ihn bestimmt waren, hat er sich (zumindest vorübergehend) im nachgewiesenen Umfang zum eigenen Vorteil bereichert.
251 - Der in Anklageziffer 2.2.1.3 angeklagte Sachverhalt ist somit erstellt. 2.2.2.3 Rechtliche Würdigung a) Da die in den Rechnungen festgehaltenen Dienstleistungen resp. Warenliefe- rungen nicht erfolgt sind, diese Rechnungen somit einen unwahren Sachverhalt beinhalten, durch die entsprechende buchhalterische Erfassung der Zahlung je- doch der Eindruck erweckt wurde, dass die Q., die DD. und die HH. tatsächlich erhaltene Dienstleistungen der Rechnungsstellerin beglichen hätten, ist die ent- sprechende Buchhaltung inhaltlich falsch. Die 29 Rechnungen waren bei deren Erstellung sowohl objektiv als auch subjektiv dazu bestimmt, Bestandteil der kaufmännischen Buchführung zu sein. Bereits mit der Ausfertigung und nicht erst infolge Verbuchung kam ihnen Urkundencharakter zu. Die Beweiseignung der buchhalterisch erfassten Rechnungen steht fest, denn diese waren als Buchhal- tungsbelege bestimmt und auch geeignet, das Vorliegen einer (angeblich) ge- schuldeten Leistung, mithin also eine rechtserhebliche Tatsache, vorzuspiegeln. Somit sind die 29 Rechnungen, die als Belege Eingang in die Buchhaltung fan- den, als Urkunden im Sinne von Art. 110 Abs. 4 StGB zu qualifizieren. b) B., der nach einer Lösung suchte, um Gelder aus der E. auszuschleusen, wen- dete sich an L., wobei er mit Letzterem das hier zu beurteilende Vorgehen be- schloss und zumindest in den Grundzügen plante. B. war zudem an der Herstel- lung der 29 Rechnungen insofern beteiligt, als er den jeweiligen Rechnungstext und -betrag L. zukommen liess, welcher in der Folge die Herstellung der Rech- nung aufgrund dieser Vorlage selber vornahm oder diese, mitunter von EE., vor- nehmen liess. B. veranlasste zudem die effektive Zahlung von elf fiktiven Rech- nungen durch die E. im Wissen um deren fiktive Natur, womit diese ihrem Zweck entsprechend Eingang in die Buchhaltung fanden und diese verfälschten. Dadurch konnten die Gelder der E. in einem ersten Schritt auf das Konto der DD. transferiert und hiernach mittels weiterer fiktiver Rechnungen zuhanden der DD. resp. der HH. weiter überwiesen und letztlich (zumindest teilweise) bar bezogen werden. Nach dem Gesagten wirkte B. in massgeblicher Weise bei der Ent- schliessung, Planung und auch bei der Tatausführung mit, ermöglichte er mit den veranlassten Zahlungen seitens E. doch gerade die Ausschleusung der Gelder aus derselben. c) B. anerkannte in subjektiver Hinsicht, in Täuschungs- und Vorteilsabsicht ge- handelt bzw. beabsichtigt zu haben, mittels fiktiver Rechnungen Gelder aus der E. auszuschleusen, um sie für sich (mitunter auch zur Deckung der Bestechungs- gelder für A.) oder Dritte (so L. oder EE.) zu verwenden. B. handelte wissentlich und willentlich, wusste er doch, dass die in Rechnung gestellten Dienstleistungen
252 -
der DD. nicht erbracht wurden, die darin genannten Beträge somit von den Rech-
nungsempfängerinnen nicht geschuldet waren und die Rechnungen Eingang in
die Buchhaltung derselben finden würden, womit vorgetäuscht wurde, das Ver-
mögen der E. sei gerechtfertigterweise um den fraglichen Betrag verringert wor-
den. Gleiches gilt in Bezug auf die jeweils an die DD. und die HH. adressierten
Rechnungen, wusste und wollte er doch, dass die zuvor mittels der fiktiven Rech-
nungen an die E. ausgeschleusten Gelder auf diesem Wege weitertransferiert
werden. Unerheblich ist, dass er den genauen «Ausschleusungsweg» nicht
kannte.
Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB schuldig zu sprechen.
2.2.3 Anklageziffer 2.2.2 / Sachverhalt betreffend Formular A
Die Umschreibung des B. in Anklageziffer 2.2.2 gemachten Vorwurfs deckt sich
sachverhaltlich mit dem in Anklageziffer 2.1.4 gegen A. erhobenen Vorwurf; es
wird auf den in E. V.2.1.1 zusammengefassten Sachverhalt verwiesen. B. wird,
im Unterschied zu A., vorgeworfen, in der Absicht gehandelt zu haben, den von
ihm bewerkstelligten Geldfluss der E. zu Gunsten von A. – und nicht zu seinen
eigenen Gunsten – zu verschleiern.
2.2.3.1 Äusserer Sachverhalt
a) Hinsichtlich der Beweise wird auf die Ausführungen in E. V.2.1.1.1 verwiesen.
b) B. anerkannte den gegen ihn in Anklageziffer 2.2.2 erhobenen Vorwurf. Es
wird auf die Zusammenfassung seiner Aussagen in E. V.2.1.1.1f verwiesen.
c) Der in Anklageziffer 2.2.2 umschriebene Sachverhalt ist demnach erstellt.
2.2.3.2 Rechtliche Würdigung
a) Wie in E. V.2.1.1.2a ausgeführt, stellt das von L. unterzeichnete Formular A,
mit welchem die rechtlich erhebliche Tatsache, dieser sei wirtschaftlich Berech-
tigter an den Vermögenswerten der auf die G. lautenden Geschäftsbeziehung bei
der R., bescheinigt wird, obwohl A. wirtschaftlich Berechtigter war, eine unwahre
Urkunde dar, bei der der wirkliche und der in der Urkunde enthaltene Sachverhalt
nicht übereinstimmen (Falschbeurkundung).
Der objektive Tatbestand von Art. 251 Ziff. 1 StGB ist demnach erfüllt.
253 - b) Unklar ist zwar, ob B. an der eigentlichen Ausführung der Tat, d.h. der Unter- zeichnung des Formulars A durch L., neben A. beteiligt war. Fest steht, dass er an der Entschliessung und Planung der Tat in massgebender Weise mitgewirkt hat, wusste er doch nicht nur vorgängig von der Kontoeröffnung, sondern suchte mit A. und L. nach einer Lösung, um die für A. bestimmten Gelder zu anonymi- sieren. Er war auch derjenige, der den Kontakt zu L. herstellte und damit die Tat als Ganzes mittrug. Damit ist er als Mittäter im Sinne der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zu qualifizieren. c) Es ist notorisch, dass eine Bank bei Eröffnung einer Kontobeziehung die Iden- tität des Kontoinhabers, die Herkunft der Vermögenswerte und den wirtschaftlich Berechtigten prüfen muss. Auch dass es sich beim Formular A um ein Dokument handelt, welches der Feststellung des wirtschaftlich Berechtigten dient, ist allge- mein bekannt. Dieses Allgemeinwissen ist auch bei B. gegeben: B. besass meh- rere Konti und war als Geschäftsführer unternehmerisch tätig; er war somit in derartigen Bankangelegenheiten nicht unerfahren. Dass mittels des Formulars A wahrheitswidrig die wirtschaftliche Berechtigung L.s an den Vermögenswerten auf dem Konto der G. bescheinigt werden sollte und B. mithin in Täuschungsab- sicht handelte, ist erstellt. Mit diesem Vorgehen strebte B. eine wirtschaftliche Besserstellung von A. durch Anhäufen von Geldern zu dessen Gunsten und zur Verschleierung der Herkunft derselben an. Zumindest strebte er auch an, das SECO als guten Kunden zu behalten. Dass es sich dabei um einen unrechtmäs- sigen Vorteil handelt, ist nicht fraglich. d) Betreffend Anklageziffer 2.2.2 ist B. der Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB schuldig zu sprechen. 2.3 Beschuldigter C. 2.3.1 Anklageziffer 2.3.1.2 / Sachverhalt «2008_12 FuM_NCS_ATV_CE_NAP_CB» 2.3.1.1 Die Umschreibung des C. in Anklageziffer 2.3.1.2 gemachten Vorwurfs deckt sich sachverhaltlich mit dem in Anklageziffer 2.2.1.3 gegen B. erhobenen Vorwurf. Es wird daher auf die Zusammenfassung des angeklagten Sachverhalts in E. V.2.2.2.1 verwiesen. 2.3.1.2 C. bestritt den gegen ihn in Anklageziffer 2.3.1.2 erhobenen Vorwurf. Es wird auf die Zusammenfassung seiner Aussagen in E. V.2.2.2.2e verwiesen.
254 - 2.3.1.3 Äusserer Sachverhalt a) Hinsichtlich der Beweise (Verträge, Dienstleistungsvereinbarungen, Service- berichte und Rechnungen) wird auf die Ausführungen in E. V.2.2.2.2 verwiesen. b) Hinsichtlich der Aussagen von B., der geständig ist und sich dahingehend äus- serte, dass die E. Rechnungen von Drittfirmen für Dienstleistungen erhalten habe, die nie erbracht worden seien, sich die Zahlungen mithin auf fiktive Rech- nungen stützten und die Machenschaften in Vorteilsabsicht erfolgten (BA 13-003- 0031 f.), wird auf die Zusammenfassung in E. V.2.2.2. d verwiesen. Ergänzend ist auszuführen, dass B. C. dahingehend belastete, als Letzterer über die fiktiven Rechnungen Bescheid gewusst und ihm jeweils den Text dazu gelie- fert haben soll (BA 13-003-1128; -0052 f.; -1119; -1133). Im Rahmen der Einver- nahme vom 14. Januar 2016 gab B. an, dass C. zwar vielleicht nicht jede einzelne fiktive Rechnung kannte, er aber gewusst habe, dass fiktive Rechnungen erstellt worden seien (BA 13-003-0698). So habe er, wenn es mit dem «Spiel mit den fiktiven Rechnungen» zeitlich knapp gewesen sei, das Geld für A. hälftig mit C. vorgeschossen und Letzterem das Geld zurückgegeben, wenn das Geschäft mit den fiktiven Rechnungen erledigt gewesen sei (BA 13-003-0252 f.). Die ihm im Rahmen der Konfrontationseinvernahme vom 16. Mai 2014 von C. gestellte Er- gänzungsfrage, ob er, C., jemals einen Anteil aus dem Erlös der fiktiven Rech- nungen für sich privat von ihm erhalten habe, verneinte B. (BA 13-003-0313). In der Hauptverhandlung bestätigte B., dass C. im Komplex mit den fiktiven Rech- nungen zwischen 2008 und 2012 eine Rolle gespielt habe. Dies, weil technische Texte nötig gewesen seien, wobei er auf Vorhalt präzisierend ausführte, dies be- treffe Texte für Rechnungen der DD., da dazu immer ein Bezug zu einem SECO- Projekt notwendig gewesen sei (TPF 422.732.020). c) In Bezug auf die Aussagen von L. und EE. wird auf die Ausführungen in E. V.2.2.2.2f und E. V.2.2.2.2g verwiesen. d) Wie aus den Ausführungen in E. V.2.2.2.2 und V.2.2.2.3 hervorgeht, ist eine (strafbare) Beteiligung von B., L. und EE. im Zusammenhang mit dem in Ankla- geziffer 2.3.1.2 umschriebenen Sachverhalt erwiesen. 2.3.1.4 Rechtliche Würdigung Konkrete Beteiligungshandlungen von C. sind nicht angeklagt und werden von den Tatbeteiligten nicht erwähnt. Die Aussagen von L. und EE. ergaben keine Hinweise auf eine Mitwirkung von C. Im Gegenteil beteuerte L., jeweils nur mit B. abgerechnet zu haben, wobei er eine Beteiligung C.s verneinte. EE. wiederum
255 - stand jeweils nur mit L. in Kontakt. B. erklärte zwar, dass C. in das Vorgehen mit den fiktiven Rechnungen eingeweiht gewesen sei und um das Operieren mit fik- tiven Rechnungen gewusst habe, konkrete Beteiligungshandlungen nannte er in- des keine. Hinweise auf einen (finanziellen) Vorteil C.s durch das Ausschleusen der Fr. 1'059'550.-- aus der E. sind weder angeklagt noch ergeben sich solche aus den Akten. Die Anklage umschreibt den Tatbeitrag von C. grundsätzlich dahingehend, dass B. die fiktiven Serviceberichte zusammen mit Anweisungen betreffend Rech- nungsstellung im Wissen von C. L. habe zukommen lassen und L. im Wissen von C. diverse fiktiven Rechnungen der DD. und der HH. B. resp. der E. habe zukom- men lassen. In der übergeordneten Anklageziffer 2.3.1 wird C. vorgeworfen, «wissentlich und willentlich [...] im gegenseitigen Zusammenwirken bei der Ent- schliessung, Planung und Ausführung [...] Urkunden gefälscht [...] zu haben» (Anklageschrift S. 311). C. werden insofern keine konkreten Tatbeiträge, sondern einzig das Wissen um das Handeln von B. und L. vorgeworfen. Tatbestandsmässige Ausführungshandlungen sind zwar nicht Voraussetzung für die Annahme von Mittäterschaft, doch kann nur Mittäter sein, wer bei der Ent- schliessung, Planung oder Ausführung der Tat auch tatsächlich mitgewirkt hat (vgl. BGE 143 IV 361 E. 4.10 S. 371 f.). Das blosse Wissen um Handlungen Drit- ter – selbst wenn dieses nachgewiesen werden kann – stellt somit keinen kon- kreten Tatbeitrag dar, welcher eine Mittäterschaft begründen könnte, ansonsten dies zur Ausuferung der mittäterschaftlichen Tatbegehung führen würde. Demnach kann offenbleiben, ob C. – wie B. geltend machte – von den fraglichen Handlungen wusste. Mangels eines konkreten Tatbeitrags von C. hat in Bezug auf Anklageziffer 2.3.1.2 ein Freispruch zu erfolgen. 2.3.2 Anklageziffer 2.3.2 / Sachverhalt betreffend Formular A Dem Beschuldigten C. wird zusammengefasst vorgeworfen, er habe sich in Mit- täterschaft mit L. der Urkundenfälschung gemäss Art. 251 StGB schuldig ge- macht, indem Letzterer auf Bitte von C. am 4. Januar 2012 (recte: 4. Juni 2012) das Formular A der R. betreffend das Konto Kunden-Nr. 4 der OO. (BA 12-002-
257 - Vorhalt, er sei vom 13. August 2000 bis 3. Juni 2012 bei der OO. als wirtschaftlich Berechtigter genannt gewesen, seither sei es L., führte C. aus, dies sei wegen der Trennung von seiner Frau (BA 13-002-132); diese habe nichts von den Konti gewusst. Deshalb hätten sie (gemeint L. und C.) einen Treuhandvertrag ge- macht. Er sei aber nach wie vor wirtschaftlich berechtigt (BA 13-002-0133). Mit Eingabe vom 13. September 2019 (BA 13-002-0793 ff.; 16-013-0465 ff.) wies C. die ihm im Zusammenhang mit dem Formular A gemachten Vorwürfe zurück. Er gab an, dass er der Meinung sei, immer noch wirtschaftlich Berechtigter zu sein, da die OO. seine Gesellschaft gewesen sei. Im Zeitpunkt der Unterzeich- nung des Formulars A sei er gemäss seiner Agenda in den Ferien gewesen (BA B10-001-002-0249; 16-013-0501). Von der durch L. getätigten Zahlung über Fr. 87'410.-- habe er Kenntnis gehabt, diese habe einen Zusammenhang mit sei- ner bevorstehenden Scheidung gehabt. Das Geld stamme von seinen E.-Provi- sionsansprüchen (BA 16-013-0501). Dass er dadurch unbemerkt Vermögen habe anhäufen wollen, wies C. zurück, da der Kontostand bereits am 31. Dezem- ber 2000 Fr. 992'410.-- angezeigt habe (StA ZH 50201003) und er dieses Ver- mögen vor seiner Ehe angehäuft hätte. Die Auszahlung der Fr. 87'410.-- sei eine blöde Kurzschlusshandlung gewesen, da diese Summe in Anbetracht der tat- sächlichen Scheidungszahlung an seine Ex-Frau nicht einmal 1,5% entsprochen habe (BA 16-013-0501). Auch hinsichtlich des Kontos der NN. sei der Kontostand per 31. Dezember 2000 wesentlich höher gewesen als im Jahr 2012, das Konto- guthaben habe also ab- und nicht zugenommen. Hinsichtlich der Falschbeurkun- dung in Zusammenhang mit der NN. führte er aus, dass auf dieses Konto kein Geld betreffend seine bevorstehende Scheidung geflossen sei (BA 16-013-0501 f.). In seiner Eingabe vom 19. Juli 2021 hielt C. zusammengefasst fest, dass die beiden Formulare A von seinem Bruder LL. unterzeichnet worden seien und nicht durch L. (TPF 422.523.149 f.). In der Hauptverhandlung bestritt C. den Vorwurf (TPF 422.733.019). Er gab an, mit L. einen Treuhandvertrag gehabt zu haben; L. habe ihm helfen wollen, weil er sich in dieser Zeit in einem Scheidungsverfahren befunden habe. Weiter führte er aus, bei der Unterzeichnung des Formulars A durch seinen Bruder LL. nicht zugegen gewesen zu sein und auch nicht gewusst zu haben, dass da so etwas geschehen würde (TPF 422.733.019). g) L. anerkannte den Vorwurf, er habe gegenüber C. sein Einverständnis zu die- ser Falschdeklaration erklärt, mit dem Ziel, gegenüber der Bank für sämtliche zukünftigen Transaktionen auf diese falsche Deklaration zu verweisen und C. da- bei zu helfen, Vermögenswerte in dessen Scheidungsverfahren zu verstecken
258 - (BA 12-00-0603 f.; 12-002-0063). Es sei abgesprochen gewesen, dass er als wirtschaftlich Berechtigter bei der OO. eingetragen werde, habe aber nie eine Bestätigung erhalten und auch die von ihm entworfenen Treuhandverträge seien ihm nicht unterschrieben retourniert worden (BA 12-002-0063). Im Weiteren an- erkannte er, am 19. Dezember 2012 eine Überweisung zu Gunsten der OO. in Höhe von Fr. 87'410.-- getätigt zu haben. Ihm sei im Zeitpunkt der Überweisung nicht klar gewesen, dass das Formular A geändert worden sei. Den Vorwurf der Verwendung einer falschen Urkunde im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 Abs. 1 und 3 StGB anerkannte er (BA 12-002-0604 f.). Hinsichtlich der Falschdeklaration im Formular betreffend das Konto der NN. anerkannte L. den Vorwurf der Falschbe- urkundung (BA 12-002-0605). 2.3.2.2 Rechtliche Würdigung Entgegen der Anklageschrift weisen die beiden Formulare A nicht die Unterschrift von L., sondern jene von LL. auf. Daneben findet sich dessen Stempel «LL.». Aus den Akten ergeben sich auch keine anderen Hinweise darauf, dass L. die beiden Formulare A ausgefüllt hat. Aktenmässig erstellt – aber nicht angeklagt – und soweit dazu Aussagen vorlie- gen unbestritten ist hingegen, dass L. sein Einverständnis zur Falschdeklaration gegeben hat (BA 12-002-0604 f.), weswegen er mit Strafbefehl vom 27. März 2019 verurteilt wurde (vgl. BA 03-000-0033 ff.; -0048 f.). Nach dem Gesagten ist der Anklagevorwurf beweismässig nicht erstellt. Demzu- folge ist C. betreffend Anklageziffer 2.3.2 freizusprechen. VI. Ungetreue Geschäftsbesorgung (Art. 158 StGB)
259 - wer in der Absicht, sich oder einen andern unrechtmässig zu bereichern, die ihm durch das Gesetz, einen behördlichen Auftrag oder ein Rechtsgeschäft einge- räumte Ermächtigung, jemanden zu vertreten, missbraucht und dadurch den Ver- tretenen am Vermögen schädigt. 1.2 Als Täter gilt, wer fremdes Vermögen verwaltet oder eine Vermögensverwaltung beaufsichtigt sowie – gemäss Art. 158 Ziff. 1 Abs. 2 StGB – der Geschäftsführer ohne Auftrag. Dabei ist aber nicht jede Person, die zu einem fremden Vermögen in Beziehung steht, auch für dessen Erhalt verantwortlich, d.h. nicht jede Pflicht zur Wahrung fremder Vermögensinteressen stellt auch eine Vermögensfürsor- gepflicht dar. Art. 158 StGB ist nur anwendbar, wenn den Täter eine solche Ver- mögensfürsorgepflicht trifft, er mithin gegenüber dem Berechtigten als Garant hinsichtlich des Vermögens erscheint, für welches er zu sorgen hat. Die Verwirk- lichung des Unrechts der ungetreuen Geschäftsbesorgung ist also nur möglich, wenn der Täter dem Berechtigten gegenüber zu besonderer Treue verpflichtet ist und er diese Pflicht verletzt (NIGGLI, Basler Kommentar, 4. Aufl. 2019, Art. 158 StGB N. 12). Hinsichtlich des Tatbestandserfordernisses des Geschäftsführers sind die nach Art. 159 aStGB entwickelten Prinzipien nach wie vor gültig, d.h. "Geschäftsführer i.S.v. Art. 159 aStGB ist, wer in tatsächlich oder formell selb- ständiger und verantwortlicher Stellung im Interesse eines andern für einen nicht unerheblichen Vermögenskomplex zu sorgen hat [...]. Geschäftsführer ist nicht nur, wer Rechtsgeschäfte nach aussen abzuschliessen hat, sondern auch, wer entsprechend seiner Fürsorgepflicht im Innenverhältnis für fremde Vermögens- interessen sorgen soll, insbesondere wer darüber in leitender Stellung verfügt" (Urteil des Bundesgerichts 6S.604/1999 vom 2. März 2000 E. 2c). 1.2.1 Vorausgesetzt ist zunächst, dass der Täter für fremdes Vermögen zu sorgen hat. Gemäss Bundesgericht gilt das Vermögen der Aktiengesellschaft nicht nur nach aussen, sondern auch im Verhältnis zu den Gesellschaftsorganen als ein frem- des (BGE 85 IV 224, 230 E. I./3; 97 IV 10, 16 E. 4; 117 IV 259 E. 3 S. 263 ff.). Entsprechend sind auch die Vermögenswerte einer Einpersonen-Aktiengesell- schaft für den diese als einziger Verwaltungsrat beherrschenden Alleinaktionär fremd (BGE 141 IV 104 E. 3.1). Drittinteressen werden nicht durch Art. 158 StGB, sondern durch die Konkurs- und Betreibungsdelikte geschützt (VEST, Allgemeine Vermögensdelikte, in: Ackermann/Heine [Hrsg.], Wirtschaftsstrafrecht der Schweiz, 2013, § 13 N. 314; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 15 f.). Vorausge- setzt ist zudem, dass das fremde Vermögen in fremdem Interesse verwaltet wird. Wer einen im eigenen Interesse abgeschlossenen Vertrag verletzt, ist nicht Ge- schäftsführer i.S.v. Art. 158 StGB (NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 17).
260 - 1.2.2 Als Geschäftsführer gilt nur, wer befugt ist, selbstständig über fremdes Vermögen oder Teile davon, über Betriebsmittel oder Personal eines Unternehmens zu ver- fügen. Gefordert ist ein hohes Mass an Selbstständigkeit (NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 14, 19 ff.). Wesentliche Indizien dafür sind die Unterschriftsberechtigung hinsichtlich wesentlicher Vermögensbestandteile (z.B. beim einzelzeichnungsbe- rechtigten Verwaltungsrat; BGE 100 IV 108, 113 f.) und die weitgehende Freiheit in der Organisation der eigenen Tätigkeit, auch z.B. der Freiheit, auf eigene Rechnung Gehilfen anzustellen (BGE 102 IV 90, 93). Gegen die Selbstständig- keit spricht die (detaillierte) Umschreibung einzelner Dienstleistungen (VEST, a.a.O., § 13 N. 315 mit Hinweis auf Urteil des Bundesstrafgerichts SK.2007.12 vom 11. Juli/27. Oktober 2008 E. 4.2.1b). Kein Geschäftsführer ist, wer der stän- digen Kontrolle und Überwachung eines andern unterliegt, aufgrund von ein- schränkenden Weisungen über einen sehr begrenzten Handlungsspielraum ver- fügt oder wer lediglich in untergeordneter Stellung bei der Vermögensverwaltung mitwirkt oder als Berater hinzugezogen wird (Urteile des Bundesgerichts 6S.25/2003 vom 12. Mai 2003 E. 2.2; 6S.711/2000 vom 8. Januar 2003 E. 4.3). Nicht selbstständig handelt i.d.R. der Täter, der bei seinen Entscheidungen selbst Weisungen hierarchisch höherer Stellen (oder gar des Geschäftsherrn selbst) und deren ständigen Kontrollen unterworfen ist (BGE 105 IV 307, 311), und zwar auch dann, wenn diese Stellen mangels fachlicher Kompetenz ihre Kontrollen gar nicht umfassend ausüben können (BGE 95 IV 65, 66). Hingegen ändert die Pflicht zur Beachtung genereller Weisungen hierarchisch übergeordneter Stellen an der Selbstständigkeit des Geschäftsführers nichts, solange er bei seinen Ent- scheidungen durch Weisungen nicht derart eingeschränkt ist, dass ihm ein nur sehr enger Handlungsspielraum bei der Verwaltung verbleibt (Urteil des Bundes- gerichts 6B_86/2009 vom 29. Oktober 2009 E. 7.1.1). Auch bei Wahrnehmung bloss untergeordneter Aufgaben fehlt die geforderte Selbstständigkeit – selbst auf oberster Stufe. Als untergeordnet werden i.d.R. Aufgaben bezeichnet, bei welchen nicht über das Vermögen entschieden wird, sondern nur solche Ent- scheidungen vorbereitet werden, z.B. bei der Beratung des Vermögensinhabers oder des Geschäftsführers mittels Beschaffung von Entscheidungsgrundlagen, Ausarbeitung von Lösungsvarianten oder Abgabe von Empfehlungen (Urteile des Bundesgerichts 6S.604/1999 und 6S.605/1999 vom 2. März 2000 E. 2c/bb bzw. E. 4c/bb). Ebenfalls unselbstständig (mangels Entscheidkompetenz) han- delt, wer sich nur mit der technischen Abwicklung der Vermögensverwaltung be- fasst, wie z.B. der Kontenführung oder der Buchhaltung (BGE 95 IV 65). Wer sich Aufgaben mit einem anderen Geschäftsführer schwerpunktmässig aufteilt, han- delt nicht unselbstständig (Urteil des Bundesgerichts 6B_132/2009 vom 29. Mai 2009 E. 4).
261 - 1.2.3 Geschäftsführerstellung kommt gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung re- gelmässig den geschäftsführenden Organen von juristischen Personen bzw. Ka- pitalgesellschaften zu, z.B. dem Verwaltungsrat einer Aktiengesellschaft (BGE 100 IV 108, 113; 100 IV 167, 172; 97 IV 14) bzw. dem Verwaltungsrat und Ge- schäftsführer einer Aktiengesellschaft (Urteil des Bundesgerichts 1A.36/2004 vom 24. Mai 2004 E. 3.3; ZBJV 1954 469) sowie dem Prokuristen (SJZ 1954, 150, Nr. 82). Diesen Organen ist das Gesellschaftsvermögen gerade nicht an- vertraut i.S.v. Art. 138 StGB (vgl. Urteil des Bundesgerichts 6B_609/2010 vom
262 - dar. Das Bundesgericht hat dies für die eigenverantwortliche Leitung eines Kios- kes mit einem Monatsumsatz von Fr. 3'000.-- (BGE 86 IV 12, 14 f.) oder für die Leitung der Filiale eines Ingenieurbüros (BGE 105 IV 307, 311 f.) bejaht. Ausge- schlossen bleibt jedenfalls ein einzelner Auftrag, weil er für sich alleine nicht als Geschäftsführung qualifiziert werden kann; ein solcher müsste unter Art. 158 Ziff. 2 StGB (Missbrauchstatbestand) subsumiert werden (NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 51). 1.3 Treuepflicht 1.3.1 Die Tathandlung besteht in der Verletzung gerade derjenigen besonderen Pflich- ten, die den konkreten Täter hinsichtlich seiner Tätigkeit als Geschäftsführer ge- nerell, aber auch hinsichtlich spezieller Geschäfte treffen (BGE 120 IV 190, 193; 118 IV 244, 247; 105 IV 307, 313; 80 IV 243, 247). 1.3.2 Die Sorgfalts- und Treuepflicht der Organe einer Aktiengesellschaft leitet sich insbesondere aus Art. 716a und 717 OR ab. Art. 717 Abs. 1 OR verpflichtet die Mitglieder des Verwaltungsrats sowie die mit der Geschäftsführung betrauten Personen, ihre Aufgaben "mit aller Sorgfalt" zu erfüllen und "die Interessen der Gesellschaft in guten Treuen zu wahren". Insbesondere sind sie gehalten, alles zu unterlassen, was der Gesellschaft schaden könnte. Die Treuepflicht gebietet damit insbesondere, die persönlichen Interessen des einzelnen Organmitglieds hinter diejenigen der Gesellschaft zu stellen, jedoch im Sinne einer negativen Verpflichtung auch, den Interessen anderer Personen, d.h. ihren eigenen, denje- nigen einzelner Aktionäre oder von Dritten, nicht den Vorrang gegenüber den Gesellschaftsinteressen einzuräumen (WATTER/ROTH PELLANDA, Basler Kom- mentar, 5. Aufl. 2016, Art. 717 OR N. 15 ff.). Laut Bundesgericht sind strenge Massstäbe anzulegen, wenn Verwaltungsräte nicht im Interesse der Gesell- schaft, sondern im eigenen Interesse, in demjenigen von Aktionären oder von Drittpersonen handeln (BGE 139 III 24 E. 3.4; 130 III 213 E. 2.2.2; 113 II 52 E. 3a). Die geforderte Sorgfalt ist nach Lehre und Rechtsprechung gemäss ei- nem objektiven Massstab zu eruieren. 1.3.2.1 Der Inhalt der Treuepflicht ergibt sich aus dem Grundgeschäft und ist je nach dem konkreten Fall zu bestimmen (BGE 142 IV 346 E. 3.2 m.H.; Urteile des Bun- desgerichts 6B_66/2008 vom 9. Mai 2008 E. 6.3.3; 6S.587/2000 vom 15. März 2001 E. 2). Bedeutsam ist insbesondere, ob dem Geschäftsführer nur die Erhal- tung des vorhandenen Vermögens oder aber auch dessen Mehrung obliegt (BGE 105 IV 307, 313; 80 IV 243, 247 f.; 120 IV 190, 193; 118 IV 244, 247). Massge-
263 - bliche Basis für die Bestimmung der Pflichten des Geschäftsführers sind insbe- sondere gesetzliche und vertragliche Bestimmungen, aber auch Statuten (BGE 97 IV 10, 15), Reglemente oder Beschlüsse der Generalversammlung, der Ge- sellschaftszweck (BGE 109 IV 111, 111 f.; 103 IV 227, 238; 80 IV 243, 248) oder branchenspezifische Usanzen (Urteil des Bundesgerichts 6B_66/2008 vom
264 - (BGE 81 IV 276, 279; 102 IV 90, 93; 100 IV 33, 36; 100 IV 167, 172 f.; 105 IV 307, 311; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 124 ff.). 1.3.3 Das pflichtwidrige Verhalten muss zu einem Vermögensschaden führen (BGE 122 IV 279, 281; 121 IV 104, 107). Ein solcher kann in einer tatsächlichen Schädigung durch Verminderung der Aktiven, Vermehrung der Passiven, Nicht- Verminderung der Passiven oder Nicht-Vermehrung der Aktiven liegen. Ein Schaden liegt bereits vor, wenn das Vermögen in einem Masse gefährdet wird, dass es in seinem wirtschaftlichen Wert vermindert ist (BGE 129 IV 124 E. 3.1; 122 IV 279 E. 2a-c, S. 281 ff.). Eine vorübergehende Schädigung genügt. Späte- rer Ersatz schliesst die ungetreue Geschäftsbesorgung mithin nicht aus (BGE 123 IV 17 E. 3d, 121 IV 104 E. 2c; TRECHSEL/CRAMERI, Praxiskommentar, Art. 158 StGB N. 12; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 130; SCHEIDEGGER/VON WURSTEMBERGER, Commentaire Romand, Code pénal II, 2017, Art. 158 N. 53). Zwischen der Verletzung der Treuepflicht und dem Vermögensschaden muss ein Kausalzusammenhang bestehen (Urteile des Bundesgerichts 6B_54/2008 und 6B_66/2008 vom 9. Mai 2008 je E. 6.3.4; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 127). 1.3.4 Subjektiv wird Vorsatz verlangt. Dieser muss sich insbesondere auf die Pflicht- widrigkeit der Handlung bzw. Unterlassung, den Vermögensschaden sowie den Kausalzusammenhang beziehen (BGE 105 IV 189, 191 f.; 105 IV 307, 314). Eventualvorsatz genügt. Allerdings dürfen Vorsatz und Eventualvorsatz nicht leichthin angenommen werden (BGE 123 IV 17, 23; Urteil des Bundesgerichts 6B_1056/2011 vom 16. Juni 2011 E. 2.2), da die Treuepflichten nicht genau um- schrieben sind. Eventualvorsatz liegt nicht bereits vor, wenn der Täter den mög- lichen Erfolg seiner Handlung einfach in Kauf nimmt; vielmehr muss er mit dem Erfolg ernsthaft gerechnet haben und mit ihm einverstanden gewesen sein für den Fall, dass er eintreten sollte. Eventualvorsatz darf nur angenommen werden, wenn sich dem Täter der Eintritt des Erfolgs als so wahrscheinlich aufdrängte, dass sein Handeln vernünftigerweise nicht anders denn als Billigung des Erfolgs ausgelegt werden kann (BGE 86 IV 12, 17; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 136 f.). 1.3.5 Der qualifizierte Treuebruchtatbestand gemäss Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB setzt die Absicht unrechtmässiger Bereicherung voraus, wobei die Eventualabsicht ausreicht (BGE 142 IV 346 E. 3.2). Als Bereicherung wird jede auch nur vorüber- gehende monetäre Besserstellung betrachtet, auf die der Täter keinen rechtmäs- sigen Anspruch hat. Unrechtmässig ist die angestrebte Bereicherung, wenn die Vermögensverschiebung vom Recht missbilligt wird.
265 - 1.3.6 Ersatzbereitschaft, d.h. der Wille des Täters im Zeitpunkt der Tat, fristgerecht Ersatz zu leisten und auch fähig zu sein, dies zu tun, kann die Absicht unrecht- mässiger Bereicherung ausschliessen (BGE 119 IV 127, 128; 118 IV 27, 29 f.; 105 IV 29, 34 ff.; 91 IV 130, 134 f.; 81 IV 228, 234; 77 IV 10, 12; 74 IV 27, 30 f.; 71 IV 124, 125; NIGGLI, a.a.O., Art. 158 StGB N. 141 i.V.m. Art. 138 StGB N. 116).
266 - 2.1.2.2 B. war vom 11. Dezember 1995 bis zum 10. Juli 2007 Gesellschafter und Ver- waltungsratspräsident der Q. mit Einzelunterschrift (E. I.9.2.1.2). 2.1.2.3 B. ist geständig und anerkannte den hier gegenständlichen Vorwurf auch anläss- lich der Schlusseinvernahme vom 1. Juli 2019 (BA 13-003-1119). Es wird auf die Zusammenfassung seiner Aussagen in E. V.2.2.1.1d verwiesen. 2.1.2.4 Der Anklagesachverhalt (Anklageunterziffer 2.2.1.2.3) ist somit erstellt. 2.1.3 Rechtliche Würdigung 2.1.3.1 Geschäftsführerstellung und Selbständigkeit Die Eigenschaft von B. als Geschäftsführer im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 StGB ist durch den Handelsregistereintrag erstellt – B. war im Tatzeitraum einziges zeich- nungsberechtigtes Organ und Verwaltungsratspräsident mit Einzelunterschrifts- berechtigung. Darüberhinaus war er als einziger Aktionär mit der Geschäftsfüh- rung der Q. betraut. Als Verwaltungsrat kamen ihm Geschäftsführungsaufgaben im Sinne von Art. 716a OR zu, insbesondere auch in Bezug auf die Vermögens- verwaltung der Q. Dass er als alleiniger Geschäftsführer, Aktionär und Verwal- tungsrat der Q. über sämtliche Kompetenzen und weitreichende Entscheidungs- befugnisse, insbesondere in Bezug auf die Vermögenswerte der Q., verfügte, womit ein hohes Mass an Selbstständigkeit einherging, ist erstellt. Das Erforder- nis der Geschäftsführerstellung ist erfüllt. 2.1.3.2 Vermögensfürsorgepflicht Als Verwaltungsratspräsident war B. verpflichtet, die Interessen der Gesellschaft umfassend zu wahren, unabhängig von allfälligen im Vertrag getroffenen Verein- barungen (BGE 100 IV 108 E. 4). Zur Wahrung der Interessen einer Gesellschaft gehört insbesondere, diese nicht zu schädigen (Urteil des Bundesge- richts 6B_453/2017 E. 8.3). Angesichts dessen, dass auch die Vermögenswerte einer Einpersonen-Aktiengesellschaft für den Alleinaktionär fremd sind, handelte es sich bei den Vermögenswerten der Q. um für B. fremde Vermögenswerte von gewisser Erheblichkeit. Dies gilt auch in Bezug auf die Höhe der Zahlungen von total Fr. 91'460.--. Die Vermögensfürsorgepflicht ist zu bejahen. 2.1.3.3 Tathandlung Tatbestandsmässige Handlung ist das Erteilen der Zahlungsaufträge und damit verbunden das Abdisponieren von Fr. 91'460.-- – Fr. 48'420.-- am 8. März 2007 und Fr. 43'040.-- am 13. März 2007 – ab dem Konto der Q., basierend auf nicht
267 - geschuldeten Rechnungen, womit ein geschäftsmässig unbegründeter Aufwand verursacht wurde (Urteile des Bundesgerichts 6B_473/2011 vom 13. Oktober 2011 E. 1.2.2; 6S.327/2000 vom 22. Januar 2001 E. 3b). Mit diesem Vorgehen verletzte B. seine Vermögensfürsorgepflicht gegenüber der Q. 2.1.3.4 Vermögensschaden und Kausalzusammenhang Indem B. in Verletzung seiner Vermögensfürsorgepflicht die Zahlung der fiktiven Rechnungen veranlasste und die Aktiven der Q. im Umfang von Fr. 91'460.-- (inkl. MWST) resp. Fr. 85'000.-- (exkl. MWST von 7,6%) minderte, schädigte er diese – mangels konkreter Gegenleistung für die erfolgte Rechnungsbegleichung – in entsprechendem Umfang. Diese treuwidrige Verwendung der Gelder führte zur Schädigung der Q. Der adäquate Kausalzusammenhang zwischen der Pflichtverletzung und dem Vermögensschaden ist erstellt. 2.1.3.5 Subjektiver Tatbestand a) Vorsatz Als Verwaltungsratspräsident und Geschäftsführer wusste B., dass die Gelder von Fr. 91'460.-- der Gesellschaft gehörten und nicht zu privaten Zwecken ver- wendet werden durften, und die Q. durch Bezahlen der Rechnungen – mangels entsprechender Gegenleistung – einen Schaden in diesem Umfang erleiden würde. Die Bezahlung von fiktiven Rechnungen, im Wissen darum, dass diese nicht geschuldet sind, kann nicht anders als vorsätzlich begangen werden. b) Bereicherungsabsicht (Qualifizierung) B. handelte in der Absicht, sich bzw. L. und EE. durch die Bezahlung der beiden fiktiven Rechnungen und der damit verbundenen Ausschleusung der Gelder ei- nen Vermögensvorteil zu verschaffen, ohne über einen diesbezüglichen Rechts- anspruch zu verfügen. Mithin strebte er eine geldwerte Besserstellung seiner selbst bzw. Dritter an, obschon weder er noch L. oder EE. über einen legitimen Anspruch gegenüber der Q. in Bezug auf die Vermögenswerte verfügten. Aus- serdem bekundete B. seine Bereicherungsabsicht durch den privaten Verbrauch der ausgeschleusten Gelder. Der unrechtmässige Vermögensvorteil lag in der Höhe von Fr. 68'000.-- bei B., von Fr. 12'750.-- bei L. und von Fr. 4'250.-- bei EE. 2.1.3.6 Rechtfertigungs- und Schuldausschlussgründe sind keine ersichtlich. 2.1.3.7 Nach dem Gesagten ist B. der mehrfachen qualifizierten ungetreuen Geschäfts- besorgung schuldig zu sprechen (Anklage Ziffer 2.2.1.2).
268 - VII. Geldwäscherei (Art. 305 bis StGB)
269 - 6B_180/2016 vom 28. Oktober 2016 E. 4.4.1; je mit Hinweisen), erfasst der Tat- bestand gleichfalls die Erschwerung der Einziehung von Surrogaten (vgl. ACKER- MANN, Geldwäschereistrafrecht, in: Ackermann/Heine [Hrsg.], Wirtschaftsstraf- recht der Schweiz, Bern 2013 [nachfolgend: Geldwäschereistrafrecht], § 15 N. 47; TRECHSEL/PIETH, Praxiskommentar, Art. 305 bis StGB N. 14). Die einfache Investition in Gebrauchswerte als solche erfüllt allerdings den Tatbestand nicht (BGE 144 IV 172 E. 7.2.2, mit Hinweis auf ACKERMANN, in: Schmid/Acker- mann/Arzt/Bernasconi/de Capitani [Hrsg.], Kommentar Einziehung, organisiertes Verbrechen, Geldwäscherei, Bd. I, 1998, Art. 305 bis StGB N. 257 und 264). Als Geldwäschereihandlungen gelten u.a. die Übergabe von Bargeld, der Bargeld- bezug am Schalter oder mittels Automaten sowie das Verbrauchen bzw. Verzeh- ren von Deliktsgut (ACKERMANN, Geldwäschereistrafrecht, § 15 N. 50 ff. und 65). 1.4 Der Geldwäschereitatbestand verlangt aufgrund seines akzessorischen Charak- ters neben dem Nachweis der Geldwäschereihandlung (Vereitelungshandlung) sowohl den Nachweis der Vortat – eines Verbrechens im Sinne von Art. 10 Abs. 2 StGB –, als auch den Nachweis, dass die Vermögenswerte aus eben dieser Vor- tat herrühren (BGE 126 IV 255 E. 3a). Gemäss Rechtsprechung des Bundesge- richts ist die verbrecherische Herkunft der Vermögenswerte nicht strikte zu be- weisen; das Bundesgericht fordert lediglich eine lockere Verbindung zwischen dem Delikt, aus dem die Vermögenswerte stammen, und der Geldwäscherei. Insbesondere müssen weder der Täter noch die genauen Umstände der Vortat bekannt sein. Es genügt die Gewissheit, dass die Vermögenswerte aus einem Verbrechen stammen (BGE 138 IV 1 E. 4.2.2 und 4.2.3.2). Ferner muss die Vor- tat in der Anklageschrift nicht ausdrücklich bezeichnet werden, solange sich den darin beschriebenen Umständen entnehmen lässt, dass die Staatsanwaltschaft davon ausgeht, die interessierenden Vermögenswerte seien verbrecherischer Herkunft (Urteil des Bundesgerichts 6B_1185/2018 vom 14. Januar 2019 E. 2.4). 1.5 Nach Art. 305 bis Ziff. 2 lit. c StGB liegt ein schwerer Fall bei gewerbsmässiger Geldwäscherei vor, die dem Täter einen grossen Umsatz oder erheblichen Ge- winn ermöglicht. Der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zufolge handelt der Täter gewerbsmässig, wenn sich aus der Zeit und den Mitteln, die er für die de- liktische Tätigkeit aufwendet, aus der Häufigkeit der Einzelakte innerhalb eines bestimmten Zeitraums sowie aus den angestrebten und erzielten Einkünften ergibt, dass er die deliktische Tätigkeit nach der Art eines Berufes ausübt. We- sentlich ist ausserdem, dass der Täter sich darauf einrichtet, durch sein – haupt- oder nebenberufliches – deliktisches Handeln relativ regelmässige Einnahmen zu erzielen, die einen namhaften Beitrag an die Kosten seiner Lebensgestaltung darstellen, und dass er die Tat bereits mehrfach begangen hat (BGE 116 IV 319; 129 IV 188 E. 3.1.2). Ein grosser Umsatz liegt ab Fr. 100'000.--, ein erheblicher
270 - Gewinn ab Fr. 10'000.-- vor (Urteil des Bundesgerichts 6B_1013/2010 vom
271 -
2.1 Beschuldigte A. (Anklageziffer 2.1.5) und B. (Anklageziffer 2.2.4)
Die Bundesanwaltschaft wirft A. und B. in den Anklageziffern 2.1.5 und 2.2.4 in
gleichlautendem Wortlaut zusammengefasst vor, sie hätten zusammen mit L. im
gegenseitigen Zusammenwirken bei der Entschliessung, Planung und Ausfüh-
rung, wobei jeder mit dem Tun des anderen einverstanden gewesen sei, Vermö-
genswerte gewerbsmässig gewaschen und sich dadurch einen grossen Gewinn
im Umfang eines Erwerbseinkommens ermöglicht. Im Einzelnen werden A. und
unterzeichnet haben, wonach bescheinigt worden sei, dass L. alleiniger wirt-
schaftlich Berechtigter am Konto Nr. 1 lautend auf die G. sei, obwohl tatsächlich
A. alleiniger Berechtigter des Kontos und der Gesellschaft war. Die Tatsache,
dass über den wirtschaftlich Berechtigten getäuscht wurde, sei geeignet, die Ein-
ziehung von Vermögenswerten zu vereiteln, wobei die Vermögenswerte, die auf
vorgenanntes Konto einbezahlt wurden, aus der Ausschleusung von Geldern im
Umfang von Fr. 270'000.-- aus der E. (Vortat Falschbeurkundung/ungetreue Ge-
schäftsbesorgung gemäss Anklageziffer 2.2.1 [Anklageschrift S. 244 Fn. 1061]
respektive Anklageziffer 2.2.1.3 [Anklageschrift S. 308 Fn. 1028, nur betreffend
Falschbeurkundung], vgl. dazu vorne E. V.2.2.1 und 2.2.2) stammen sollen.
Im Weiteren soll L. in Absprache mit B. und A. am 14. März 2005 in XX. das
Formular der R. unterzeichnet haben, wonach bescheinigt worden sei, dass er
alleiniger wirtschaftlicher Berechtigter am Konto mit der Kundenbeziehung Nr. 2,
lautend auf die I., sei, obwohl tatsächlich B. alleiniger Berechtigter des Kontos
wie auch des Unternehmens war. Die auf vorgenanntes Konto einbezahlten Ver-
mögenswerte, sollen im Umfang von Fr. 88'000.-- aus der Ausschleusung von
Geldern aus der E. stammen (Vortat Falschbeurkundung/ungetreue Geschäfts-
besorgung gemäss Anklageziffer 2.2.1 [Anklageschrift S. 244 Fn. 1063] respek-
tive Anklageziffer 2.2.1.3 [Anklageschrift S. 308 Fn. 1210, nur betreffend Falsch-
beurkundung], vgl. dazu E. V.2.2.1 und 2.2.2).
2.2 Rechtliche Würdigung
2.2.1 Bei den A. und B. als gewerbsmässige Geldwäscherei zur Last gelegten Taten
handelt es sich zusammengefasst um die mittels Formular A erfolgte Täuschung
über den wirtschaftlich Berechtigten an den Vermögenswerten auf dem jeweili-
gen Konto der R., einerseits begangen am 14. März 2005, andererseits am 19.
Juni 2008. Zwar kann die Änderung des wirtschaftlich Berechtigten resp. die Täu-
schung über den wahren wirtschaftlich Berechtigten, ebenso wie der Wechsel
eines Wertträgers, grundsätzlich eine Anonymisierung resp. Schaffung einer
272 - «persönlichen Distanz» bewirken, tritt doch der tatsächlich wirtschaftlich Berech- tigte diesfalls nicht mehr nach aussen in Erscheinung (vgl. BGE 119 IV 242 E. 1d f.). Ob dies in casu zutrifft und von einer Geldwäschereihandlung auszugehen ist, kann – wie sich zeigen wird – offengelassen werden. 2.2.2 Die einfache Geldwäscherei gemäss Art. 305 bis Ziff. 1 StGB wird mit einer Frei- heitsstrafe von bis zu drei Jahren oder Geldstrafe bestraft. In schweren Fällen gemäss Ziff. 2 beträgt die Strafe Freiheitsstrafe bis zu fünf Jahren oder Geld- strafe, wobei die Freiheitsstrafe mit einer Geldstrafe bis zu 500 Tagessätzen zu verbinden ist. Während die Verfolgungsverjährung für die einfache Geldwäsche- rei gemäss dem zum jeweiligen Tatzeitpunkt geltenden Recht sieben Jahre be- trägt, tritt die Verfolgungsverjährung für die qualifizierte Geldwäscherei 15 Jahre nach der Tatausführung ein (Art. 97 Abs. 1 StGB in der bis zum 31. Dezember 2013 geltenden Fassung; bis 31. Dezember 2006 Art. 70 Abs. 1 aStGB). 2.2.3 Die Anklage sieht einen grossen Gewinn im Sinne eines Erwerbseinkommens und damit gewerbsmässige Geldwäscherei nach Art. 305 bis Ziff. 2 lit. c StGB als gegeben an. Die beiden angeklagten Handlungen vom 14. März 2005 und vom 19. Juni 2008 liegen mehr als drei Jahre auseinander. Bereits aufgrund des zeitlichen Abstands erscheint fraglich, ob von gewerbsmässigem Handeln auszugehen wäre. Ein sol- ches setzt gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung insbesondere eine Häu- figkeit der Einzelakte innerhalb eines bestimmten Zeitraums voraus. Ob zwei Ein- zelakte binnen dreier Jahre zu genügen vermögen, um als gewerbsmässig qua- lifiziert zu werden, ist vorliegend nicht abschliessend zu klären, da diese, selbst wenn sie als Geldwäschereihandlungen zu qualifizieren wären, nicht dazu geeig- net sind, A. und B. ein Einkommen zu ermöglichen. Die offensichtlich erzielten erheblichen finanziellen Vorteile resultierten nicht aus den angeklagten Geldwä- schereihandlungen, sondern aus jenen Taten, derentwegen B. wegen Urkunden- fälschung zu verurteilen ist (E. V.2.2.1 und V.2.2.2). Die Gewerbsmässigkeit – d.h. das Generieren eines Einkommens – liegt vorliegend gerade nicht in den als Geldwäscherei angeklagten Handlungen, d.h. der Täuschung über den wirt- schaftlich Berechtigten, sondern vielmehr in der diesen vorausgehenden Tätig- keiten, stammen die Zahlungseingänge und damit die wesentlichen Einkünfte doch gerade aus anderen Tathandlungen. Nach dem Gesagten ist ein schwerer Fall im Sinne von Art. 305 bis Ziff. 2 lit. c StGB nicht gegeben. Die Urkundenfälschung in Bezug auf das Formular A konnte nicht der Sicherung von durch eine Vortat unrechtmässig erlangten Vermögenswerten dienen. Im Zeitpunkt der als Geldwäscherei angeklagten Handlung – der Fälschung des For- mulars A – mangelte es an einer Vortat und damit am eigentlichen Tatobjekt.
273 - 2.2.4 Bleibt es nach dem Gesagten beim Grundtatbestand von Art. 305 bis Ziff. 1 StGB, der einfachen Geldwäscherei, stellt sich die Frage der Verjährung. Mehrere inkriminierte Geldwäschereihandlungen bilden keine natürliche oder tat- bestandliche Handlungseinheit, bei welcher die Verjährung für sämtliche Akte erst mit der letzten Handlung beginnt (Urteil des Bundesgerichts 6B_1152/2013 vom 28. August 2014 E. 11.4.3; Urteil des Bundesstrafgerichts SK.2018.73 vom
275 - vom 24. März 2006, AS 2006 3539). Eine weitere Änderung des Sanktionen- rechts trat sodann am 1. Januar 2018 in Kraft (Bundesgesetz vom 19. Juni 2015 [Änderungen des Sanktionenrechts]; AS 2016 1249). Grundsätzlich ist das im Tatzeitpunkt in Kraft gewesene (materielle) Recht anzu- wenden (Art. 2 Abs. 1 StGB). Das neue Recht ist anzuwenden, wenn es gegen- über dem im Tatzeitpunkt geltenden Recht das mildere ist (Art. 2 Abs. 2 StGB). Im Zusammenhang mit der Revision des Allgemeinen Teils des Strafgesetz- buchs vom 13. Dezember 2002 beschränkt sich die Frage nach dem milderen Recht im Wesentlichen auf einen Vergleich der konkret ermittelten Sanktionen. Wie sich aus der Gesetzessystematik ergibt, können sie sich in Strafart (Art. 34- 41 StGB), Strafvollzugsmodalität (Art. 42-46 StGB) und Strafmass (Art. 47-48a StGB) unterscheiden (BGE 134 IV 82 E. 7.1). Von einer Ausnahme abgesehen (Art. 294 StGB) wurden die Strafdrohungen der Tatbestände lediglich neu um- schrieben, ohne dass der damit verbundene Vorwurf erschwert bzw. der Straf- rahmen erweitert worden wäre (BGE 134 IV 82 E. 5). Mit dieser Revision wurde die Geldstrafe bis 360 Tagessätzen eingeführt und die Freiheitsstrafe unter sechs Monaten grundsätzlich durch die Geldstrafe bzw. die gemeinnützige Arbeit er- setzt. Grundsätzlich ist das am 1. Januar 2007 in Kraft getretene Sanktionenrecht für den Täter günstiger. Die am 1. Januar 2018 in Kraft getretene Revision des Sanktionenrechts führte wieder die kurzen Freiheitsstrafen ein und reduzierte die maximale Anzahl Tagessätze der Geldstrafe auf 180; das neue Recht ist grund- sätzlich nicht milder (vgl. TRECHSEL/VEST, Praxiskommentar, Art. 2 StGB N. 11). Wie sich bei den konkret auszusprechenden Sanktionen gegen A., B. und C. zeigen wird, ist das seit dem 1. Januar 2007 in Kraft stehende Sanktionenrecht günstiger und somit anzuwenden. Für D. (Tatzeitraum ab 2007) stellt sich die Frage in Bezug auf das vor 2007 geltende Sanktionenrecht nicht. Die nachfol- gende Revision ist sodann für alle Beschuldigten nicht milder. 1.2 Grundsätzliches 1.2.1 Innerhalb des Strafrahmens misst das Gericht die Strafe nach dem Verschulden des Täters zu. Es berücksichtigt das Vorleben und die persönlichen Verhältnisse sowie die Wirkung der Strafe auf das Leben des Täters (Art. 47 Abs. 1 StGB). Das Verschulden bestimmt sich nach der Schwere der Verletzung oder Gefähr- dung des betroffenen Rechtsguts, nach der Verwerflichkeit des Handelns, den Beweggründen und Zielen des Täters sowie danach, wie weit der Täter nach den inneren und äusseren Umständen in der Lage war, die Tat zu vermeiden (Art. 47
276 - Abs. 2 StGB). Somit kommt dem (subjektiven) Tatverschulden eine entschei- dende Rolle zu (BGE 136 IV 55 E. 5.4). Ausgehend von der objektiven Tat- schwere hat das Gericht dieses Verschulden zu bewerten. Es hat im Urteil dar- zutun, welche verschuldensmindernden und -erhöhenden Gründe im konkreten Fall gegeben sind, um so zu einer Gesamteinschätzung des Tatverschuldens zu gelangen (BGE 136 IV 55 E. 5.5). Der Gesetzgeber hat einzelne Kriterien aufge- führt, die für die Verschuldenseinschätzung von wesentlicher Bedeutung sind und das Tatverschulden vermindern bzw. erhöhen (BGE 136 IV 55 E. 5.5, 5.6). Das Gesetz führt indes weder alle in Betracht zu ziehenden Elemente detailliert und abschliessend auf, noch regelt es deren exakte Auswirkungen bei der Be- messung der Strafe. Es liegt im Ermessen des Gerichts, in welchem Umfang es die verschiedenen Strafzumessungsfaktoren berücksichtigt. Dabei ist es nicht gehalten, in Zahlen oder Prozenten anzugeben, wie es die einzelnen Strafzu- messungskriterien berücksichtigt (BGE 136 IV 55 E. 5.6 S. 61; 134 IV 17 E. 2.1; Urteil des Bundesgerichts 6B_650/2007 vom 2. Mai 2008 E. 10.1). 1.2.2 Die persönlichen Verhältnisse (Art. 47 Abs. 1 Satz 2 StGB) umfassen sämtliche Lebensumstände des Täters im Zeitpunkt der Strafzumessung, etwa Familien- stand und Beruf, Gesundheit, soziale Herkunft, Lebenserfahrung, Bildungsstand, mehr oder weniger günstige Lebensverhältnisse. Dabei können sich fast alle Um- stände mit anderen Strafzumessungstatsachen überschneiden, z.B. dann, wenn sie zum Entschluss des Täters, das Delikt zu begehen, beigetragen haben (WIPRÄCHTIGER/KELLER, Basler Kommentar, 4. Aufl. 2019, Art. 47 StGB N. 146). 1.2.3 Bestimmt es das Gesetz nicht anders, so beträgt die Geldstrafe höchstens 360 Tagessätze. Das Gericht bestimmt deren Zahl nach dem Verschulden des Täters (aArt. 34 Abs. 1 StGB). Ein Tagessatz Geldstrafe beträgt höchstens Fr. 3‘000.--. Das Gericht bestimmt die Höhe des Tagessatzes nach den persönlichen und wirtschaftlichen Verhältnissen des Täters im Zeitpunkt des Urteils, namentlich nach Einkommen und Vermögen, Lebensaufwand, allfälligen Familien- und Un- terstützungspflichten sowie nach dem Existenzminimum (aArt. 34 Abs. 2 StGB). 1.2.4 Nach dem Prinzip der Verhältnismässigkeit soll bei alternativ zur Verfügung ste- henden Sanktionen im Regelfall diejenige gewählt werden, die weniger stark in die persönliche Freiheit des Betroffenen eingreift bzw. die ihn am wenigsten hart trifft (BGE 138 IV 120 E. 5.2 S. 123; 134 IV 97 E. 4.2.2; 134 IV 82 E. 4.1). 1.2.5 Das Gericht rechnet die Untersuchungshaft, die der Täter während dieses oder eines anderen Verfahrens ausgestanden hat, auf die Strafe an (Art. 51 StGB).
277 - 1.3 Tatmehrheit 1.3.1 Hat der Täter durch eine oder mehrere Handlungen die Voraussetzungen für mehrere gleichartige Strafen erfüllt, so verurteilt ihn das Gericht zu der Strafe der schwersten Straftat und erhöht sie angemessen. Es darf jedoch das Höchstmass der angedrohten Strafe nicht um mehr als die Hälfte erhöhen. Dabei ist es an das gesetzliche Höchstmass der Strafart gebunden (Art. 49 Abs. 1 StGB). 1.3.2 Bei der Bildung der Gesamtstrafe nach dem Asperationsprinzip gemäss Art. 49 Abs. 1 StGB ist nach der Rechtsprechung vorab der Strafrahmen für die schwerste Straftat zu bestimmen und alsdann die Einsatzstrafe für die schwerste Tat innerhalb dieses Strafrahmens festzusetzen. Schliesslich ist die Einsatzstrafe unter Einbezug der anderen Straftaten in Anwendung des Asperationsprinzips angemessen zu erhöhen. Das Gericht hat mithin in einem ersten Schritt, unter Einbezug aller straferhöhenden und strafmindernden Umstände, gedanklich die Einsatzstrafe für das schwerste Delikt festzulegen. In einem zweiten Schritt hat es diese Einsatzstrafe unter Einbezug der anderen Straftaten zu einer Gesamt- strafe zu erhöhen, wobei es ebenfalls den jeweiligen Umständen Rechnung zu tragen hat (Urteile des Bundesgerichts 6B_405/2011 und 6B_406/2011 vom
279 - 1.4 Bedingter bzw. teilbedingter Strafvollzug 1.4.1 Das Gericht schiebt den Vollzug einer Geldstrafe oder einer Freiheitsstrafe von mindestens sechs Monaten und höchstens zwei Jahren in der Regel auf, wenn eine unbedingte Strafe nicht notwendig erscheint, um den Täter von der Bege- hung weiterer Verbrechen oder Vergehen abzuhalten (Art. 42 Abs. 1 StGB). Bei Freiheitsstrafen von mindestens einem Jahr und bis zu höchstens drei Jahren ist auch ein bloss teilweiser Auschub des Strafvollzugs möglich (Art. 43 StGB). Grundvoraussetzung für den Strafaufschub ist eine begründete Aussicht auf Be- währung des Täters. Auf den Vollzug der Strafe kann (vorerst) verzichtet werden, wenn dies unter spezialpräventiven Gesichtspunkten als sinnvoll erscheint. Der Strafaufschub ist die Regel, von der grundsätzlich nur bei ungünstiger Prognose abgewichen werden darf. Das Gesetz fordert als Wirkung des bedingten Straf- aufschubs das Fehlen einer ungünstigen Prognose, womit praxisgemäss auf das Fehlen von Anhaltspunkten für eine Wiederholungsgefahr abgestellt wird (BGE 134 IV 60 E. 7.2). Das Gericht hat also eine Prognose über das künftige Verhal- ten des Täters zu stellen. Zu prüfen ist die Rückfallgefahr. Dabei steht ihm ein erhebliches Ermessen zu. Bei der Prüfung, ob der Verurteilte für ein dauerndes Wohlverhalten Gewähr bietet, ist eine Gesamtwürdigung aller wesentlichen Um- stände vorzunehmen. In die Beurteilung mit einzubeziehen sind neben den Tat- umständen auch das Vorleben, das Verhalten nach der Tat sowie alle weiteren Tatsachen, die gültige Schlüsse auf den Charakter des Täters und die Aussicht seiner Bewährung zulassen. Einsicht in das Unrecht der Tat und Reue sind die wichtigsten Voraussetzungen für eine günstige Prognose (BGE 135 IV 180 E. 2.1; Urteile des Bundesgerichts 6B_947/2016 vom 4. April 2017 E. 2; 6S.253/2004 vom 3. November 2004 E. 4). 1.4.2 Schiebt das Gericht den Vollzug einer Strafe ganz oder teilweise auf, so bestimmt es dem Verurteilten eine Probezeit von zwei bis fünf Jahren (Art. 44 Abs. 1 StGB). Die konkrete Bemessung der Probezeit innerhalb des gesetzlichen Rahmens richtet sich nach den Umständen des Einzelfalls, insbesondere nach der Persön- lichkeit und dem Charakter des Verurteilten sowie der Gefahr seiner Rückfällig- keit. Je grösser diese Gefahr, desto Iänger muss die Bewährungsprobe mit ihrem Zwang zum Wohlverhalten sein. Massgebend ist, bei welcher Dauer der Probe- zeit die Wahrscheinlichkeit weiterer Straftaten am geringsten ist (SCHNEI- DER/GARRÉ, Basler Kommentar, 4. Aufl. 2019, Art. 44 StGB N. 4).
280 -
StGB (Sich bestechen lassen) erfüllt, geht Art. 322 quater StGB vor, d.h. die unge- treue Amtsführung wird vom Bestechungsdelikt konsumiert. Da Art. 314 StGB bei Freiheitsstrafe zwingend die Kombination mit Geldstrafe vorsieht, muss die zwin- gende zusätzliche Ausfällung einer Geldstrafe bestehen bleiben (vorne E. II.1.6). Das Gesetz bestimmt nicht, für welche Tat bei abstrakt gleich schweren Taten die Einsatzstrafe zu bilden ist. Vorliegend ist das Bestechungsdelikt zentral, wes- halb für die Bildung der Einsatzstrafe auf Art. 322 quater StGB abgestellt wird. Der erweiterte Strafrahmen gemäss Art. 49 Abs. 1 StGB beträgt somit Freiheits- strafe von einem Tag bis siebeneinhalb Jahren, verbunden mit einer Geldstrafe, oder Geldstrafe von einem bis zu 360 Tagessätzen (Art. 34 Abs. 1 aStGB). 2.2 Sich bestechen lassen (Einsatzstrafe) Die Bestechungshandlungen erfolgten im Zeitraum vom 17. September 2006 bis Ende Dezember 2013 und sind verschuldensmässig grundsätzlich vergleichbar. Sie erfolgten nach dem gleichen Muster, unterschieden sich jedoch hinsichtlich des Umfangs des empfangenen Vorteils und der gewährten (Gegen-)Leistung. Es lässt sich nicht sagen, welche einzelne Tathandlung die verschuldensmässig schwerste Tat darstellt, zumal aufgrund der langjährigen, von Machenschaften geprägten «Geschäftsbeziehung» nicht ein einzelner Vorteil einer bestimmten Gegenleistung (Auftragsvergabe) zugeordnet werden konnte. Aufgrund der Viel- zahl und Gleichartigkeit der Tathandlungen ist daher die Einsatzstrafe gesamt- haft für alle Straftaten und nicht für eine einzelne Tat festzusetzen (E. IX.1.3.3). 2.2.1 Tatkomponenten 2.2.1.1 Objektives Tatverschulden Hinsichtlich der objektiven Tatkomponenten fällt zunächst die lange Dauer des deliktischen Tuns von A. – vom 17. September 2006 bis zum 27. Dezember 2013,
281 - mithin von rund 7 Jahren und 3 Monaten – ins Gewicht. Die Vielzahl, Frequenz und Höhe der über die Jahre hinweg erhaltenen Zuwendungen verdeutlichen die Intensität seines deliktischen Handelns. Der Deliktsbetrag ist erheblich: Die er- wirkten Zuwendungen belaufen sich auf rund Fr. 1,43 Mio. Im Gegenzug ver- schaffte A. den Bestechern regelmässig Aufträge des Bundes in der Höhe von insgesamt rund Fr. 85 Mio. Der vom SECO erlittene ideelle Schaden ist beträcht- lich. Der von A. zwecks Bevorzugung einzelner Unternehmen und Beschaffung von Bestechungssubstrat – im Rahmen des konsumierten Art. 314 StGB – ver- ursachte finanzielle Schaden des SECO beträgt mehr als Fr. 1,7 Mio. A. war seit 2002 als Ressortleiter für das Beschaffungswesen verantwortlich (E. I.6.6). Er nutzte seine Funktion bei Beschaffungen und seine Vertrauensstellung im TCSB beim SECO in eklatanter Weise aus. Er vertraute darauf, dass die von ihm in die Wege geleitete Wahl des Beschaffungsverfahrens – d.h. die freihän- dige Vergabe von Aufträgen – von seinen Vorgesetzten in materieller Hinsicht nicht überprüft oder sonstwie in Frage gestellt würde. Soweit Rückfragen erfolg- ten, rechtfertigte A. die von ihm bzw. seiner Abteilung vorbereiteten Beschaffun- gen mit scheinbar plausiblen, indessen wahrheitswidrigen Erklärungen. Im Wei- tern vertraute er darauf, dass die von ihm erstellten Verträge und die von ihm geprüften Offerten und Rechnungen nicht mehr materiell überprüft würden. Dies bildete die Grundlage dafür, dass er von den von ihm ausgewählten Lieferanten des SECO über Jahre hinweg unrechtmässige Vorteile verlangen konnte. Ergän- zend ist festzuhalten, dass das offenbar grundsätzliche Vertrauen seiner Vorge- setzten zum Versagen interner Kontrollmechanismen beigetragen hat und A. die Umsetzung seines deliktischen Plans erleichtert haben dürfte. Dies führt zu einer leichten Minderung des Tatverschuldens. Im Übrigen vermögen die organisato- rischen Mängel beim SECO den Beschuldigten nicht weiter zu entlasten. In Bezug auf das Tatvorgehen ist erschwerend zu berücksichtigen, dass A. der eigentliche Initiator und Motor des Bestechungsnetzwerks, mithin der Spiritus Rector, gewesen ist. Er hat sich von zahlreichen Unternehmern kontinuierlich be- stechen lassen – wobei ihm eine aktive Rolle zukam – und über die Jahre hinweg ein Netzwerk des Nehmens und Gebens aufgebaut und gepflegt. Die Vorgehens- weise kann als dreist bezeichnet werden, wobei eine zunehmende Intensität und Raffinesse festzustellen ist. So scheute A. nicht davor zurück, das Bestechungs- system ab 2008 mit Täuschungshandlungen soweit auszubauen, dass einige Be- stechende, vorab B. und C., die Bestechungsgelder durch fiktive Rechnungen und erhöhte Fakturen in der Höhe von gesamthaft Fr. 776’041.35, die dem Bund belastet wurden, wieder einnehmen konnten. A. liess mit anderen Worten seinen Arbeitgeber die von den Bestechern gewährten Vorteile finanzieren und forderte die Zuwendungen in diesem Wissen auch ein. Dabei ist hervorzuheben, dass er
282 - viel Aufwand betrieb, um den modus operandi aufrechtzuerhalten und zu perfek- tionieren; insofern offenbarte er seine Hartnäckigkeit. A. ist aufgrund seiner Rolle und Vorgehensweise eine hohe kriminelle Energie zu attestieren. In objektiver Hinsicht liegt ein schweres bis sehr schweres Tatverschulden vor. 2.2.1.2 Subjektives Tatverschulden A. handelte zielgerichtet und mit direktem Vorsatz. Seine Beweggründe waren eigennützig. Zum einen war sein Handeln primär monetär motiviert; mit dem Ver- brechenserlös erhöhte er über die Jahre seinen Lebensstandard, baute sich in Spanien ein zweites Standbein auf und äufnete auf dem Konto seiner Off-Shore- Gesellschaft ein als zusätzliche Altersvorsorge gedachtes Guthaben, um den er- höhten Lebensstandard auch nach seiner Pensionierung aufrechterhalten zu können. Zum anderen handelte er aus einem übersteigerten Geltungsdrang, um sein gesellschaftliches und berufliches Ansehen aufzubauen und aufrechtzuer- halten. Gerne zeigte er sich in der Rolle als engagierter Abteilungschef oder spendabler Mensch und Bürger, unter anderem mittels Durchführung grosszügi- ger ISO-Workshops sowie als Gönner und Sponsor von ihm nahestehenden Per- sonen und privaten Vereinen. A. nutzte die teilweise bestehende wirtschaftliche Abhängigkeit von Unternehmen von den Vergaben des SECO skrupellos aus, um von ihnen Bestechungsgelder und andere Zuwendungen einzufordern. A. liess sich von einer ersten Strafanzeige im Zusammenhang mit mutmasslichen Unregelmässigkeiten beim SECO und den damit einhergehenden Ermittlungen, insbesondere den Befragungen durch die Bundeskriminalpolizei im Jahr 2007, nicht weiter beeindrucken (vgl. Prozessgeschichte Bst. B), sondern delinquierte vielmehr nahtlos während mehr als sechs Jahren weiter. Dementsprechend ist die Intensität des deliktischen Willens erschwerend zu berücksichtigen. A. befand sich nicht in engen finanziellen Verhältnissen; er war in einer Kader- lohnklasse eingereiht und verfügte über ein überdurchschnittlich gutes Einkom- men. Er hätte seine Taten und deren Folgen ohne Weiteres vermeiden können, was in einem mittleren Mass erschwerend zu werten ist. Das subjektive Tatverschulden wiegt schwer bis sehr schwer. 2.2.2 Einsatzstrafe
283 - Das Gesamtverschulden in Bezug auf sämtliche Taten ist als schwer bis sehr schwer zu gewichten. Aufgrund dieser Tatschwere ist eine Freiheitsstrafe auszu- sprechen. Unter Berücksichtigung, dass die Strafe insgesamt schuldangemes- sen sein muss und die nach Art. 314 StGB zwingend auszusprechende Geld- strafe nicht zu einer höheren Strafe führen darf, ist die gedankliche Einsatzstrafe mit 4 Jahren Freiheitsstrafe und 120 Tagessätzen Geldstrafe zu bemessen. 2.3 Weitere Taten (Asperation) 2.3.1 Urkundenfälschung im Amt 2.3.1.1 Aufgrund der Vielzahl und der Gleichartigkeit der begangenen Urkundendelikte lässt sich nicht sagen, welche einzelne Handlung die schwerste Tat war, weshalb auch dieser Deliktskomplex gesamthaft betrachtet wird. Diese Taten stehen in einem engen sachlichen und zeitlichen Zusammenhang mit den Taten des Sich bestechen lassens gemäss Art. 322 quater StGB, da sie dazu dienten, das Beste- chungssystem unter Einbezug der E. aufrechtzuerhalten und Bestechungssub- strat, unter Schadloshaltung der E., zu generieren resp. «zurückzuholen». 2.3.1.2 In objektiver Hinsicht fällt erheblich ins Gewicht, dass die Urkundenfälschungen mit einer relativ hohen Inzidenz über einen längeren Zeitraum hinweg erfolgten. Vom 30. Juni 2008 bis 27. Dezember 2013, innerhalb von fünfeinhalb Jahren, erfolgten 47 Falschbeurkundungen, mittels derer dem Bund ein finanzieller Scha- den von Fr. 776’041.35 – d.h. jährlich durchschnittlich ca. Fr. 140'000.-- – zuge- fügt wurde. Die Initiative zu diesen Urkundenfälschungen ging von A. aus, um B. und C. die Rückverrechnung der A. gewährten finanziellen Zuwendungen zu er- möglichen resp. um Bestechungssubstrat zu Lasten des Bundes, unter Schad- loshaltung der E., zu generieren. Dass der eigentliche Anstoss von B. kam, wel- cher die Zuwendungen nicht länger unter Schmälerung der Gewinnmarge der E. finanzieren wollte, fällt nur unwesentlich strafmindernd ins Gewicht, war es doch A., welcher dieses Konzept letztlich kreierte und massgeblich in die Tat umsetzte. Mithin bildete die Urkundenfälschung im Amt ein weiteres deliktisches Vehikel, um die Bestechungsmaschinerie aufrechtzuerhalten. Das konzipierte System diente dazu, die Quelle für die Speisung der Bestechungsgelder an A. nicht ver- siegen zu lassen. Das Vorgehen war raffiniert; zur Umgehung der Registratur liess sich A. die fiktiven Rechnungen in der Regel persönlich übergeben, weshalb auf diesen zumeist der SECO-interne Eingangsstempel fehlt. A. visierte die Rechnungen im Wissen um den fiktiven – ohne auf einer Gegenleistung beru- henden – Charakter in seiner Funktion als Leiter des Ressorts TCSB und be- scheinigte damit deren inhaltliche Richtigkeit, bevor er sie zur Zahlung freigab. Die Rechnungen ordnete er jeweils einem BIS-Dossier zu. Sein Vorhaben
284 - musste, um erfolgreich zu sein, genau geplant sein und erforderte den Einbezug Dritter, der Verantwortlichen der E. Die Art und Weise der Tatausführung fällt demnach erschwerend ins Gewicht. 2.3.1.3 In subjektiver Hinsicht steht fest, dass A. als Leiter TCSB das in ihn gesetzte Vertrauen seiner Vorgesetzten in eklatanter Weise missbrauchte. Er war für die materielle Kontrolle der eingehenden Rechnungen zuständig und verfügte über die entsprechende Unterschriftsberechtigung. Anders als bei Art. 322 quater StGB wird der Vertrauensmissbrauch hier nicht durch die mangelnden Kontrollmecha- nismen gemindert, da die Visierung von Rechnungen in seinem Zuständigkeits- bereich als Chef TCSB lag. In Bezug auf die Auswirkungen des ersten, einge- stellten Ermittlungsverfahrens wird auf die Ausführungen in E. IX.2.2.1.2 verwie- sen. Das Tatmotiv war finanzieller Art. A. handelte aus Geldgier, um durch seine Taten sich resp. Dritte zu bereichern. Er befand sich nicht in engen finanziellen Verhältnissen. A. hätte seine Taten und deren Folgen ohne Weiteres vermeiden können, was in einem mittleren Mass erschwerend zu werten ist. 2.3.1.4 Das Gesamtverschulden wäre an sich als schweres Verschulden zu gewichten. Aufgrund des sachlichen Konnexes mit dem Bestechungstatbestand – die Ur- kundenfälschungen dienten der Perpetuierung des Bestechungssystems – ist das Verschulden durch die gemäss Art. 322 quater StGB ausgesprochene Einsatz- strafe bereits teilweise abgegolten. In Anbetracht dessen ist das Verschulden in Bezug auf die Urkundenfälschung im Amt noch als mittelschwer zu qualifizieren. 2.3.1.5 Die «Einzelstrafe» für diese Deliktsmehrheit ist mit 2½ Jahren Freiheitsstrafe zu bemessen. Im Rahmen der Asperation erscheint eine reduzierte Erhöhung der Einsatzstrafe (E. IX.2.2.2) um 1 Jahr Freiheitsstrafe als angemessen.
285 - 2.3.2 Urkundenfälschung bezüglich Formular A In Bezug auf die von A. – in Mittäterschaft mit B. und L. – begangene Urkunden- fälschung im Zusammenhang mit dem Formular A ergibt sich: In objektiver Hinsicht handelt es sich um eine einzelne Urkunde bzw. eine ein- zelne Tat im Jahr 2008. Die Art der Fälschung, durch wahrheitswidrige Deklara- tion des wirtschaftlich Berechtigten, war dabei nicht besonders raffiniert und leicht überprüfbar, was auf eine eher geringe kriminelle Energie schliessen lässt. In subjektiver Hinsicht steht fest, dass die Urkundenfälschung nicht primäres Handlungsziel war; A. nahm diese gewissermassen im Rahmen seines auf un- rechtmässige Bereicherung gerichteten Handelns in Kauf, bezweckte er mit die- sem Vorgehen doch die Sicherung eines Teils der Zuwendungen. Der Anstoss zur Urkundenfälschung kam vom Mittäter B., was leicht strafmindernd zu berück- sichtigen ist. In einem mittleren Mass ist erschwerend zu werten, dass A. ohne Weiteres in der Lage war, die Tat und deren Folgen zu vermeiden. Das Tatverschulden ist als leicht einzustufen. Somit fällt keine Freiheitsstrafe in Betracht. Es erscheint angemessen, eine Einzelstrafe von 60 Tagessätzen Geld- strafe festzusetzen und den pekuniären Teil der Einsatzstrafe (E. IX.2.2.2) im Rahmen der Asperation um 30 Tagessätze Geldstrafe zu erhöhen. 2.3.3 Hypothetische Gesamtstrafe Die Einsatzstrafe von 4 Jahren Freiheitsstrafe und 120 Tagessätzen Geldstrafe (E. IX.2.2.2) ist infolge Asperation gemäss Art. 49 Abs. 1 StGB um 1 Jahr Frei- heitsstrafe bzw. 30 Tagessätze zu erhöhen. Das ergibt eine (hypothetische) Ge- samtstrafe von 5 Jahren Freiheitsstrafe sowie 150 Tagessätzen Geldstrafe. 2.4 Täterkomponenten A. ist 69-jährig, verheiratet und hat zwei erwachsene Kinder aus einer früheren Ehe. Er hat keine familiären Unterhaltspflichten (TPF 422.731.002). A. ist grund- sätzlich gesund, auch wenn er vor Gericht darauf hinwies, aufgrund des Straf- verfahrens psychisch angeschlagen und auf Medikamente angewiesen zu sein (TPF 422.731.004). Es kann davon ausgegangen werden, dass die psychische Belastung nach rechtskräftigem Abschluss des Verfahrens nachlassen wird. Da- für spricht, dass A. sowohl in seinem familiären Umfeld wie auch in seinem Freundeskreis – das ehemalige berufliche Umfeld ausgenommen – intakte Ver- hältnisse vorfindet (TPF 422.731.002, 422.731.006). Die Untersuchungshaft von
286 - 86 Tagen Dauer bezeichnete er als schwierig, doch fand er mittels Arbeit eine gewisse Ablenkung (TPF 422.731.004). In Bezug auf den schulischen und beruf- lichen Werdegang ist Folgendes relevant (vgl. E. I.6.6): Nach den obligatorischen Schulen absolvierte A. eine Lehre als Versicherungskaufmann bei einer grossen schweizerischen Versicherungsgesellschaft. Anschliessend absolvierte er bei der Direktion dieser Gesellschaft eine Grundausbildung im Bereich IT. Ab 1977 arbeitete er im Rahmen eines Projekts bei der heutigen GGGG. AG, bevor er ab 1982 beim BIGA bzw. beim heutigen SECO tätig war. Ab 1989 leitete er das Projekt ASAL und wurde 1992 zum IZ Leiter ASAL befördert (TPF 422.731.002). Ab dem 1. Januar 2002 bis zu seiner Freistellung per 30. April 2014 war er beim SECO als Leiter TCSB tätig. Seither hatte er verschiedene Anstellungen in der Privatwirtschaft, zumeist in einem Teilzeitpensum (TPF 422.721.298). Seit Sep- tember 2017 ist A. pensioniert (TPF 422.731.003). Bis Ende 2021 arbeitet er in einem 20%-Pensum in einer Autogarage und erzielt ein monatliches Einkommen von ca. Fr. 1'000.-- (TPF 422.731.003). Er bezieht eine AHV-Rente von monat- lich Fr. 2'390.-- sowie eine Pensionskassenrente von monatlich Fr. 128.--, insge- samt Fr. 2'518.-- (TPF 422.731.003; 422.231.4.007). A. gab an, von seiner er- werbstätigen Ehefrau – welche Ende Oktober 2021 pensioniert wird – finanziell unterstützt zu werden (TPF 422.731.003 f.; 422.231.4.007). Gemäss seinen An- gaben beläuft sich sein (Bar-)Vermögen auf Fr. 12'710.50. Seine Immobilien in Spanien wurden beschlagnahmt und der Verwertungserlös wird eingezogen (E. X.4.4). Die selbst bewohnte Eigentumswohnung gehört seiner Ehefrau (TPF 422.231.4.007; 422.731.003 f.). Gemäss den Steuerunterlagen 2019 erzielte A. ein Einkommen aus unselbständiger Haupterwerbstätigkeit von Fr. 12'027.-- und aus unselbständiger Nebenbeschäftigung von Fr. 8’387.--; er bezog eine AHV- Rente von Fr. 28'440.-- und eine Pensionskassenrente von Fr. 1'536.-- (TPF 422.231.2.099 ff.). Das Wertschriftenvermögen von A. und seiner Ehefrau betrug gemäss Steuererklärung 2019 Fr. 65'947.-- und gemäss Veranlagungsverfügung 2019 Fr. 900'030.--, wobei der letztgenannte Betrag auch das im Strafverfahren beschlagnahmte Pensionskassenguthaben erfasste (TPF 422.231.2.094; -99 ff.). Wie noch auszuführen ist (E. X.2.1), wird diese Beschlagnahme teilweise (im Umfang von Fr. 350’000.--) aufgehoben. Gemäss einer Vereinbarung mit dem SECO vom 27. Juli 2021 schuldet A. der Eidgenossenschaft Fr. 300‘000.-- als Schadenersatz (TPF 422.721.044 ff.). Die Krankenkassenprämie beträgt monat- lich Fr. 710.15, der Wohnkosten(-anteil) Fr. 600.-- (TPF 422.231.4.008). A. ist weder vorbestraft noch im Betreibungsregister verzeichnet (TPF 422.231.3.002; 422.231.1.004). A. ist sozial und familiär integriert und grundsätzlich gesund. Die Hafterstehungs- fähigkeit ist gegeben. Das Alter vermag – wie vorliegend – für sich allein keine besondere Strafempfindlichkeit bzw. Strafminderung zu begründen (Urteile des
287 - Bundesgerichts 6B_291/2012 vom 16. Juli 2013 E. 6.3; 6B_446/2011 vom
288 - 2.6 Zeitablauf und Verfahrensdauer 2.6.1 Gemäss Art. 48 lit. e StGB ist die Strafe zu mildern, wenn das Strafbedürfnis in Anbetracht der seit der Tat verstrichenen Zeit deutlich vermindert ist und der Tä- ter sich in dieser Zeit wohl verhalten hat. Nach der bundesgerichtlichen Recht- sprechung trifft ersteres in jedem Fall zu, wenn seit der Tatbegehung zwei Drittel der Verjährungsfrist verstrichen sind (BGE 140 IV 145 E. 3.1 mit Verweis auf 132 IV I E. 6.2; Urteil des Bundesgerichts 6B_664/2015 vom 18. September 2015 E. 1.1). In Grenzfällen ist es möglich, eine Milderung schon früher in Betracht zu ziehen (BGE 132 IV 1 E. 6.2). Dieser Milderungsgrund ist obligatorisch zu beach- ten (TRECHSEL/SEELMANN, Praxiskommentar, Art. 48 StGB N. 1; BGE 132 IV 1). Die Voraussetzungen von Art. 48 lit. e StGB sind vorliegend nicht erfüllt. Im Ur- teilszeitpunkt vom 17. September 2021 lagen die letzten Straftaten rund 7 Jahre und 9 Monate zurück, womit noch nicht zwei Drittel der 15-jährigen Verjährungs- frist verstrichen sind. Der Umstand, dass einige Taten nahe der Grenze zur Ver- jährung liegen, ist allerdings leicht strafmindernd zu berücksichtigen, zumal sich A. seit der letzten Tat wohl verhalten hat. Dieser Umstand wird im Umfang von 4 Monaten und 10 Tagessätzen strafmindernd berücksichtigt. Das Wohlverhalten für sich allein – als Nachtatverhalten – wird gemäss Rechtsprechung hingegen allgemein vorausgesetzt und ist für sich genommen neutral zu werten (Urteil des Bundesgericht 6B_523/2018 vom 23. August 2018 E. 2.3.3 mit Hinweis). 2.6.2 Bei der Strafzumessung sind die Verfahrensdauer und deren Wirkung auf den Beschuldigten zu berücksichtigen. Das in Art. 29 Abs. 1 BV, Art. 6 Ziff. 1 EMRK, Art. 14 Ziff. 3 lit. c UNO-Pakt II sowie in Art. 5 StPO verankerte Beschleunigungs- gebot verpflichtet die Behörden, das Strafverfahren während seiner gesamten Dauer zügig voranzutreiben. Der Beschuldigte soll nicht länger als notwendig den Belastungen des Strafverfahrens ausgesetzt sein. Die Beurteilung der angemes- senen Verfahrensdauer entzieht sich starren Regeln. Ob sich die Dauer als an- gemessen erweist, ist in jedem Einzelfall unter Würdigung aller konkreten Um- stände zu prüfen (BGE 143 IV 373 E. 1.3.1). Verfahrensverzögerungen oder eine überlange Verfahrensdauer können nachträglich nicht geheilt werden und führen deshalb in der Regel zu einer Strafreduktion, gegebenenfalls zu einem Verzicht auf Bestrafung oder sogar zu einer Verfahrenseinstellung (BGE 133 IV 158 E. 8). Zum Zeitpunkt der Urteilseröffnung liegt die Verfahrensdauer bei rund 7½ Jahren (Februar 2014 bis September 2021). Die erstmalige Anklageerhebung erfolgte am 30. September 2019, rund fünfeinhalb Jahre nach der Eröffnung der Strafun- tersuchung. Das Gericht wies mit Beschluss vom 27. Februar 2020 die Anklage zur Behebung von Mängeln an die Bundesanwaltschaft zurück; die bereinigte
289 - Anklageschrift ging am 31. März 2020 beim Gericht ein. Der Sachverhalt ist sehr komplex und das Verfahren wurde zeitweise gegen zehn Beschuldigte geführt. Es waren umfassende Beweiserhebungen, u.a. Einvernahme von Mitbeschuldig- ten, Zeugen und Auskunftspersonen, sowie zahlreiche Editionen, auch auf dem Rechtshilfeweg mit Spanien, erforderlich. Die Aufarbeitung der über viele Jahre mit mehreren Personen und Firmen unterhaltenenen «Geschäftsbeziehungen» wie auch der verschleierten Geldflüsse war äusserst aufwändig. Die Dauer des Verfahrens ist objektiv aufgrund des sehr grossen Umfangs des Falles mit einem Aktenbestand von 420 Bundesordnern und umfangreichen elektronischen Daten aus Sicherstellungen nicht zu beanstanden. Eigentliche Lücken, die auf ein Un- tätigsein der Strafbehörden schliessen liessen, liegen nicht vor. Die Verfahrens- dauer von 7½ Jahren bildet somit keinen Grund für eine Strafminderung. 2.7 Insgesamt sind die strafmindernden Faktoren im Umfang von 8 Monaten Frei- heitsstrafe und 20 Tagessätzen Geldstrafe zu Gunsten von A. zu werten. Es liegen keine ausserordentlichen Umstände vor, um mittels Strafschärfung den ordentlichen Strafrahmen der schwersten Tat (Art. 322 quater StGB) zu überschrei- ten. Es liegen im Übrigen auch keine weiteren straferhöhenden Faktoren vor. 2.8 Konkrete Strafe Unter Würdigung aller Umstände ist A. mit einer Freiheitsstrafe von 4 Jahren und 4 Monaten und 130 Tagessätzen Geldstrafe zu bestrafen. Freiheitsstrafe und Geldstrafe erweisen sich in diesem Umfang als schuld- und täterangemessen. 2.9 Anrechnung der Untersuchungshaft Die Untersuchungshaft von 86 Tagen (3. Februar 2014 bis 29. April 2014; BA 06- 001-0015 ff.) ist auf die Strafe anzurechnen (Art. 51 StGB). 2.10 Tagessatz Ausgehend von dargelegten persönlichen und finanziellen Verhältnissen, insbe- sondere den monatlichen Einkünften von Fr. 2'518.--, der Krankenkassenprämie von Fr. 710.15 (E. IX.2.4) und einem ermessensweise festgelegten Pauschalbe- trag für die Steuern von Fr. 300.-- ist der Tagessatz auf Fr. 50.-- festzusetzen.
290 - 2.11 Bedingter Strafvollzug 2.11.1 Die Frage des bedingten Vollzugs (zu den Voraussetzungen vgl. E. IX.1.4) stellt sich vorliegend einzig hinsichtlich der Geldstrafe von 130 Tagessätzen. Die Frei- heitsstrafe ist aus objektiven Gründen zu vollziehen (Art. 42 ff. StGB e contrario). A. ist familiär und sozial integriert und weist keine Vorstrafen auf. Er hat sich seit 2014 wohlverhalten, wobei nicht zu verkennen ist, dass das strafbare Verhalten nur aufgrund der Strafanzeige seines Arbeitgebers und der Intervention der Straf- verfolgungsbehörden unterbunden worden ist. A. ist heute pensioniert. Da prak- tisch ausschliesslich Amtsdelikte zu beurteilen waren, ist ein einschlägiger Rück- fall auszuschliessen. Im Übrigen liegen keine Anhaltspunkte vor, die gegen ein künftiges Wohlverhalten sprechen würden. Von der zu vollziehenden Freiheits- strafe kann zudem eine Abschreckungswirkung erwartet werden. Somit kann A. der bedingte Strafvollzug für die Geldstrafe gewährt werden. 2.11.2 Die Probezeit ist vorliegend auf zwei Jahren festzusetzen (Art. 44 Abs. 1 StGB). 2.12 Der Kanton Bern ist als Vollzugskanton zu bestimmen (Art. 74 Abs. 1 StBOG i.V.m. Art. 31 Abs. 1 StPO).
291 - vergleichbar (E. IX.3.2.1). Unter Hinweis auf die Ausführungen zu A. (E. IX.2.2) wird daher die Einsatzstrafe gesamthaft für alle Straftaten festgesetzt. 3.2.1 Tatkomponenten 3.2.1.1 Objektives Tatverschulden In objektiver Hinsicht fällt die lange Dauer des deliktischen Tuns ins Gewicht: Während mehr als sieben Jahren, von September 2006 bis Ende 2013, hat B. – in Mittäterschaft mit C. bis Ende 2012 – A. kontinuierlich bestochen. Die Vielzahl, Frequenz und Höhe der gewährten Zuwendungen verdeutlichen die Intensität seines deliktischen Handelns. B. gewährte A. Zuwendungen von rund Fr. 1,19 Mio., während dieser als Gegenleistung der Q. bzw. der E. Aufträge von rund Fr. 53 Mio. zukommen liess (E. IV). Die Vorgehensweise kann als dreist bezeichnet werden, wobei eine zunehmende Intensität und Raffinesse festzustellen ist: Das Bestechungssystem wurde ab 2008 mit Täuschungshandlungen soweit ausgebaut, dass B. und C. bzw. die von ihnen geleitete E. die an A. bezahlten Bestechungsgelder durch fiktive Rechnun- gen, die dem Bund belastet wurden, wieder einnehmen konnten – wobei der ei- gentliche Anstoss dazu von B. kam, während die Umsetzung dieses Konzepts massgeblich durch A. erfolgte (E. IX.2.3.1.2). Der Bestecher liess mit anderen Worten den Auftraggeber, die Eidgenossenschaft, die von ihm gewährten Vor- teile finanzieren. Dementsprechend wurde die Gewinnmarge durch die Beste- chungszahlungen in keiner Weise geschmälert. Das wirkte sich wiederum indi- rekt zugunsten von B. und C. aus, da sich deren Entlöhnung auch am jährlichen Geschäftsergebnis orientierte. Als Gegenleistung für die Zuwendungen sorgte A. dafür, dass die Q. resp. die E. laufend Aufträge des SECO erhielten. Insgesamt ist B. eine hohe kriminelle Energie zu attestieren, auch wenn A. als der eigentli- che Initiator und Motor dieses Bestechungsnetzwerks gilt. Im Verhältnis zu C. ist festzuhalten, dass B. der Antreibende war. Im Übrigen wirkt sich das mittäter- schaftliche Handeln nicht erschwerend aus. In objektiver Hinsicht liegt ein mittelschweres bis schweres Tatverschulden vor. 3.2.1.2 Subjektives Tatverschulden In subjektiver Hinsicht steht fest, dass das Interesse von B. darin lag, für die Q. und später die E. – deren Inhaber (Q.) bzw. Geschäftsführer (Q. und E.) er war (vgl. TPF 422.732.2, 422.732.7) – laufend Aufträge des Bundes zu generieren. B. war betrieblich für die Akquisition zuständig. Es kam ihm zugute, dass er schon
292 - bei seinem früheren Arbeitgeber, einem grossen Softwarehersteller, als Verkäu- fer bzw. Verkaufsleiter in Kontakt zum SECO stand (TPF 422.732.2). A. «erleich- terte» zwar als eigentlicher Motor des von ihm kreierten Bestechungsnetzwerks B. die Bestechungshandlungen, doch waren keine «Überredungskünste» erfor- derlich, um B. zum Bestechen zu bewegen. A. gab jeweils die erwarteten finan- ziellen Zuwendungen und deren Höhe vor und leitete in die Wege, wie diese – allerdings auf Anstoss von B. (E. IX.2.3.1) – ab 2008 von der E. durch erhöhte Fakturen und fiktive Rechnungen «zurückgeholt» resp. schadlos generiert wer- den konnten. Dieser Umstand ist daher in Bezug auf B. leicht verschuldensmin- dernd zu berücksichtigen. B. war indes mit dem modus operandi einverstanden und ermöglichte diesen durch Übergabe der (geforderten) Bestechungsgelder und Zuwendungen; B. leistet zudem einen aktiven Beitrag im Zusammenhang mit den fiktiven Rechnungen der E. Die Intensität des deliktischen Willens ist so- mit erheblich. B. handelte mit direktem Vorsatz und aus finanziellen Interessen. Er steigerte mit den mittels Bestechungszahlungen erhaltenen Aufträgen den Umsatz der Q. bzw. der E., wodurch er mittelbar als Geschäftsführer derselben u.a. im Rahmen von umsatzabhängigen Bonuszahlungen persönlich profitierte. B. befand sich in keiner finanziellen Not und hätte seine Taten und deren Folgen ohne weiteres vermeiden können, was zu seinen Lasten zu werten ist. Das subjektive Tatverschulden ist als mittelschwer bis schwer zu qualifizieren. 3.2.2 Einsatzstrafe Es liegt gesamthaft ein mittelschweres bis schweres Tatverschulden vor. Bei die- ser Tatschwere ist eine Freiheitsstrafe auszusprechen, die in Folge der Sperrwir- kung von Art. 314 StGB mit einer Geldstrafe zu verbinden ist. Eine gedankliche Einsatzstrafe von 2½ Jahren Freiheitsstrafe und 30 Tagessätzen Geldstrafe er- scheint dem Gesamttatverschulden angemessen. In Bezug auf die Geldstrafe wird dabei der strafmildernden Wirkung von Art. 25 StGB Rechnung getragen. 3.3 Weitere Delikte (Asperation) 3.3.1 Sachverhaltskomplexe gemäss den Anklageziffern 2.2.1.2 und 2.2.1.3 Aufgrund des engen sachlichen und zeitlichen Zusammenhangs rechtfertigt sich eine Gesamtbetrachtung der Sachverhaltskomplexe der mehrfachen Urkunden-
293 - fälschung und der mehrfachen ungetreuen Geschäftsbesorgung gemäss Ankla- geziffer 2.2.1.2 («2007 INT_NCS_NAP») einerseits und der mehrfachen Urkun- denfälschung gemäss Anklageziffer 2.2.1.3 («2008_12 FuM_NCS_ATV_ CE_NAP_CB») andererseits. In beiden Sachverhaltskomplexen ging es jeweils darum, die zuvor vom SECO mittels fiktiver Rechnungen erhaltenen Gelder aus der Q. resp. der E. auszuschleusen, um diese – wiederum unter Verwendung von Rechnungen über nicht geschuldete Leistungen und Güter – zur persönli- chen Bereicherung oder jener von Dritten zu verwenden. Die einzelnen Tathand- lungen lassen sich nicht sinnvoll trennen und isoliert beurteilen, um die jeweilige Einzelstrafe für jede Straftat zu bemessen. Deshalb ist es angezeigt, sämtliche Taten in einem Gesamtzusammenhang zu würdigen und die vorzunehmende As- peration der Strafe für sämtliche Delikte zusammen zu bestimmen. 3.3.1.1 Sachverhaltskomplex gemäss Anklageziffer 2.2.1.2 (mehrfache Urkundenfäl- schung, mehrfache ungetreue Geschäftsbesorgung) B. hat die Straftaten der mehrfachen Urkundenfälschung durch Erstellen (lassen) von vier fiktiven Rechnungen – in Mittäterschaft mit seinem Treuhänder L. sowie mit EE. – und jene der mehrfachen ungetreuen Geschäftsbesorgung durch Ver- anlassen der effektiven Zahlung von zweien der vier fiktiven (nicht geschuldeten) Rechnungen in der Zeit vom 31. Januar 2007 bis 19. März 2007, innerhalb von knapp zwei Monaten, begangen. Aufgrund der Mehrzahl der Handlungen in rela- tiv kurzer Zeit sowie der Höhe des verursachten Schadens ist die Verwerflichkeit seines Handelns nicht unerheblich. B. hat die Q. im Umfang der Rechnungsbe- träge von total Fr. 91'460.-- geschädigt. Im selben Umfang hat er sich selbst so- wie Dritte bereichert, wobei der ihm zurechenbare finanzielle Vorteil Fr. 68'000.-
beträgt. Die Vorgehensweise ist als kreativ zu bezeichnen; B. benutzte in Mit- täterschaft mit L. und EE. die Off-Shore-Gesellschaft KK., um die Vermögens- werte, unter Zwischenschaltung der DD., aus der Q. auszuschleusen. Das ist erschwerend zu berücksichtigen. In subjektiver Hinsicht ist festzuhalten, dass B. vorsätzlich und aus finanziellen Interessen handelte, er bereicherte sich selbst sowie Dritte. Er befand sich nicht in engen finanziellen Verhältnissen. Die Taten und deren Folgen hätte er ohne weiteres vermeiden können, was sich zu seinen Lasten auswirkt. Das Gesamttatverschulden ist nach dem Gesagten nicht unerheblich.
294 - 3.3.1.2 Sachverhaltskomplex gemäss Anklageschrift 2.2.1.3 (mehrfache Urkundenfäl- schung) Bei diesem Sachverhaltskomplex geht es um mehrfache Urkundenfälschung in der Zeit vom 16. April 2008 bis 10. Mai 2012, mithin während rund vier Jahren. In diesem Zeitraum erstellte B., in Mittäterschaft mit L. und EE., 29 fiktive Rech- nungen, mittels derer rund Fr. 1 Mio. aus der E. geschleust wurden. Die Anzahl fiktiver Rechnungen mit Rechnungsbeträgen in der Höhe von bis zu einer halben Million Franken, die steigende Frequenz des deliktischen Handelns – durch- schnittlich wurde alle eineinhalb Monate eine fiktive Rechnung erstellt – und der Schadensbetrag zeugen von einer grossen kriminellen Energie. Das Vorgehen war nicht nur kreativ, sondern auch trickreich; B. errichtete als Grundlage für die 29 inkriminierten Rechnungen – zusammen mit L., A. und EE. – ein fiktives Ver- tragskonstrukt zwischen dem SECO und der P. bzw. später der E., um basierend darauf fiktive Serviceberichte mit dem Unternehmenslogo zu erstellen, welche mit dem Stempel des SECO und der Unterschrift von A. versehen wurden. Damit verschaffte B. den Rechnungen eine vermeintliche Legitimationsgrundlage. Mit der Weiterschleusung der Gelder über wechselnde Unternehmen – u.a. Off- Shore-Gesellschaften, die von L. bewirtschaftet wurden – bediente sich B. eines funktional aufgebauten Verschleierungssystems. Diese Machenschaften zeigen auf, dass B. einen grossen Zeitaufwand in die Planung der Straftaten investierte. Sein deliktischer Wille war ausgeprägt. B. handelte vorsätzlich und aus finanziellen Interessen. Er bereicherte dabei sich selbst im Umfang von Fr. 358'955.-- und ermöglichte die Bereicherung Dritter, darunter A., im Umfang von rund Fr. 625'000.--. B. befand sich nicht in einer fi- nanziellen Notlage und hätte die Taten und deren Folge ohne Weiteres vermei- den können, was zu seinen Lasten zu werten ist. Nach dem Gesagten ist ein mittleres Gesamttatverschulden gegeben. 3.3.1.3 In Berücksichtigung der genannten Faktoren ist für die mehrfache Urkundenfäl- schung gemäss den Anklageziffern 2.2.1.2 und 2.2.1.3 und die mehrfache unge- treue Geschäftsbesorgung gemäss Anklageziffer 2.2.1.2 gesamthaft eine «Ein- zelstrafe» von 2 Jahren Freiheitsstrafe angemessen. Im Rahmen der Asperation wird die Einsatzstrafe (E. IX.3.2.2) reduziert um 1 Jahr Freiheitsstrafe erhöht.
295 - 3.3.2 Urkundenfälschung im Zusammenhang mit Formular A (Anklageziffer 2.2.2) In objektiver Hinsicht ist festzuhalten, dass es sich dabei um eine einzelne, in Mittäterschaft mit A. und L. begangene Tat im Jahr 2008 handelt. Die Vorgehens- weise – unwahre Angaben im Formular A – ist nicht sehr raffiniert. In subjektiver Hinsicht ist zu berücksichtigen, dass der Anstoss zu dieser Falsch- beurkundung von B. kam und über dessen Treuhänder L. umgesetzt wurde. Der mit der falschen Deklaration im Formular A angestrebte Vorteil war A. zugedacht, im Sinne eines zusätzlichen «Service» gegenüber dem Bestochenen, um die er- haltenen Bestechungsgelder auf ausländischen Konten zu parken. B. handelte dabei vorsätzlich. Erschwerend fällt ins Gewicht, dass er die Tat und deren Fol- gen ohne Weiteres hätte vermeiden können. Im Lichte der genannten Faktoren ist das Tatverschulden gerade noch als leicht einzustufen. Eine Freiheitsstrafe kommt daher nicht in Betracht. Als Einzelstrafe erscheint eine Geldstrafe von 90 Tagessätzen angemessen. Im Rahmen der As- peration wird die Einsatzstrafe (E. IX.3.2.2) reduziert um 60 Tagessätze erhöht. 3.3.3 Hypothetische Gesamtstrafe Die Einsatzstrafe von 2½ Jahren Freiheitsstrafe und 30 Tagessätzen Geldstrafe ist somit infolge Asperation gemäss Art. 49 Abs. 1 StGB um insgesamt 1 Jahr Freiheitsstrafe bzw. 60 Tagessätze zu erhöhen. Das ergibt eine (hypothetische) Gesamtstrafe von 3½ Jahren Freiheitsstrafe sowie 90 Tagessätzen Geldstrafe. 3.4 Täterkomponenten B. ist 57-jährig. Er ist österreichischer Staatsangehöriger und hat eine Niederlas- sungsbewilligung C. Er ist in der Schweiz aufgewachsen, verheiratet und kinder- los (TPF 422.732.002). B. hat keine gesundheitlichen Probleme. Nach dem Be- such der obligatorischen Schulen absolvierte B. eine kaufmännische Lehre. Er begann seine berufliche Tätigkeit im Lehrbetrieb in der Abteilung EDV-Operating. Danach war er bei einem grossen Softwarehersteller tätig. In der Folge arbeitete er bei einem anderen Unternehmen zuerst als System-Engineer, dann als Ver- kaufsleiter. Im Rahmen eines Management Buy-Outs übernahm er 1995 die Ak- tiven dieser Gesellschaft sowie deren Kundenstamm und gründete sein eigenes Unternehmen, die Q. Nach Übernahme der Q. durch die BB. im Jahr 2007 (E. I.9.2.1.2) war er als CEO der E. tätig. Ab 1. November 2013 war er Geschäfts- leiter der Geschäftsstelle der E. in YY., bis er aufgrund des vorliegenden Straf- verfahrens seine Anstellung verlor. B. befand sich 74 Tage in Untersuchungshaft;
296 - diese empfand er als eine grosse Belastung (TPF 422.732.004). Nach der Haft fand er relativ rasch eine neue Anstellung. Heute ist er als kaufmännischer An- gestellter in leitender Funktion bei einer Immobiliengesellschaft tätig (TPF 422.732.002 f.), wo er ein monatliches Einkommen von Fr. 13'249.85 er- zielt. Er hat kein Vermögen und wohnt mit seiner Ehefrau in einer dieser gehö- renden Eigentumswohnung (TPF 422.232.4.007 ff.; 422.732.003). Er hat Schul- den aufgrund eines Privatdarlehens von Fr. 50'000.-- für die Haftkaution (TPF 422.232.4.009, 422.732.003 f.). B. einigte sich mit der Privatklägerin 1 in einer Vereinbarung vom 28. Juni/5. Juli 2021 über eine Schadenswiedergutma- chung, worunter eine Barzahlung von Fr. 120'000.--, zahlbar in zwei Raten von Fr. 55'000.-- bis 15. Juli 2021 und von Fr. 65'000.-- bis 31. Dezember 2021 (TPF 422.551.011 ff.). Er erklärte, dass er die erste Rate mit teilweiser Unterstützung seiner Ehefrau bezahlt habe und die zweite Rate noch ausstehend sei (TPF 422.732.003). Gemäss Veranlagungsverfügung 2019 betrug das steuer- bare Einkommen des Ehepaars Fr. 315'900.--, wovon Fr. 185'782.-- aus unselb- ständiger Erwerbstätigkeit von B. stammen. Die Wertschriften betrugen Fr. 937'059.-- (inkl. im Urteilszeitpunkt noch beschlagnahmte Vermögenswerte aus Liegenschaftsverkäufen im Umfang von Fr. 383'300.--); das Reinvermögen belief sich auf Fr. 137'051.-- (TPF 422.232.2.157; -190). B. gab an, gegenüber seiner geschiedenen Ehefrau im Umfang von monatlich Fr. 2'000.-- bis Ende 2022 unterhaltspflichtig zu sein (TPF 422.232.4.009; 422.732.004). Seine Kran- kenkassenprämie beträgt monatlich Fr. 536.25, der Hypothekarzins inkl. Neben- kosten der ehelichen Wohnung monatlich Fr. 2'327.-- (TPF 422.232.4.009). B. wurde mit Strafbefehl der Staatsanwaltschaft Limmattal/Albis vom 12. Juni 2012 wegen Widerhandlung gegen Art. 90 Abs. 2 aSVG zu einer bedingt voll- ziehbaren Geldstrafe von 20 Tagessätzen à Fr. 210.-- und einer Busse von Fr. 800.-- verurteilt (TPF 422.232.1.004). Die Vorstrafe ist nicht einschlägig, betrifft ein singuläres Fehlverhalten und liegt schon relativ lange zurück. Sie ist daher nicht straferhöhend zu berücksichtigen. Im Betreibungsregister ist B. nicht verzeichnet (TPF 422.232.3.002). Das Vorleben und die persönlichen Verhältnisse wirken sich neutral auf die Straf- zumessung aus. Eine besondere Strafempfindlichkeit ist nicht gegeben. 3.5 Nachtatverhalten 3.5.1 Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung kann ein Geständnis bei der Be- urteilung des Nachtatverhaltens im Rahmen der Strafzumessung zugunsten des Täters berücksichtigt werden, wenn es auf Einsicht in das begangene Unrecht
297 - oder auf Reue schliessen lässt oder der Täter dadurch zur Tataufdeckung über den eigenen Tatanteil hinaus beiträgt (BGE 121 IV 202 E. 2d; Urteil des Bundes- gerichts 6B_296/2017 vom 28. September 2017 E. 6.3). Damit wird dem Um- stand Rechnung getragen, dass ein Geständnis zur Vereinfachung und Verkür- zung des Verfahrens und zur Wahrheitsfindung beitragen kann. Erleichtert das Geständnis die Strafverfolgung indes nicht, etwa, weil der Täter nur aufgrund ei- ner erdrückenden Beweislage oder gar erst nach Ausfällung des erstinstanzli- chen Urteils geständig geworden ist, ist eine Strafminderung nicht angebracht (Urteile des Bundesgerichts 6B_375/2014 vom 28. August 2014 E. 2.6; 6B_846/2013 vom 16. Juni 2014 E. 3; 6B_473/2011 vom 13. Oktober 2011 E. 5.4; 6B_974/2009 vom 18. Februar 2010 E. 5.4). Bei einem vollumfänglichen Geständnis kommt eine Strafminderung im Umfang von einem Fünftel bis zu ei- nem Drittel in Betracht (BGE 121 IV 202 E. 2d; Urteil des Bundesgerichts 6B_687/2016 vom 12. Juli 2017 E. 1.5.2; ablehnend Urteil des Bundesgerichts 6B_412/2014 vom 27. Januar 2015 E. 2.6). Das Geständnis von B. ist wie folgt zu würdigen: B. hat sich den Strafverfolgungs- behörden aus freien Stücken gestellt und ist dazu aus eigener Initiative von sei- nem damaligen ausländischen Wohnsitz in die Schweiz gereist. Er anerkannte bereits in der ersten Einvernahme die ihm von der Bundesanwaltschaft vorge- worfenen Taten und zeigte sich stets kooperativ, womit er die – schon aufgrund des langen Deliktszeitraums nicht einfachen – Ermittlungen in erheblicher Weise erleichterte. Aufgrund dessen ist eine Strafreduktion von einem Drittel gerecht- fertigt. Die hypothetische Gesamtstrafe (E. IX.3.3.3) ist demnach um 14 Monate Freiheitsstrafe und 30 Tagessätze Geldstrafe zu reduzieren. 3.5.2 B. zeigte sich bereits zu Beginn des Strafverfahrens glaubhaft und überzeugend reuig. Vor der Hauptverhandlung einigte er sich mit der Privatklägerin 1 hinsicht- lich einer Schadenswiedergutmachung und leistete eine Teilzahlung von Fr. 55'000.-- (E. IX.3.4). Insofern hat er aus freien Stücken einen Teil des verur- sachten Schadens wiedergutgemacht. Seine Wiedergutmachungsbemühungen sind nach Art. 48 lit. d StGB im Umfang von ca. 10% strafmindernd zu berück- sichtigen. Ausgehend von der hypothetischen Gesamtstrafe (E. IX.3.3.3) ist die Strafe um 4 Monate Freiheitsstrafe und 10 Tagessätze Geldstrafe zu mindern. 3.6 Zeitablauf und Verfahrensdauer 3.6.1 Zum Strafmilderungsgrund gemäss Art. 48 lit. e StGB kann auf das zu A. Gesagte verwiesen werden (E. IX.2.6.1). Die tatsächlichen Gegebenheiten sind bei B. ver- gleichbar; die Voraussetzungen von Art. 48 lit. e StGB sind mithin nicht erfüllt. Indessen ist aufgrund des Umstands, dass einige Taten nahe der Grenze zur
298 - Verjährung liegen, eine leichte Strafminderung angezeigt. Das Wohlverhalten von B. ist erstellt (zur Vorstrafe vgl. E. IX.3.4). Es erscheint eine Strafminderung von ca. 10% gerechtfertigt. Die hypothetische Gesamtstrafe ist somit um 4 Mo- nate Freiheitsstrafe und 10 Tagessätze Geldstrafe zu mindern. 3.6.2 Hinsichtlich der Verfahrensdauer kann auf das zu A. Gesagte verwiesen werden (E. IX.2.6.2). Diesbezüglich verbleibt kein Raum für eine Strafminderung. 3.7 Insgesamt sind die strafmindernden Faktoren im Umfang von 22 Monaten Frei- heitsstrafe und 50 Tagessätzen Geldstrafe zu Gunsten von B. zu werten. 3.8 Konkrete Strafe Unter Würdigung aller Umstände ist B. mit einer Freiheitsstrafe von 20 Monaten und 40 Tagessätzen Geldstrafe zu bestrafen. Freiheitsstrafe und Geldstrafe er- weisen sich in diesem Umfang als schuld- und täterangemessen. 3.9 Tagessatz Aufgrund der finanziellen Verhältnisse (E. IX.3.4; monatliches Einkommen Fr. 13'249.85, Unterhaltsbeitrag Fr. 2'000.--, Krankenkassenprämie Fr. 536.25, Steuern geschätzt von Fr. 1'700.--) ist der Tagessatz auf Fr. 300.-- festzusetzen. 3.10 Anrechnung der Untersuchungshaft Die Untersuchungshaft von 74 Tagen (4. März 2014 bis 16. Mai 2014; StA ZH 80401012 ff.) ist auf die Strafe anzurechnen (Art. 51 StGB). 3.11 Bedingter Strafvollzug 3.11.1 B. ist beruflich, familiär und sozial integriert. Diese Umstände wirken sich stabili- sierend auf seine persönlichen Verhältnisse aus. Zu seinen Zukunftsplänen gab B. an, er wolle seine neu erarbeitete Position im Immobilienbereich erfolgreich bis zur Pensionierung weiterführen (TPF 422.732.003). Aufgrund dieses verän- derten beruflichen Umfelds, welches in der Regel keine Kontakte zu Amtsstellen im Rahmen von öffentlichen Auftragsvergaben beinhaltet, erscheint in objektiver Hinsicht ein einschlägiger Rückfall ausgeschlossen; auch generell ist aufgrund der heutigen persönlichen und finanziellen Situation eine künftige Straffälligkeit nicht zu erwarten. Die nicht einschlägige Vorstrafe aus dem Jahr 2012 fällt nicht derart ins Gewicht, dass eine unbedingte Strafe als notwendig erscheinen würde. Bei einer Gesamtbetrachtung, die auch die Wirkung der ausgefällten Strafe und
299 - des drohenden Vollzugs sowie die erstandene Untersuchungshaft einbezieht, bestehen keine Anzeichen für eine ungünstige Prognose. B. kann demnach der bedingte Strafvollzug gewährt werden. 3.11.2 Die Probezeit ist vorliegend auf zwei Jahren festzusetzen (Art. 44 Abs. 1 StGB).
300 - berücksichtigen ist. C. war – als Verantwortlicher für den technischen Teil – stär- ker bei den Vergaben eingebunden als bei den Zuwendungen an A., bei denen der Mittäter B. mehr im Vordergrund stand. Das objektive Tatverschulden wiegt mittelschwer. 4.2.1.2 Subjektives Tatverschulden In subjektiver Hinsicht ist festzuhalten, dass A. die finanziellen Zuwendungen for- derte und auch dafür besorgt war, dass die E. das Bestechungssubstrat durch erhöhte Fakturen sowie fiktive Rechnungen «zurückholen» bzw. generieren und sich damit schadlos halten konnten. Er war der eigentliche Initiator und Motor des Bestechungskonstrukts, während B. im Verhältnis zu C. die antreibende Kraft war. Dies wirkt sich leicht verschuldensmindernd aus. Zwar erleichterte A. die Bestechungen gewissermassen, doch war C. mit dem modus operandi einver- standen und trug massgeblich dazu bei, den Bestechungsmechanismus zu er- möglichen, insbesondere mittels der fiktiven Rechnungen. C. war zudem aktiv bei Geldübergaben an A. und Geschenkübergaben an S. (z.B. Stereoanlage) be- teiligt. Die Intensität des deliktischen Willens ist nicht unerheblich. C. handelte vorsätzlich. Sein Handeln war finanziell motiviert. Die mittels Beste- chungsgelder erhaltenen Aufträge des SECO steigerten den Umsatz der P. bzw. der E., wobei C. mittelbar als Geschäftsführer resp. Mitglied der Geschäftsleitung dieser Unternehmen, insbesondere im Rahmen von umsatzabhängigen Bonus- zahlungen, persönlich profitierte. C. befand sich in keiner finanziellen Notlage und hätte seine Taten und deren Folgen ohne Weiteres vermeiden können, was zu seinen Lasten zu werten ist. Dies gilt auch in Berücksichtigung des Umstands, dass die Erstinitiative von B. ausging. Die Willensbildung von C. war dadurch nicht beeinträchtigt; C. war B. hierarchisch nicht untergeordnet. Die Gewissensbisse, die C. vor Gericht geltend machte (TPF 422.731.35 f.), vermögen sein Tatverschulden nicht zu mindern. Im Lichte dieser Faktoren wiegt das subjektive Tatverschulden mittelschwer. 4.2.2 Hypothetische Gesamtstrafe Das Gesamttatverschulden wiegt etwas weniger schwer als bei B. und ist als mittelschwer zu qualifizieren. Bei dieser Tatschwere ist eine Freiheitsstrafe aus- zusprechen, die in Folge der Sperrwirkung von Art. 314 StGB mit einer Geldstrafe zu verbinden ist. Die hypothetische Gesamtstrafe ist auf 2 Jahre Freiheitsstrafe
301 - und 30 Tagessätze Geldstrafe festzusetzen. In Bezug auf die Geldstrafe wird da- bei der strafmildernden Wirkung von Art. 25 StGB Rechnung getragen. 4.3 Täterkomponenten C. ist knapp 58-jährig. Er befand sich 98 Tage in Untersuchungshaft; diese Zeit empfand er als sehr belastend. C. hat keine gesundheitlichen Probleme. Zuwei- len leidet er als Folge des Strafverfahrens unter Schlafstörungen, die er medika- mentös behandelt (TPF 422.733.003 f.). Seine Tätigkeit bei der E. musste er 2007/2008 und ab Anfang 2013 jeweils für mehrere Wochen wegen eines Burn- outs aussetzen und danach reduzieren (TPF 422.733.003 f.). C. ist geschieden; er hat eine erwachsene Tochter, welche studiert und bei ihm wohnt. Er beabsich- tigt, mit seiner im Ausland lebenden Partnerin zusammenzuwohnen und mit ihr in der Schweiz eine gemeinsame Zukunft aufzubauen (TPF 422.733.002). C. be- suchte die Handelsschule. Er gründete im Bereich Operating/Programmierung ein Unternehmen, die P., welche später mit der Q. fusionierte. Heute ist C. als unselbständiger Immobilienverwalter und Geschäftsführer eines im Bereich Ver- waltungssoftware spezialisierten Unternemens seiner Ex-Frau tätig, und enga- giert sich im Umfang von ca. 10% im sozialen Bereich (TPF 422.733.005). Laut seinen Angaben belaufen sich seine Einkünfte aus unselbständiger Erwerbstä- tigkeit in einem Pensum von 80% auf monatlich Fr. 6'483.35 (TPF 422.233.4.008 f.). Weitere Einkünfte von monatlich rund Fr. 1'667.-- (jährlich Fr. 20'000.--) erzielt er aus der Vermietung von eigenen Lagerräumlichkeiten. Er leistet laut eigenen Angaben Unterhaltszahlungen an seine geschiedene Ehefrau von monatlich Fr. 5'200.--; für seine bei ihm wohnende Tochter wendet er monatlich Fr. 1'000.-- auf. C. verfügt laut eigenen Angaben über Vermögenswerte (ohne Liegenschaf- ten in der Schweiz) von ca. Fr. 2,9 Mio.; im Ausland besitzt er ein Grundstück im Wert von Fr. 30'000.-- (TPF 422.233.4.009). Laut Steuerunterlagen 2019 betru- gen seine Einkünfte aus unselbständiger Erwerbstätigkeit Fr. 85'307.--, aus Wertschriften Fr. 36'710.-- und aus Nettomietertrag Fr. 20'000.--. Die Unterhalts- beiträge an die geschiedene Ehefrau betrugen Fr. 53'045.--. Das steuerbare Ver- mögen betrug Fr. 4'108’000.--, zusammengesetzt aus Wertschriften von Fr. 2'551'449.--, Liegenschaften im Wert von Fr. 1'358'000.-- (Eigentumswoh- nung Fr. 1'073'000.--, Lagerräumlichkeiten Fr. 285'000.--) und weiteren Vermö- genswerten in der Höhe von Fr. 200'000.-- (TPF 422.233.2.228 ff.). Die Steuer- belastung betrug 2019 Fr. 24'257.50 (TPF 422.233.2.224, 234). Die Krankenkas- senprämie beträgt monatlich Fr. 583.-- (TPF 422.233.4.10). C. ist nicht vorbestraft und im Betreibungsregister nicht verzeichnet (TPF 422.233.3.002; 422.233.1.004).
302 - Die persönlichen Verhältnisse und das Vorleben wirken sich neutral auf die Straf- zumessung aus. Eine besondere Strafempfindlichkeit ist nicht gegeben. 4.4 Nachtatverhalten Zu Beginn des Strafverfahrens zeigte sich C. eher kooperativ, allerdings nicht in einem Masse, dass dies strafmindernd zu berücksichtigen wäre. Die Verantwor- tung für das ihm vorgeworfene Handeln wälzte er auf B. ab. Er verdrängte dabei seine eigene strafrechtliche Verantwortlichkeit am Geschehenen und verkennt, dass er die Taten massgeblich mitgetragen und die Bestechungshandlungen (mit-)ermöglicht hat. Da bloss ein hartnäckiges Bestreiten der Tatvorwürfe unter gewissen Umständen als fehlende Einsicht und Reue ausgelegt und straferhö- hend berücksichtigt werden kann (Urteil des Bundesgerichts 6B_1032/2017 vom
304 - 5.2 Gesamtstrafe (Bestechen) Die einzelnen Bestechungshandlungen im Zeitraum von Januar 2007 bis Sep- tember 2013 sind verschuldensmässig grundsätzlich vergleichbar (E. IX.5.2.1). Es lässt sich nicht sagen, welche einzelne Handlung die schwerste Tat bildet. Aufgrund der Vielzahl und der Gleichartigkeit der Tathandlungen ist die Strafe gesamthaft für alle Straftaten festzusetzen (Gesamtstrafe). 5.2.1 Tatkomponenten 5.2.1.1 Objektives Tatverschulden Die Bestechungshandlungen von D. erfolgten von Januar 2007 bis September 2013 und damit über etwa sechs Jahre und neun Monate, wobei die Höhe der Bestechungszahlungen ab 2010 merklich abnahm. D. gewährte A. direkt oder durch Zahlung an von ihm bezeichnete Drittpersonen mittels 18 Zuwendungen finanzielle Vorteile in der Höhe von rund Fr. 116'750.--. Durchschnittlich gewährte er mithin alle vier bis fünf Monate eine Zuwendung. Als Gegenleistung erhielt D. bzw. seine beiden Unternehmen AAA. und BBB. regelmässig Aufträge des SECO, wobei sich das Auftragsvolumen der vergaberechtswidrig erteilten bzw. der freihändig erfolgten Aufträge auf rund Fr. 7,19 Mio. beläuft, mithin jährlich durchschnittlich auf rund Fr. 1 Mio. (E. IV.3.3.4). Die Vorgehensweise war dreist. D. gewährte A. auf dessen Aufforderung hin Vor- teile (wie die Bezahlung von persönlichen Rechnungen oder die Leistung von Sponsoringbeiträgen für private Vereine), wozu eine moderate kriminelle Energie ausreichte. Antreiber des Bestechungsmechanismus’ war A. Als Gegenleistung erhielt D. insgesamt ein beträchtliches Auftragsvolumen. In Anbetracht der Dauer, der Anzahl, Höhe und Frequenz der Zuwendungen sowie der Vorgehens- weise liegt das objektive Tatverschulden im mittleren Bereich. 5.2.1.2 Subjektives Tatverschulden D. handelte vorsätzlich und aus finanziellen Interessen, um sich resp. seinen Un- ternehmen Aufträge des Bundes zu sichern. Er profitierte von diesen Aufträgen mittelbar als Geschäftsführer resp. Alleinaktionär. Leicht verschuldensmindernd ist zu berücksichtigen, dass das SECO sein Hauptauftraggeber war und eine ge- wisse wirtschaftliche Abhängigkeit bestand. Zudem agierte A. als treibende Kraft und forderte regelmässig Zuwendungen. Dennoch war kein Überreden notwen- dig, um D. zum Bestechen zu bewegen. Vor Gericht erklärte D.: «Für mich war A. ein guter Kerl. Man konnte ihm nicht nein sagen» (TPF 422.731.020), während
305 - A. angab, dass D. ihm gesagt habe: «Wenn du etwas brauchst, dann komme zu mir» (TPF 422.731.022). Die Intensität des deliktischen Willens von D. war mithin nicht unerheblich. D. befand sich nicht in einer finanziellen Not. Zu seinen Lasten ist zu berücksich- tigen, dass er ohne Weiteres in der Lage war, seine Taten und deren Folgen zu vermeiden. Das subjektive Tatverschulden liegt im mittleren Bereich. 5.2.2 Hypothetische Gesamtstrafe Nach dem Gesagten liegt das Gesamttatverschulden im mittleren Bereich. Die hypothetische Gesamtstrafe ist auf 15 Monate Freiheitsstrafe festzusetzen. 5.3 Täterkomponenten D. ist knapp 71-jährig. Er hat keine gesundheitlichen Probleme. Er hat zwei er- wachsene Söhne, die zum Teil für seine Projekte arbeiten. Er ist geschieden, nicht unterhaltspflichtig und lebt in einer Partnerschaft (TPF 422.234.4.006; 422.734.002 ff.). Nach der Sekundarschule absolvierte er eine Ausbildung als Chemielaborant und bildete sich zum Halbleiterelektroniker und Fachchemiker weiter. 1981 gründete er die Einzelfirma AAA., ein Ingenieurunternehmen, das er 1992 in eine Aktiengesellschaft umwandelte. 1982 gründete er die BBB. als aus- führendes Unternehmen; diese fusionierte 2016 mit der AAA. (TPF 422.734.002). D. ist pensioniert und bezieht eine AHV-Rente von monatlich Fr. 2'370.-- (TPF 422.234.4.007). Er geht einer Nebenbeschäftigung in einem Pensum von durch- schnittlich 30% im Bereich Consulting bezüglich Sicherheit von IT im physischen Bereich nach und erzielt ein durchschnittliches Einkommen von monatlich Fr. 1'486.--. Die Betreuung seiner körperlich eingeschränkten Mutter wird ihm mit Fr. 610.-- monatlich vergütet. Insgesamt belaufen sich seine monatlichen Ein- nahmen auf Fr. 4'466.-- (TPF pag 422.734.002 f.; 422.234.4.007). Diese Anga- ben decken sich mit der Steuererklärung 2020 (TPF 422.234.2.113 ff.). Laut Steuererklärung 2020 hat D. ein Wertschriftenvermögen von Fr. 1’298'235.-- und eine Liegenschaft im Wert von Fr. 808'160.--. Im Weiteren besitzt er ein Fahrzeug im Wert von Fr. 94’200.-- sowie ein Hausboot Linssen im Wert von Fr. 627'539.-
(TPF 422.234.2.115 ff.; 422.234.4.007). Die Hypothekarschulden betragen rund Fr. 400'000.--. Der Hypothekarzins beträgt monatlich Fr. 463.--. Die Krankenkas- senprämie beträgt Fr. 524.-- (TPF 422.234.4.007). D. ist nicht vorbestraft (TPF 422.234.1.004). Gemäss Betreibungsregisterauszug wurde er von seiner Ex-Frau im Jahr 2017 auf Fr. 33'314.75 betrieben, wogegen er Rechtsvorschlag erhob (TPF 422.234.3.002 f.). D. führte dazu aus, dass es
306 - sich um eine alte Unterhaltsforderung handle; er habe dann diesen Betrag je zur Hälfte seinen Söhnen bezahlt (TPF 422.734.003). Die persönlichen Verhältnisse und das Vorleben wirken sich neutral auf die Straf- zumessung aus. Eine besondere Strafempfindlichkeit ist nicht gegeben. 5.4 Nachtatverhalten D. kann teilweise ein kooperatives Verhalten zugutegehalten werden. In der ers- ten Einvernahme war er grundsätzlich geständig; er anerkannte, dass er A. Zu- wendungen machte und dafür vom SECO Aufträge erhielt. Auch gab er an, er sei von den SECO-Aufträgen wirtschaftlich abhängig gewesen. In den folgenden Einvernahmen verweigerte er hingegen die Aussage. Das anfängliche Geständ- nis lässt nicht auf eine umfassende Reue schliessen. Es liegen Ansätze von Schadensausgleichsbemühungen vor, ohne dass tatsächlich ein Schadensaus- gleich erfolgte. Die anfängliche Kooperation wird leicht strafmindernd, in einem Umfang von rund 10% bzw. 1,5 Monaten, berücksichtigt. 5.5 Zeitablauf und Verfahrensdauer 5.5.1 Der Strafmilderungsgrund des verminderten Strafbedürfnisses nach Art. 48 lit. e StGB kommt vorliegend nicht zum Tragen, da im Urteilszeitpunkt vom 17. Sep- tember 2021 die letzten Straftaten erst knapp acht Jahre zurücklagen und somit noch nicht zwei Drittel der 15-jährigen Verjährungsfrist verstrichen sind. Da einige Taten nahe der Grenze zur Verjährung liegen, ist jedoch eine leichte Strafminde- rung angezeigt. Das seitherige Wohlverhalten D.s ist erstellt. Somit ist die Strafe in einem Umfang von rund 10%, d.h. 1,5 Monaten, zu mindern. 5.5.2 Zur Verfahrensdauer und deren Angemessenheit kann vorweg grundsätzlich auf das zu A. Gesagte (E. IX.2.6.2) verwiesen werden. Zu ergänzen bleibt: Das Verfahren wurde am 1. Juni 2015 auf D. ausgedehnt und dauerte bis zum Urteil etwas mehr als sechs Jahre. D. wurde am 2./3. Juni 2015, 18. September 2018 und 27. Juni 2019 als beschuldigte Person einvernommen. Zwischen der ersten und der zweiten Einvernahme vergingen ca. dreieinviertel Jahre, bis zum Erlass des Strafbefehls am 16. Mai 2019 nochmals acht Monate, insgesamt rund vier Jahre. Der Strafbefehl erfolgte in einer Serie von Strafbefehlen, welche die Bundesanwaltschaft ab März 2019 gegen mehrere Mitbeschuldigte in diesem Verfahren erliess (Prozessgeschichte Bst. G). Die scheinbaren Unterbrüche und Pausen erfolgten nicht aus einem Untätigsein der Strafverfolgungsbehörden,
307 - sondern ergaben sich aus den umfassenden Beweiserhebungen. D. kam als Mit- beschuldigter im gleichen Verfahren ein Teilnahmerecht zu. Die Verteidigung er- hielt laufend Akten (Einvernahmeprotokolle, Berichte etc.; BA 16-009-0001 ff., 16-015-0001 ff., 16-016-0001 ff.). Dass zwischen der Einsprache gegen den Strafbefehl vom 16. Mai 2019 und der ersten Anklageerhebung vom 30. Septem- ber 2019 rund vier Monate vergingen, ist nicht zu beanstanden; die Anklage be- traf nicht nur D. Das erstinstanzliche Hauptverfahren dauerte – einschliesslich Rückweisung der Anklage – knapp zwei Jahre. Es bestehen nach dem Gesagten keine eigentlichen Lücken im Strafverfahren. Die Verfahrensdauer von etwas mehr als sechs Jahren bildet für sich allein kei- nen Grund für eine Strafminderung. 5.6 Die strafmindernden Faktoren sind somit insgesamt im Umfang von 3 Monaten Freiheitsstrafe zu Gunsten von D. zu werten. 5.7 Konkrete Strafe In Würdigung aller Umstände ergibt sich eine konkrete Strafe von 12 Monaten Freiheitsstrafe. In diesem Bereich stehen nach dem hier temporal anwendbaren Recht die Strafarten der Freiheits- und der Geldstrafe alternativ zur Verfügung. Eine Freiheitsstrafe erweist sich nicht als erforderlich, um dem Verschulden an- gemessen Rechnung zu tragen. Nach dem Verhältnismässigkeitsprinzip und auf- grund des Grundsatzes des Vorrangs der Geldstrafe gegenüber der Freiheits- strafe ist demnach eine Geldstrafe im Umfang von 360 Tagessätzen auszufällen. 5.8 Tagessatz Bei monatlichen Einkünften von netto Fr. 4'466.--, der Krankenkassenprämie von Fr. 524.-- und einem Pauschalbetrag für Steuern von Fr. 500.-- resultiert ein straf- rechtliches Nettoeinkommen von Fr. 3'442.--. In Berücksichtigung der sehr guten Vermögensverhältnisse ist der Tagessatz auf Fr. 150.-- festzusetzen. 5.9 Bedingter Strafvollzug 5.9.1 Das Gericht erachtet die Voraussetzungen für die Gewährung des bedingten Strafvollzugs gemäss Art. 42 Abs. 1 StGB als erfüllt: D. ist nicht vorbestraft. Seit der letzten Tat im September 2013, mithin seit acht Jahren, hat er sich wohl ver- halten. Die Straftaten stehen im Zusammenhang mit öffentlichen Vergaben an seine Unternehmen. Es bestehen keine Anzeichen, dass D. unter ähnlichen Um- ständen wieder straffällig wird, zumal die Strafe und deren drohender Vollzug
308 - eine Warnung bilden. D. ist pensioniert, gleichwohl beruflich tätig, und familiär und sozial integriert. Es kann ihm insgesamt keine schlechte Prognose gestellt werden, welche den bedingten Strafvollzug ausschliessen würde (Art. 42 Abs. 1 StGB). Somit kann ihm der bedingte Strafvollzug gewährt werden. 5.9.2 Die Probezeit ist vorliegend auf zwei Jahre festzusetzen (Art. 44 Abs. 1 StGB). X. Beschlagnahmte Gegenstände und Vermögenswerte; Einziehung; Ersatz- forderung
311 - Der Vermögenswert, der nach Art. 70 Abs. 1 StGB eingezogen werden soll, muss im Vermögen des Täters oder des Begünstigten eindeutig bestimmbar sein, wo- bei die Anzahl der erfolgten «Umwandlungen» irrelevant ist. Nicht mehr bestimm- bar ist ein Ersatzwert hingegen dann, wenn er bloss in einer Verminderung der Passiven beim Täter oder Begünstigten besteht (zum Ganzen BGE 126 I 97 E. 3c/cc m.H., BAUMANN, a.a.O., Art. 70/71 StGB N. 47; SCHOLL, a.a.O., Art. 70 StGB N. 234 f.). Bei einem unechten Surrogat ist eine Einziehung dann möglich, wenn zwischen Originalwert und unechtem Surrogat eine «Papierspur» vorhanden ist (HEIM- GARTNER, StGB-Kommentar, 20. Aufl. 2018, Art. 70 StGB N. 11), wobei der Nach- weis, dass ein bestimmter Vermögenswert den ursprünglich direkt durch die Straftat erlangten Vermögenswert ersetzt hat, mit sämtlichen prozessual zulässi- gen Beweismitteln geführt werden kann (Urteil des Bundesgerichts 6S.298/2005 vom 24. Februar 2006 E. 3.1; Urteil des Obergerichts Zürich vom 27. Juni 2013, in: ZR 2013 (112) Nr. 76; SCHOLL, a.a.O., Art. 70 StGB N. 234 f.). Ein echtes Surrogat setzt voraus, dass der betreffende Wert nachweislich an die Stelle des Originalwerts getreten ist (BGE 129 II 453 E. 4.1 m.H.). 4.2 Guthaben bei der F. AG auf Konto der G. Inc. (A.) Durch die Akten ist erstellt, dass A. der alleinige Aktionär und wirtschaftlich Be- rechtigte an den Vermögenswerten der G. Inc. auf Konto-Nr. 1 der F. AG ist (BA B10-001-0010 ff.; 10-001-0396). Unstrittig ist, dass das Kontokorrent Nr. 1a ausschliesslich mit Zuwendungen an A. für erfolgte und zukünftige Vergaben des TCSB alimentiert wurde, wobei die einbezahlten Beträge ausschliesslich von der E. stammten (BA 13-003-0031 f.; 13-001-0077 f.). Das Konto wurde am 20. Juni 2008 (BA 07-001-0022) angelegt, um A. die Äufnung einer (zusätzlichen) Altersvorsorge zu ermöglichen (BA 13- 001-0077; -0080; -0130 Z 10); es wurde am 6. Februar 2014 gesperrt (BA 07- 001-0006). Auf das Konto flossen in sechs Tranchen insgesamt Fr. 272'145.-- (Fr. 2'145.-- am 27.08.2008; Fr. 40'000.-- am 19.12.2008; Fr. 45'000.-- am 08.01.2009; Fr. 55'000.-- am 24.03.2010; Fr. 80'000.-- am 14.04.2010; Fr. 50'000.-- am 31.08.2012 [BA 07-001-0025 ff.]). Die Gelder wurden in Fonds und Aktien angelegt. Das Kontokorrent in Schweizer Franken Nr. 1b diente zur Ab- wicklung des Wertschriftenverkehrs des Depots. Die Vermögenswerte auf dem Konto (Kontokorrent und Depot) der G. Inc. sind deliktischen Ursprungs und unmittelbar A. zuzurechnen. Somit ist der Betrag von
312 - Fr. 252'438.64 (Saldo per 01.07.2021; TPF 422.510.98) einzuziehen. Die Diffe- renz des nicht mehr vorhandenen Betrags (Fr. 19'706.36) ist bei der Berechnung der Ersatzforderung zu berücksichtigen (siehe E. X.5.2). 4.3 Gegenstände aus dem Domizil A. Mit Verfügung vom 12. Dezember 2014 wurden am Domizil von A. in UUU. ins- gesamt 40 Gegenstände örtlich beschlagnahmt (BA 08-007-0015 ff.), bei denen es sich nachweislich und unbestrittenermassen um nicht gebührende Vorteile handelt, zu deren Annahme A. in seiner Funktion als Ressortleiter TCSB des SECO nicht berechtigt war (BA 10-001-0046; 13-001-0717; 13-003-0350, -0363, -0366, -0372, -0378; 13-007-0017). Um einen weiteren Wertverlust zu vermei- den, wurden mehrere Positionen (Asservaten-Nr. 6, 15, 17, 26, 27, 28, 29 und 35; BA 08-001-0001 ff. bzw. 08-007-0015 ff.) durch A. vorzeitig freihändig ver- kauft und der Erlös auf das Konto der Bundesanwaltschaft bei der Eidgenössi- schen Finanzverwaltung einbezahlt. Die Verwertungserlöse in der Höhe von insgesamt Fr. 6'411.15 sind einzuziehen. 4.4 Liegenschaften in Spanien (A.) Im Vorverfahren wurden mehrere Liegenschaften von A. in Spanien beschlag- nahmt (BA 18-003-0001 ff.). Die Beschlagnahme wurde in der Folge von der Bundesanwaltschaft zwecks Verwertung aufgehoben und der Verwertungserlös auf ein Konto der Bundesanwaltschaft überwiesen. Die Verteidigung des Beschuldigten A. bestreitet, dass die Liegenschaft 1 und die Liegenschaft 2 in der Siedlung [...], VVV./Spanien, mit Vermögen deliktischer Herkunft erworben worden seien. Der Nachweis, dass ein bestimmter Vermögenswert den ursprünglich direkt durch die Straftat erlangten Vermögenswert ersetzt hat (E. X.4.1), kann mittels direkten oder indirekten Beweises erbracht werden. Beim sog. «Indizienbeweis» wird aus bestimmten Tatsachen, die nicht unmittelbar rechtserheblich, aber be- wiesen sind, auf die zu beweisende, unmittelbar rechtserhebliche Tatsache ge- schlossen (Urteil des Bundesgerichts 6B_1427/2016 vom 27. April 2017 E. 3 m.w.H.) Erstellt sind zunächst die Eigentumsverhältnisse an den beiden Immobilien in [...]/VVV. in Spanien. Aus den Grundbucheinträgen ergibt sich, dass A. die Lie- genschaft 2 am 14. November 2007 und die Liegenschaft 1 am 11. November
313 - 2008 erworben hat (BA 18-003-0213 f.; 18-003-0210 f.). Am 21. März 2014 wur- den beide Immobilien mit einer Grundbuchsperre belegt (BA 18-003-002 ff.). Gemäss sichergestellter Unterlagen hat A. die Liegenschaft 2 für EUR 210'000.-
(Fr. 344'971.--, durchschnittlicher Tagesgeldkurs vom 14. November 2007; Währungsrechner auf www.oanda.com) von HHHH. erworben (BA 10-001- 0218). Die Liegenschaft 1 (und andere Immobilien) hat A. am 11. November 2008 von IIII. für EUR 47’000.-- (Fr. 70'907.50, durchschnittlicher Tagesgeldkurs vom 11. November 2008; Währungsrechner auf www.oanda.com) erworben und dem Verkäufer einen Teilbetrag von EUR 15'000.-- in bar übergeben; diesen Geldbe- trag hatte A. eingestandenermassen vorgängig von B. bzw. L. als Zuwendung für erfolgte oder zukünftige (pflichtwidrige) Vergaben erhalten (BA 13-001-0131 f., - 0133 Z. 21, -0192). Aus den Akten geht weiter hervor, dass A. am 2. Mai 2007 von der JJJJ. AG, deren damaliger Inhaber B. war, einen – als Darlehen deklarierten – Betrag über Fr. 50'000.-- erhalten hat (BA 13-001-0129, -0180 ff.). Der Vereinbarung ist zu entnehmen, dass dieser Betrag am 2. Mai 2007 an HHHH., [...], Spanien, über- wiesen wurde. Der Zahlungsauftrag der JJJJ. AG weist den Eintrag «Anteil Haus 36» auf, was darauf schliessen lässt, dass der Betrag dem Erwerb der Liegen- schaft 2 diente (BA 18-002-0036). Für die Aussage von A., wonach er die Lie- genschaft 2 mit einer Hypothek von EUR 270'000.-- bis EUR 275'000.-- auf die Liegenschaft 3 finanziert habe (BA 13-001-0129), liegen keine Hinwiese vor. Viel- mehr geht aus der sichergestellten Kaufquittung zur Liegenschaft 2 hervor, dass ein Teil des Kaufpreises (EUR 40'000.--) nicht von einem Hypothekardarlehen stammte (BA 10-001-0218). Dass A. im Zusamennhang mit Spanien von B. Geld erhalten hat, geht auch aus der Aussage des Beschuldigten A. selbst hervor, wonach er seit 2006 oder 2007 von B. mehrfach pro Jahr EUR 20'000.-- oder EUR 30’000.-- in bar erhalten hat, um das Geld nach Spanien mitzunehmen (BA 13-001-0282 f.). Zudem schloss A. nicht aus, im Zeitraum vom 16. bis 19. März 2007 von B. weitere Fr. 50'000.-- bis Fr. 60'000.-- in bar erhalten und diesen Geldbetrag für einen Liegenschaftskauf in Spanien verwendet zu haben (BA B10- 001-005-0346, 13-001-1067 f.). Ein weiteres Indiz für die deliktische Herkunft der Vermögenswerte, die für den Erwerb der zwei Immobilien eingesetzt worden sind, liegt im Umstand, dass A. den Betrag von Fr. 415'698.50 (Fr. 344'971.-- für die Liegenschaft 2 im November 2007 und Fr. 70'907.50 für das Apartment Liegenschaft 1 im November 2008)
314 - weder durch sein Anstellungsverhältnis beim SECO erwirtschaften noch aus sei- nem bestehenden Vermögen realisieren konnte. Dabei ist zu berücksichtigen, dass A. im Zeitraum von 2004 bis 2009 sein Arbeitspensum auf 80% bzw. in den Jahren 2010 und 2011 auf 90% reduzierte und erst im Jahr 2012 auf 100% auf- stockte. Zudem verfügte er in Spanien über kein regelmässiges Einkommen. Aufgrund der Aussagen der Beschuldigten, der erhobenen Unterlagen, der vor- stehend angeführten gewichtigen Indizien und unter Berücksichtigung des delik- tischen Gesamtverhaltens ist für das Gericht erwiesen, dass A. die Immobilien Nr. 36 und Liegenschaft 1 in Spanien mit Vermögen deliktischer Herkunft erwor- ben hat. Der Erlös aus den Verwertungen (BA 08-007-0062, 16-005-0097) der beiden Im- mobilien Nr. 36 und Liegenschaft 1 von insgesamt Fr. 156’442.90 ist demnach einzuziehen. 4.5 Die einzuziehenden und allesamt dem Beschuldigten A. zuzurechnenden, delik- tisch erlangten Vermögenswerte betragen total Fr. 415'292.69.
315 - 5.2 Ersatzforderung gegen A. Die Bundesanwaltschaft beantragt, es sei auf eine Ersatzforderung in gerichtlich zu bestimmender Höhe zu erkennen. Der Beschuldigte stellt Antrag auf Verzicht auf die Anordnung einer Ersatzforderung (TPF 422.721.190; 422.721.306). A. hat unrechtmässige Vorteile bzw. Zuwendungen von Fr. 1'439'805.56 für sich oder für von ihm bezeichnete Dritte erhalten. Bezüglich der Subsumtion der in- kriminierten Handlungen unter den Tatbestand des Sich bestechen lassens kann vollumfänglich auf das Gesagte (E. IV.4.2) verwiesen werden. A. hat die unrechtmässig erhaltenen Geldbeträge und Gegenstände für seine Le- benshaltung in der Schweiz und in Spanien verbraucht; davon ausgenommen sind die beschlagnahmten und einzuziehenden Vermögenswerte in der Höhe von Fr. 415'292.69 (E. X.4.5) sowie Vermögenswerte, aus denen er keinen nach- weisbaren persönlichen Vorteil zog; letztere werden in Anwendung von Art. 70 Abs. 5 StGB auf rund Fr. 400'000.-- geschätzt. Um die Durchsetzung der Scha- denersatzforderung der Privatklägerin 1 nicht zu gefährden, sind lediglich zwei Drittel des verbleibenden Betrags von rund Fr. 624'000.-- (miteinberechnet ein Betrag von ca. Fr. 19'700.-- auf dem Konto bei der F. AG, lautend auf G. Inc.; E. X.4.2) für eine Ersatzforderung in Betracht zu ziehen, mithin ein Betrag von Fr. 410'000.--. Der Betrag von Fr. 272'145.-- (E. X.4.2) ist bereits in der Gesamtsumme von Fr. 1'439'805.56 eingeschlossen. Der Betrag von Fr. 19'706.36 (Fr. 272'145.-- abzüglich Fr. 252'438.64; E. X.4.2) muss nicht separat ausgewiesen werden; er bildet Teil der berechneten «Ersatzforderungsmasse» und ist deshalb nicht noch- mals zu berücksichtigen. A. bezieht eine AHV-Rente und verfügt über ein Vermögen von rund Fr. 12'500.-
sowie (abzüglich der beschlagnahmten Beträge zur Durchsetzung der Ersatz- forderung und der Verfahrenskosten) über ein Pensionskassenguthaben von Fr. 350'000.--. Bei dieser Sachlage vermag die Ersatzforderung die Wiedereinglie- derung des Betroffenen nach dem Strafvollzug nicht ernstlich zu gefährden. Wei- tere Umstände nach Art. 71 Abs. 2 StGB sind nicht ersichtlich. Im Ergebnis ist zulasten des Beschuldigten A. eine Ersatzforderung der Eidge- nossenschaft in der Höhe von Fr. 410'000.-- zu begründen.
316 - 5.3 Ersatzforderung gegen B. Die Bundesanwaltschaft beantragt, es sei auf eine Ersatzforderung in gerichtlich zu bestimmender Höhe zu erkennen. Der Beschuldigte stellt Antrag auf Verzicht auf die Anordnung einer Ersatzforderung (TPF 422.721.191; 422.721.405 f.). Bezüglich der Subsumtion der inkriminierten Handlungen unter dem Tatbestand der Urkundenfälschung und ungetreuen Geschäftsführung kann vollumfänglich auf das Gesagte (E. V.2.2.2. und V. 2.2.1 sowie VI.2.1) verwiesen werden (p.m. «2007 INT_NCS_NAP» und «2008_12 FuM_NCS_ATV_CE_NAP_CB»). B. hat (gemeinsam mit L., BA 03-000-0038 ff.) der E. durch strafbares Verhalten einen Schaden von Fr. 1'059'550.-- zugefügt und sich selbst im Umfang von Fr. 426'995.-- bereichert (E. V.2.2.1.1 und 2.2.2.2). Dieser Vermögenswert wurde mit anderen Worten durch eine Straftat erlangt und unterliegt grundsätzlich der Einziehung (Art. 70 Abs. 1 StGB). B. hat die unrechtmässig erhaltenen Geld- beträge für seine Lebenshaltung verbraucht, weshalb nur noch eine Ersatzforde- rung in Frage kommt. B. hat ein monatliches Nettogehalt von ca. Fr. 13'250.--, kein Vermögen und Schulden von Fr. 115'000.-- (wovon Fr. 65'000.-- die Restschuld aus der Verein- barung bezüglich Schadenswiedergutmachung mit dem SECO bilden). An seine Ex-Frau muss er noch bis Ende 2022 monatliche Unterhaltsbeiträge von Fr. 2'000.-- bezahlen. Er wohnt mit seiner Ehefrau in einer dieser gehörenden Eigen- tumswohnung (TPF 422.232.4.8 f., 422.732.3 f.). Bei dieser Sachlage vermag die Ersatzforderung die Wiedereingliederung des Betroffenen nicht ernstlich zu gefährden. Weitere Umstände nach Art. 71 Abs. 2 StGB sind nicht ersichtlich. Im Ergebnis ist zulasten des Beschuldigten B. eine Ersatzforderung der Eidge- nossenschaft in der Höhe von Fr. 426’955.-- zu begründen. XI. Zivilklagen
318 - Hauptverhandlung im Parteivortrag (Plädoyernotizen Ziff. 54 ff.). Die ins Recht gefassten Personen konnten Stellung nehmen. Der Beschuldigte A. stellte keine formellen Anträge, sondern verwies auf die zi- vilrechtliche Vereinbarung mit der Privatklägerin vom 27. Juli 2021 (Plädoyerno- tizen S. 81). Der Beschuldigte B. stellte keine formellen Anträge, sondern verwies auf die zi- vilrechtliche Vereinbarung mit der Privatklägerin vom 28. Juni 2021/5. Juli 2021 sowie seine Eingabe vom 16. Juli 2021 (Plädoyernotizen Ziff. 294). Der Beschuldigte C. beantragte Abweisung der Zivilklage, soweit überhaupt da- rauf einzutreten sei. Der Beschuldigte D. beantragte Abweisung der Zivilklage, eventualiter sei sie auf den Zivilweg zu verweisen. 2.3 Zivilklage gegen A. und B. Von den aussergerichtlichen zivilrechtlichen Vereinbarungen zwischen der Pri- vatklägerin und A. vom 27. Juli 2021 (TPF 422.551.7 ff.) bzw. der Privatklägerin und B. vom 28. Juni 2021/5. Juli 2021 (TPF 422.551.11 ff.) ist im Urteil Vormerk zu nehmen (vgl. SCHMID/JOSITSCH, a.a.O., Art. 124 StPO N. 5 f.). Das Gericht hat aufgrund dieser beiden Vergleiche keine zivilrechtlichen Ansprüche der Privat- klägerin gegen A. bzw. B. mehr zu beurteilen. 2.4 Zivilklage gegen C. Die Privatklägerin verlangt Zusprechung von Schadenersatz in der Höhe von ins- gesamt Fr. 19'106'285.30 zuzüglich Zins. a) SBO-Rabatte: Schaden Fr. 18'076'347.75 Die Privatklägerin macht einen Schaden von Fr. 18'076'347.75 im Zusammen- hang mit den sog. SBO-Rabatten geltend. Sie führt aus, Rabatte in diesem Um- fang habe die Firma E. von der H. im Zusammenhang mit den Aufträgen des SECO erhalten, aber C. habe diese während Jahren nicht an das SECO weiter- gegeben. Die E. wäre gegenüber der H. verpflichtet gewesen, solche Rabatte an das SECO weiterzugeben (Plädoyer Ziff. 67 und 69).
319 - Der Beschuldigte C. bestreitet, dass er bzw. die E. aufgrund einer Verpflichtung der E. gegenüber der H. die SBO-Rabatte bei SECO-Aufträgen an den Endkun- den SECO hätte weitergeben müssen; allenfalls hätte die E. bei einem H. Audit Rückforderungen gewärtigen müssen. Ein entsprechender Anspruch des SECO sei nicht erstellt. Die Berechnung der SBO-Rabatte sei nicht korrekt und der Schaden sei nicht substantiiert (Plädoyernotizen S. 57-60). Da aus Sicht der Privatklägerin ein Vertragsverhältnis zwischen der E. und der H. – offenbar mit Drittwirkung gegenüber dem SECO – Grundlage des Schaden- ersatzanspruches bildet, handelt es sich um eine rein zivilrechtliche Fragestel- lung und nicht um einen durch eine strafbare Handlung von C. bewirkten Scha- den (Art. 122 Abs. 1 StPO). Rechtsgrundlage bildet ein Vertragsverhältnis und nicht eine Haftung aus unerlaubter Handlung i.S.v. Art. 41 ff. OR. Die tatsächli- chen und rechtlichen Ausführungen der Privatklägerin zur Gehilfenschaft von C. zur ungetreuen Amtsführung von A. betreffen zudem einen anderen Sachverhalt, nämlich die Verrechnung fiktiver Dienstleistungen und das Liefern von Begrün- dungen für die freihändige Vergabe (Plädoyer Ziff. 67 i.V.m. Ziff. 38 ff., insbes. 46 und 48). C. wurde in diesem Zusammenhang (Nichtweitergabe der SBO-Ra- batte) nicht wegen Gehilfenschaft zu Art. 314 StGB angeklagt. Mangels eines strafrechtlich relevanten Verhaltens von C. fehlt es zum Vorneherein an einer Grundlage für eine Beurteilung der Schadenersatzforderung. Eine adhäsions- weise Geltendmachung der Zivilansprüche ist ausgeschlossen. In Bezug auf die Passivlegitimation stellt sich zudem die Frage der Zulässigkeit des Durchgriffs auf die Organe, welche für die E. gehandelt haben. Die Privatklägerin macht dies- bezüglich keine tatsächlichen Ausführungen. Die Sache wäre somit auch in die- ser Hinsicht nicht spruchreif, weshalb eine weitere Grundlage für eine Beurteilung der Zivilklage durch das Strafgericht fehlt. Die Zivilklage ist in diesem Punkt auf den Zivilweg zu verweisen. b) Fiktive Verrechnung nicht erbrachter Leistungen: Schaden Fr. 952'373.90 (Plädoyer Ziff. 74 ff.) bzw. Fr. 810’783.05 (Plädoyer Ziff. 96) Im Zusammenhang mit den fiktiven Rechnungen der E. gegenüber dem SECO wird ein Schaden von Fr. 952'373.90 geltend gemacht (Plädoyer Ziff. 75). Beim Zusammenzug der Forderungspositionen wird ein Betrag von Fr. 810'783.05 auf- geführt (Plädoyer Ziff. 96). Zum Sachverhalt wird ausgeführt, C. habe mit A., in Mittäterschaft mit B., Absprachen betreffend die Verrechnung fiktiver Leistungen getroffen und damit den Tatbestand der Gehilfenschaft zur ungetreuen Amtsfüh- rung erfüllt. Die fiktiven Rechnungen seien A. von B. und C. zugestellt worden, A. habe diese dann zur Zahlung freigegeben (Plädoyer Ziff. 46, 48, 74, 76). Die
320 - Privatklägerin verweist dazu auf die Anklageschrift und das Plädoyer der Bun- desanwaltschaft (Plädoyer Ziff. 48). Im Zusammenhang mit dem Vorwurf der ungetreuen Amtsführung gegenüber A. wird in Anklage Ziff. 2.1.1.1.11-2.1.1.1.18 (fiktive DL-Verrechnungen) ein Delikts- betrag von total Fr. 952'373.90 geltend gemacht. C. ist diesbezüglich wegen Ge- hilfenschaft angeklagt (Anklage Ziff. 2.3.4, S. 380 ff.), ebenso B. (Anklage Ziff. 2.2.5, S. 308 ff.). A. und B. können ein Deliktsbetrag von Fr. 776'041.35 und C. ein solcher von Fr. 608'749.35 zugerechnet werden. Der Schaden des SECO ist insoweit erstellt. In Bezug auf die Passivlegitimation von C. stellt sich in zivilrechtlicher Hinsicht indessen die Frage der Zulässigkeit des Durchgriffs auf die Organe, welche für die E. – in deren Namen die Rechnungen ausgestellt worden sind – gehandelt haben. Die Privatklägerin macht diesbezüglich keine tatsächlichen Ausführun- gen. Die Sache ist in dieser Hinsicht nicht spruchreif, weshalb eine Grundlage für die adhäsionsweise Beurteilung der Schadenersatzforderung fehlt. Die Zivilklage ist in diesem Punkt auf den Zivilweg zu verweisen. c) Pauschale Verrechnung statt Verrechnung nach Aufwand: Schaden Fr. 168'098.30 Die Privatklägerin macht im Zusammenhang mit Leistungen der E. ans SECO im Rahmen der Beschaffung von Hard- und Software sowie von Dienstleistungen und Wartung einen Schaden von Fr. 168'098.30 zufolge pauschaler Verrechnung statt der vertraglich vereinbarten Abrechnung nach Aufwand geltend, wovon Fr. 158'414.30 im Zusammenhang mit BIS 2271 (Plädoyer Ziff. 79-81) und Fr. 9'684.-- im Zusammenhang mit BIS 1297 (Plädoyer Ziff. 82-84) stehend. Zu Anklageziffer 2.1.1.1.8 Ausbreitung DMS ASAL (BIS 2271 bis 2273) konnte im Zusammenhang mit der pauschalen Rechnungstellung für Dienstleistungen im Umfang von total Fr. 500'000.-- (Anklage S. 48) ein von A. dem SECO durch pflichtwidriges Verhalten verursachter Schaden von Fr. 158'414.30 festgestellt werden, weshalb A. den Tatbestand der ungetreuen Amtsführung gemäss Art. 314 StGB erfüllt. C. ist in diesem Zusammenhang indes nicht der Gehilfen- schaft zu Art. 314 StGB angeklagt, sondern hinsichtlich eines anderen Vorwurfs, wonach A. mit E-Mail vom 4. Dezember 2011 C. einen Entwurf für eine Begrün- dung für eine freihändige Vergabe zugesandt habe, worauf C. mit E-Mail vom 5. Dezember 2011 eine ergänzende Begründung geliefert habe (Anklage ad C. S. 382 f.; ad A. S. 47). Sowohl A. wie auch C. haben diesbezüglich den Tatbestand
321 - von Art. 314 StGB bzw. der Gehilfenschaft zwar erfüllt. Allerdings wurde der ein- leitend festgestellte Schaden nicht durch dieses Verhalten verursacht. Der Scha- den entstand demnach nicht durch ein strafbares Verhalten von C. Eine adhäsi- onsweise Geltendmachung der Zivilansprüche ist ausgeschlossen. Zu Anklageziffer 2.1.1.1.3 Betriebskonzept i-Server (BIS 1297) wurde im Zusam- menhang mit der pauschalen Rechnungstellung ein von A. dem SECO durch pflichtwidriges Verhalten verursachter Schaden von Fr. 97'916.-- festgestellt, weshalb A. insoweit den Tatbestand der ungetreuen Amtsführung gemäss Art. 314 StGB erfüllt hat. C. ist in diesem Zusammenhang indes nicht der Gehil- fenschaft angeklagt (Anklageschrift S. 380 ff.). Eine adhäsionsweise Geltendma- chung der Zivilansprüche ist ausgeschlossen. Die Zivilklage ist demnach in beiden Punkten auf den Zivilweg zu verweisen. d) Verrechnung erhöhter Stundenanzahl: Schaden Fr. 51’056.20 Die Privatklägerin macht einen Schaden von Fr. 51’056.20 geltend, weil die E. die von einem externen Mitarbeiter (QQQ.) tatsächlich geleisteten 949 Arbeits- stunden auf den Arbeitsrapporten mit dem Faktor 1,25 multipliziert und somit 1'186,25 Std. (949 Std. x 1,25 = 1'186,25 Std.) verrechnet habe. Dem SECO seien dadurch 237,25 Stunden à Fr. 200.-- zuzüglich Mehrwertsteuer von 7,6%, somit Fr. 51’056.20, zu viel in Rechnung gestellt worden (Plädoyer Ziff. 89 ff.). Die Privatklägerin verweist dazu auf den Schlussbericht (BA 10-001-1116). Aus diesem ergibt sich, dass die E. zu BIS 1901 einerseits mit Rechnung Nr. 41929 vom 26. Juli 2010 – als versteckte Entschädigung für Reisezeit – (fiktive) Dienst- leistungen im Betrag von Fr. 62'408.--, andererseits die von QQQ. geleisteten 949 Arbeitsstunden mit Faktor 1,25 in Rechnung gestellt habe, wodurch dem SECO zusätzlich Fr. 51’056.20 zu viel in Rechnung gestellt worden seien. Insge- samt seien dem SECO durch das pflichtwidrige Verhalten von A. Fr. 113'463.20 inkl. MWST überfakturiert worden (BA 10-001-1115 bis -1117). Gemäss Anklage Ziff. 2.1.1.1.7 Ablösung der ASAL Systeme, Umbau der SAP Systeme, wird A. vorgeworfen, bezüglich BIS 1901 die Rechnung 41929 vom 26. Juli 2010 für Fr. 62'408.-- inkl. MWST visiert und zur Zahlung freigegeben zu haben, obwohl es sich dabei um fiktive Dienstleistungen gehandelt habe, mit de- nen effektiv die gemäss Vertrag nicht verrechenbaren Fahrzeiten als Spesen in Rechnung gestellt worden seien (Anklageschrift S. 46). A. hat in diesem Zusam- menhang den Tatbestand von Art. 314 StGB erfüllt. Für den zweiten Sachverhalt (überhöhte Verrechnung der Arbeitsstunden von QQQ.) wurde A. nicht ange- klagt. C. wurde im Zusammenhang mit BIS 1901 in keiner Hinsicht – weder zum
322 - ersten noch zum zweiten Sachverhalt – wegen Gehilfenschaft zu Art. 314 StGB angeklagt (Anklageschrift S. 380 ff.). Eine adhäsionsweise Geltendmachung von Zivilansprüchen gegenüber C. ist nicht zulässig. Die Zivilklage ist in diesem Punkt auf den Zivilweg zu verweisen. e) Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Zivilklage gegen C. insgesamt auf den Zivilweg zu verweisen ist. 2.5 Zivilklage gegen D. a) Die Privatklägerin 1 verlangt Zusprechung von Schadenersatz in der Höhe von Fr. 656'881.20 zuzüglich Zins. b) Der Beschuldigte D. bestreitet ein widerrechtliches Verhalten. Es sei im Übri- gen nicht hinreichend substantiiert, durch welches Verhalten er einen Schaden verursacht habe. Es fehle am Erfordernis des Schadens (Plädoyer S. 19 f.). c) Vorab ist festzuhalten, dass D. wegen Bestechens gemäss Art. 322 ter StGB angeklagt wurde und einzig wegen dieses Tatbestands verurteilt wurde. Das strafbare Verhalten besteht im Anbieten, Versprechen oder Gewähren eines Vor- teils für eine im Ermessen stehende oder eine pflichtwidrige Handlung oder Un- terlassung eines Beamten. Der Tatbestand setzt mithin keinen Schaden des Ge- meinwesens voraus. Es ist auch nicht ersichtlich, inwiefern vorliegend dem SECO aufgrund von Bestechungshandlungen ein Schaden entstanden sein soll. Soweit eine pflichtwidrige (und nicht eine im Ermessenen stehende) Handlung eines Beamten einer Zuwendung an ihn oder einen Dritten gegenübersteht, macht sich der Beamte der ungetreuen Amtsführung gemäss Art. 314 StGB straf- bar. Der Aussenstehende kann dabei als Anstifter, Mittäter oder Gehilfe in Er- scheinung treten, wobei ein Mittäter als Gehilfe zu bestrafen ist (Teilnahme am echten Sonderdelikt; Art. 26 StGB). Nur in dieser Konstellation ist denkbar, dass der Aussenstehende – der gleichzeitig ein Bestechender sein kann – für einen Schaden des Gemeinwesens haftet, da bei der ungetreuen Amtsführung der Schaden, der gerade auch finanzieller Art sein kann, Tatbestandselement bildet. D. wurde nicht wegen Teilnahme i.S.v. Art. 24 ff. StGB, namentlich nicht wegen Gehilfenschaft, im Zusammenhang mit Art. 314 StGB angeklagt. Es besteht da- her keine Rechtsgrundlage für eine adhäsionsweise Geltendmachung von Zi- vilansprüchen im Strafverfahren gegen ihn. Ein Schaden infolge Bestechens liegt nicht vor. Die Zivilklage ist daher auf den Zivilweg zu verweisen.
323 - d) Ergänzend kann zu den Schadenersatzbegehren festgehalten werden: aa) Verrechnung von Mehraufwand für Preiserhöhung der Rohstoffe: Schaden Fr. 11'702.60 Die Privatklägerin stützt sich für ihren Anspruch auf einen Werkvertrag zwischen dem SECO und der AAA. AG vom 8. Mai 2007 zum Bau eines «Sicheren IT- Centers» und die gestützt darauf erfolgte Rechnungstellung (Plädoyer Ziff. 104 ff.). Ob die AAA. AG berechtigt war, Mehrkosten von Fr. 11'702.60 wegen nach- träglicher Preiserhöhung für Rohstoffe wie Edelstahl und Kupfer in Rechnung zu stellen, ist eine vertragsrechtliche Frage; ein strafrechtliches Verhalten wird nicht dargelegt. Die Zivilklage ist demnach auf den Zivilweg zu verweisen. bb) Verrechnung überhöhter Stundenansätze: Schaden Fr. 17'766.20 Die Privatklägerin macht geltend, in BIS 1444 und 1557 seien in den Verträgen mit der AAA. AG überhöhte Stundenansätze von Fr. 210.-- statt Fr. 190.-- (BIS
324 -
ist D. in diesem Zusammenhang nicht wegen Gehilfenschaft zu Art. 314 StGB
angeklagt. Die Zivilklage ist auf den Zivilweg zu verweisen.
dd) Fehlende Anrechnung bereits bezahlter Leistungen beim Abschluss eines
Pikettvertrages: Schaden Fr. 38'188.80
Die Privatklägerin bringt vor, A. habe mit der AAA. AG für den Zeitraum vom 1.
März 2013 bis 31. Dezember 2015 einen 7/24 Pikettvertrag für die beiden Stand-
orte F12 und LW10 abgeschlossen (BIS 2589). Aufgrund von zwei Verträgen mit
der BBB. AG habe für die Jahre 2012 bis 2015 bereits eine 5/12 Pikettabdeckung
bestanden (BIS 2427 und 2433). Damit habe das SECO für die bereits bezahlte
5/12 Pikettabdeckung vom 1. Januar 2012 bis 31. Dezember 2015 pro Jahr, ba-
sierend auf einem Stundenansatz von Fr. 4.-- und 52 Kalenderwochen, Fr.
13'478.40 inkl. MWST bzw. für die gesamte Vertragslaufzeit von 34 Monaten Fr.
38'188.80 zu viel bezahlt. D. habe im Rahmen der Korruptionsvereinbarung mit
träge gemäss BIS 2427 und 2433 vom Vorwurf der ungetreuen Amtsführung frei-
gesprochen. In Bezug auf Anklage Ziff. 2.1.1.3.9 ist der Tatbestand der unge-
treuen Amtsführung erfüllt, wobei ein finanzieller Schaden in der Höhe rund
Fr. 19'000.-- erstellt ist (E. II.2.7.3.8). Diesbezüglich wurde D. nicht wegen Gehil-
fenschaft zu Art. 314 StGB angeklagt, weshalb die Zivilklage auf den Zivilweg zu
verweisen ist.
ee) Verrechnung fiktiver Leistungen zwecks Generierung von Bestechungsgel-
dern: Schaden Fr. 535'310.--
Die Privatklägerin bringt vor, die AAA. AG habe dem SECO einen Mehraufwand
von Fr. 622'179.70 in Rechnung gestellt. Diesen Rechnungen stünden Rechnun-
gen der SS. für Beratungs- und Unterstützungsleistungen an die AAA. AG im
Betrag von Fr. 535'310.-- gegenüber. Es sei davon auszugehen, dass es sich
dabei um fiktive Leistungen der SS. handle; D. habe erklärt, dass er sich nie von
K. oder dessen Gesellschaft habe beraten lassen. Indem in den Rechnungen der
AAA. AG an das SECO kein Leistungsnachweis über Arbeiten der SS. oder der
RR. vorliege, habe das SECO D. (bzw. dessen Firma) einen Betrag von Fr.
535'310.-- bezahlt, dem keine Leistungen der AAA. AG gegenübergestanden
hätten (Plädoyer Ziff. 139-141).
325 - D. führt aus, er habe sämtliche Verträge zur vollen Zufriedenheit des SECO aus- geführt und in keinerlei Hinsicht fiktive Rechnungen gestellt. Das SECO habe mithin genau das erhalten, wofür es auch bezahlt habe (Plädoyer S. 20). A. wird in Bezug auf Anklage Ziff. 2.1.1.3.7 vom Vorwurf der ungetreuen Amts- führung freigesprochen. Mangels strafbaren Verhaltens von A. fehlt es an einer Grundlage für eine adhäsionsweise Geltendmachung der Schadenersatzansprü- che. Die Zivilklage ist auf den Zivilweg zu verweisen.
326 - Der Beschuldigte A. beantragte Abweisung der Zivilklage, eventualiter sei auf die Zivilklage nicht einzutreten. Der Beschuldigte B. beantragte Abweisung der Zivilklage, eventualiter sei sie auf den Zivilweg zu verweisen. Der Beschuldigte C. beantragte Abweisung der Zivilklage, soweit überhaupt da- rauf einzutreten sei. 3.4 Zivilklage gegen B. und C. (Anträge 1-4) a) Antrag 1: Schadenersatz Fr. 3'963'251.10 Das Rechtsbegehren betrifft Schadenersatz in der Höhe von Fr. 3'963'251.10 wegen entgangenen Gewinns. Die Privatklägerin macht diesbezüglich geltend, aufgrund des Strafverfahrens habe das SECO eine von der Privatklägerin zu lie- fernde Hardware nicht mehr annehmen wollen, weshalb sie eine Erlöseinbusse erlitten habe. Der behauptete Schaden ist mithin nicht auf ein strafbares Verhal- ten von B. oder C. zurückzuführen, sondern auf die angebliche Annahmeverwei- gerung durch das SECO. Es handelt sich demnach um eine rein zivilrechtliche Streitigkeit. Eine adhäsionsweise Geltendmachung dieser Zivilansprüche ist da- her nicht möglich. Die Zivilklage ist auf den Zivilweg zu verweisen. b) Antrag 2: Schadenersatz Fr. 2'788'091.70 Die Privatklägerin macht Kosten von Fr. 2'788'091.70 geltend, die ihr durch den Beizug externer Spezialisten bei der Aufarbeitung des Sachverhalts im Rahmen der Strafuntersuchung entstanden seien. Es handelt sich der Sache nach um Aufwendungen im Rahmen des Verfahrens. Der Antrag wird daher als Begehren um Parteientschädigung nach Art. 433 StPO behandelt. c) Antrag 3: Schadenersatz Fr. 1'814'411.90 Die Privatklägerin macht Schadenersatz von Fr. 1'814'411.90 im Zusammenhang mit einer fiktiven Rechnung vom 7. Juli 2004 geltend, welche B. in Absprache mit C. im Namen der Q. AG an die damalige P. (später E.) gestellt habe. C. habe diese Rechnung zu Lasten der P. (später E.) bezahlt. Es handelt sich hierbei um den Sachverhalt gemäss Anklage Ziff. 2.2.1.1.1 (B.) bzw. Ziff. 2.3.1.1.1 (C.). Der Sachverhalt ist in strafrechtlicher Hinsicht verjährt, weshalb auch allfällige zivilrechtliche Ansprüche auf Schadenersatz aus der
327 - strafbaren Handlung verjährt sind (Art. 60 Abs. 2 OR [sowohl gemäss alter, als auch neuer, seit 1. Januar 2020 geltender Fassung]). Die Anwendbarkeit dieser ausserordentlichen Verjährungsfrist setzt voraus, dass eine Forderung aus Tat- sachen abgeleitet wird, welche die objektiven und subjektiven Merkmale eines Straftatbestandes erfüllen, und dass die anwendbare strafrechtliche Verjährungs- frist länger als die zivilrechtliche ist (DÄPPEN, Basler Kommentar, 7. Aufl. 2019, Art. 60 OR N. 11). Mit dem Ablauf der Verjährungsfrist erwächst dem Schuldner unter dem Vorbehalt des Rechtsmissbrauchs ein Leistungsverweigerungsrecht. Die Forderung erlischt nicht, sondern wird zur Naturalobligation, die gegen den Willen des Schuldners nicht mehr durch Klage erzwingbar ist (DÄPPEN, a.a.O., Art. 127 OR N. 22 i.V.m. Art. 60 OR N. 16). Der Richter darf die Verjährung nicht von Amtes wegen berücksichtigen (Art. 142 OR). Verlangt wird eine «ausdrück- liche Erhebung», d.h. eine Erklärung, die als Verjährungseinrede ausgelegt wer- den kann. Ein blosser Antrag auf Klageabweisung genügt nicht. Als ausreichend wurden bisher etwa die Formulierungen «nach so langer Zeit zahle ich nicht mehr», «der Kläger hätte halt früher kommen sollen», oder dergleichen angese- hen (vgl. DÄPPEN, a.a.O., Art. 142 OR N. 3). Die begründete Verjährungseinrede führt im Zivilprozess zur Abweisung von Leistungsbegehren infolge Unbegrün- detheit (DÄPPEN, a.a.O., Art. 127 OR N. 23). Der Beschuldigte B. erhob ausdrücklich die Einrede der Verjährung (Plädoyer Ziff. 295 f.). Die Zivilklage gegen B. ist in diesem Punkt abzuweisen. Der Beschuldigte C. bestreitet die Forderung und bringt vor, sie sei nicht sub- stantiiert. Offenbar gehe sie auf das Jahr 2004 zurück, als er noch Alleinaktionär der P. gewesen sei. Erst im Jahr 2005 habe er sein Unternehmen zum damaligen Substanzwert verkauft. Mehr müsse dazu nicht gesagt werden (Plädoyernotizen S. 57). Damit bringt der Beschuldigte zum Ausdruck, dass er wegen langen Zei- tablaufs – sofern die Forderung überhaupt begründet wäre – nicht zahlen will. Diese Erklärung ist als prozessuale Verjährungseinrede auszulegen. Auch die Zivilklage gegen C. ist in diesem Punkt abzuweisen. d) Antrag 4: Schadenersatz (insgesamt) Fr. 1'059'550.-- Die Privatklägerin bringt vor, die E. habe aufgrund fiktiver Rechnungen der DD. im Zeitraum April 2008 bis März 2012 insgesamt Fr. 1'059'550.-- an die DD. be- zahlt. Diesen Rechnungen hätten keine Leistungen der DD. gegenübergestan- den. B. und C. hätten sich dadurch der Falschbeurkundung zu Lasten der E. schuldig gemacht. Die Privatklägerin verweist dazu auf die Anklageschrift (S. 252 ff. bzw. 315 ff.) und die Tabellen 51 bzw. 57 der Anklageschrift. Im Einzelnen macht sie folgende Schadensbeträge geltend:
328 - Fr. 101'250.-- nebst Zins zu 5% seit 30.06.2008; Fr. 110'250.-- nebst Zins zu 5% seit 09.09.2008; Fr. 58'500.-- nebst Zins zu 5% seit 28.11.2008; Fr. 24'750.-- nebst Zins zu 5% seit 04.06.2009; Fr. 38'250.-- nebst Zins zu 5% seit 04.06.2009; Fr. 15'300.-- nebst Zins zu 5% seit 04.06.2009; Fr. 38'550.-- nebst Zins zu 5% seit 16.09.2009; Fr. 435'780.-- nebst Zins zu 5% seit 08.03.2010; Fr. 37'660.-- nebst Zins zu 5% seit 26.10.2010; Fr. 113'400.-- nebst Zins zu 5% seit 16.06.2011; Fr. 85'860.-- nebst Zins zu 5% seit 13.03.2012. Dieser Schaden sei ihr durch B. und/oder C. zu ersetzen. B. bestreitet diese Schadenersatzansprüche. Die Ansprüche seien nicht substan- tiiert und nicht nachvollziehbar, auch nicht unter Hinweis auf das Schreiben von Rechtsanwalt KKKK. vom 27. August 2014. Zudem werde ausdrücklich die Ein- rede der Verjährung erhoben (Plädoyernotizen Ziff. 296). C. bestreitet, dass der E. im Zusammenhang mit angeblich fiktiven Rechnungen gemäss Tabelle 51 bzw. 57 ein Schaden entstanden sei. Dies werde weder dar- gelegt, noch sei es nachvollziehbar (Plädoyernotizen S. 57). B. (Anklage Ziff. 2.2.1.3.1) und C. (Ziff. 2.3.1.2.1) wurden in diesem Zusammen- hang wegen Urkundenfälschung (Falschbeurkundung) gemäss Art. 251 Ziff. 1 StGB sowie ungetreuer Geschäftsbesorgung gemäss Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB angeklagt. B. wird schuldig gesprochen. Der Sachverhalt ist erstellt und der Schaden ist auf das strafbare Verhalten von B. zurückzuführen. Die Schadenersatzforderung ist im Übrigen nicht verjährt (Art. 60 Abs. 2 OR). Die Zivilklage gegen ihn ist mitsamt geltend gemachtem Schadenszins gutzuheissen. C. wird hingegen freigesprochen, weshalb die Zivilklage gegen ihn abzuweisen ist. 3.5 Zivilklage gegen A. (Antrag 5) Die Privatklägerin beantragt Zusprechung der Beträge von Fr. 1'422'244.44 und EUR 62'688.32, je zuzüglich Zins zu 5%, als Schadenersatz. Sie macht geltend, A. und von ihm begünstigte Dritte hätten von den Firmen P. bzw. E. von Septem- ber 2004 bis Dezember 2013 Zuwendungen erhalten. Sie verweist für die einzel- nen Positionen auf Tabelle 39a der Anklageschrift, wobei die nicht durch die P.
329 - bzw. E. gewährten Zuwendungen in Abzug zu bringen seien. A. habe die von der P. bzw. E. erhaltenen Zuwendungen von insgesamt Fr. 1'422'244.44 und EUR 62'688.32 zu ersetzen. Es handelt sich offensichtlich um Bestechungsgelder, welche A. für Auftrags- vergaben an die P. bzw. die E. erhalten haben soll. A. wird in diesem Zusammen- hang zwar teilweise schuldig gesprochen. Durch die Annahme von Bestechungs- geldern ist der E. indes kein Schaden aus einer strafbaren Handlung von A. ent- standen; allenfalls ist ihr ein Schaden durch das Bezahlen von Bestechungsgel- dern durch ihre Mitarbeiter B. und C. erwachsen. Die Zivilklage gegen A. ist auf den Zivilweg zu verweisen. XII. Verfahrenskosten
333 - Die Auslagen sind nicht ausgewiesen. Es wird eine Spesenpauschale von 3% pro Jahr geltend gemacht, gesamthaft Fr. 4’727.20. Als angemessene Spesen werden 1,5% auf den Aufwendungen pro Kalenderjahr berücksichtigt. Eine Kür- zung drängt sich auch im Vergleich mit Fürsprecherin Uetz (mit Sitz in Bern) auf. Bei den Aufwendungen sind folgende Positionen zu streichen bzw. zu kürzen: 2014: Interne Absprachen, Kürzung 12 x 0.2 h = 2.4 h; 04.04.2014 zweimal Sit- zung mit SECO verrechnet, Kürzung 2.0 h; 30.04.2014 zweimal Sitzung mit Frau LLLL. verrechnet, Kürzung 1.5 h; total sind zu streichen: 5,9 Stunden. Total Stun- den 98.2 ./. 5.9 = 92.3. Neuberechnung: 92.3 h à Fr. 230.-- = Fr. 21'229.--; Spe- sen 1,5% = Fr. 318.45; MWST 8% = Fr. 1'723.80; Total 2014 Fr. 23’271.25. 2015: Interne Absprachen, Kürzung 5 x 0.2 h = 1 h. Total Stunden 56.2 ./. 1 = 55.2. Neuberechnung: 55.2 h à Fr. 230.-- = Fr. 12'696.--; Spesen 1,5% = Fr. 190.45; MWST 8% = Fr. 1'030.90; Total 2015 Fr. 13'917.35. 2016: Interne Absprachen, Kürzung 2 x 0.2 h = 0.4 h. Total Stunden 21 ./. 0.4 = 20.6. Neuberechnung: 20.6 h à Fr. 230.-- = Fr. 4'738.--; Spesen 1,5% = Fr. 71.10; MWST 8% = Fr. 384.50; Total 2016 Fr. 5'193.60. 2017: Interne Absprachen, Kürzung 3 x 0.2 h (à Fr. 230.--) = 0.6 h und 1 x 0.2 h (à Fr. 100.--); 25.01.2017 zweimal Besprechung mit SECO verrechnet, Kürzung 0.8 h; total sind zu streichen: 1.4 h à Fr. 230.--, 0.2 h à Fr. 100.--. Total Stunden 100.1: davon 78.5 ./. 1.4 = 77.1 (à Fr. 230.--); 21.6 ./. 0.2 = 21.4 (à Fr. 100.--). Neuberechnung: 77.1 h à Fr. 230.-- = Fr. 17'733.-- und 21.4 h à Fr. 100.-- = Fr. 2'140.--; Zwischentotal Fr. 19'873.--; Spesen 1,5% = Fr. 298.10; MWST 8% = Fr. 1'613.70; Total 2017 Fr. 21'784.80. 2018: Interne Absprachen, Kürzung 1 x 0.2 h; 14.02.2018 zweimal Sitzung mit SECO verrechnet (1x Rechtsanwalt, 1x Praktikant), Kürzung 1.2 h à Fr. 100.--; total sind zu streichen: 0.2 h à Fr. 230.- und 1.2 h à Fr. 100.--. Total Stunden 84.4: davon 68.8 ./. 0.2 = 68.6 (à Fr. 230.--) und 15.6 ./. 1.2 = 14.4 (à Fr. 100.--). Neuberechnung: 68.6 h à Fr. 230.-- = Fr. 15’778.-- und 14.4 h à Fr. 100.-- = Fr. 1’440.--; Zwischentotal Fr. 17'218.--; Spesen 1,5% = Fr. 258.25; MWST 7,7% = Fr. 1'345.70; Total 2018 Fr. 18'821.95. 2019: Interne Absprachen, Kürzung 5 x 0.2 h = 1 h (à Fr. 230.--), 1 x 0.2 h (à Fr. 100.--); Aktenstudium neuer Praktikant, Kürzung 13.5 h (à Fr. 100.--); 16.12.2019 Sitzung bei SECO (2 Rechtsanwälte, 1 Praktikant), Kürzung 2.2 h à Fr. 230.-- und 3.2 h à Fr. 100.--; total sind zu streichen: 3.2 h à Fr. 230.-- und
334 - 16.9 h à Fr. 100.--. Total Stunden 107.90; davon 57.6 ./. 3.2 = 54.4 (à Fr. 230.--) und 50.3 ./. 16.9 = 33.4 (à Fr. 100.--). Neuberechnung: 54.4 h à Fr. 230.-- = Fr. 12'512.-- und 33.4 h à Fr. 100.-- = Fr. 3’340.--; Zwischentotal Fr. 15'852.--; Spesen 1,5% = Fr. 237.80; MWST 7,7% = Fr. 1'238.90; Total 2019 Fr. 17'328.70. 2020: Interne Absprachen, Kürzung 3 x 0.2 h = 0.6 h bzw. Fr. 138.--. Neuberech- nung: Honorar Fr. 11'066.-- (gemäss Kostennote) ./. Fr. 138.-- = Fr. 10'928.--; Spesen 1,5% = Fr. 263.90; MWST 7,7% = Fr. 861.80; Total 2020 Fr. 12'053.70. 2021: Interne Absprachen, Kürzung 6 x 0.2 h = 1.2 h; 17.06.2021 Vorbereitung Sitzung SECO, Kürzung 0.5 h und 0.8 h = 1.3 h; 22.06.2021 Sitzung SECO, Kür- zung 2 x 2.8 h = 5.6 h; 20.07.2021 Plädoyernotizen, Kürzung 1.5 h; 21.07.2021 Vorbereitung Hauptverhandlung, Kürzung 2.5 h; 22.07.2021 Plädoyernotizen, Kürzung 2.2 h; 26.07.2021 Plädoyernotizen, Kürzung 2.6 h; 31.07.2021 Vorbe- reitung Hauptverhandlung, Rechtsanwalt MMMM., Kürzung 2.5 h; 02.08.- 05.08.2021 Hauptverhandlung: pro Tag wird nur ein Rechtsanwalt berücksichtigt; das ergibt eine Kürzung der Arbeitszeit um 41 h und der Reisezeit um 10 h; 17.09.2021 Urteilseröffnung und Nachbesprechung: anerkannt werden 2.5 h, Kürzung 6.5 h. Demnach ist um total 76.9 h (66.9 h Arbeitszeit, 10 h Reisezeit) zu kürzen. Das Total beträgt gemäss Kostennote 221.60 h (Arbeitszeit 206.6 h, Reisezeit 15 h). Neuberechnung: Zu entschädigen sind 139.7 h (206.6 h ./. 66.9 h) Arbeitszeit à Fr. 230.-- = Fr. 32'131.--, 5 h (15 h ./. 10 h) Reisezeit à Fr. 200.--. = Fr. 1’000.--; Zwischentotal Fr. 33'131.--; Spesen 1,5% = Fr. 496.95; Ho- telübernachtungen 4 x Fr. 180.-- = Fr. 720.--; MWST 7,7% = Fr. 2’644.80; Total 2014 Fr. 36’992.75. Demnach ergeben sich Aufwendungen von total Fr. 149'364.10 (inkl. MWST). Weiter macht die Privatklägerin für ihre Aufwendungen im Rahmen der Untersu- chung der Bundesanwaltschaft Fr. 39'060.-- geltend (390,6 Std. à Fr. 100.--). Dieser Aufwand für ihre Tätigkeiten von Februar 2014 bis Oktober 2016 steht im Zusammenhang mit der Lieferung von Daten und Informationen an die Bundes- anwaltschaft und Spezialnachforschungen im Auftrag der Bundesanwaltschaft. Es handelt sich mithin nicht um notwendige Aufwendungen der Privatkläger- schaft im Verfahren i.S.v. Art. 433 Abs. 1 StPO, sondern um Aufwand, der ihr als Amtsstelle – unabhängig von ihrer Stellung als Privatklägerin – angefallen ist. Dieser Aufwand ist dem SECO im Rahmen der Rechtshilfe entstanden (Akten Rubrik 18.01) und ist nicht zu entschädigen (Art. 44 i.V.m. Art. 47 Abs. 1 StPO; zur Entschädigung für Editionsaufwand von Privaten vgl. auch TPF 2009 139).
335 - Die Privatklägerin macht mit ihrer Kostennote Aufwendungen für das gesamte Vorverfahren geltend. Für die vor Anklageerhebung rechtskräftig erledigten Ver- fahrensteile sind daher auf ihren gesamten Aufwendungen 5% in Abzug zu brin- gen. Von den auf den angeklagten Verfahrensteil entfallenden Aufwendungen sind aufgrund ihres bloss teilweisen Obsiegens weitere 25% in Abzug zu bringen. Somit sind vom Betrag von Fr. 149'364.10 für das gesamte Verfahren für rechts- kräftig erledigte Verfahrensteile 5% abzuziehen, was Fr. 141'895.90 ergibt. Nach Abzug von 25% wegen bloss teilweisen Obsiegens ergibt sich eine Entschädi- gung von Fr. 106'421.90. Diese ist analog der Auferlegung der Verfahrenskosten wie folgt den Beschuldigten aufzuerlegen: A. Fr. 58'532.-- (55%), B. Fr. 21'284.40 (20%), C. Fr. 21'284.40 (20%), D. Fr. 5'321.10 (5%). 1.3 Privatklägerin 2 (E.) Die Privatklägerin 2 obsiegt im Strafpunkt gegen A., B. und C. teilweise; ihre Zi- vilklage wird teilweise gutgeheissen (gegen B.), im Übrigen (gegen A., B. und C.) abgewiesen bzw. auf den Zivilweg verwiesen. Sie hat grundsätzlich im Verhältnis ihres Obsiegens Anspruch auf entsprechende Entschädigung für ihre notwendi- gen Aufwendungen im Verfahren. Die Privatklägerin macht keine Entschädigung für allfällige Anwaltskosten für ihre Vertretung im Vorverfahren durch Rechtsanwalt KKKK. geltend. Hingegen macht sie mit Eingabe vom 3. August 2021 eine Entschädigung für Kosten von Fr. 2'788'091.70 geltend, die ihr durch den Beizug externer Spezialisten bei der Auf- arbeitung des Sachverhalts im Rahmen der Strafuntersuchung entstanden seien (Antrag 2). Sie verweist diesbezüglich auf die Eingabe von Rechtsanwalt KKKK. vom 27. August 2014, S. 2 (BA 15-006-0007). Die geltend gemachten Aufwendungen sind zwar beziffert, aber weder hinrei- chend begründet noch belegt. Auf die Entschädigungsforderung der Privatkläge- rin 2 ist daher nicht einzutreten (Art. 433 Abs. 2 StPO; TPF 2012 70 E. 7.2.2).
337 - Die Anwaltskosten von Rechtsanwalt OOOO. werden wie folgt nachgewiesen: 2014 (jeweils inkl. Auslagen und MWST): mit Rechnung vom 12. November 2014 Fr. 54'842.95 (Staatsanwaltschaft Zürich, Zeitdauer 11.02.2014-30.09.2014, Zeitaufwand 125 Std. 10 Min., Honorar Fr. 49'700.--), mit Rechnung vom 18. No- vember 2014 Fr. 74'355.90 (Zeitdauer 11.02.2014-30.09.2014, Zeitaufwand 173 Std., Honorar Fr. 67'100.--), mit Rechnung vom 12. November 2014 Fr. 1'334.10 (Zeitdauer 01.10.2014-31.10.2014, Zeitaufwand 3 Std., Honorar Fr. 1'200.--), mit Rechnung vom 8. Dezember 2014 Fr. 1'564.90 (Zeitdauer 01.11.2014-31.11.2014, Zeitaufwand 3 Std. 35 Min., Honorar Fr. 1'400.--) und mit Rechnung vom 13. Januar 2015 Fr. 615.60 (Zeitdauer 01.12.2014-31.12.2014, Zeitaufwand 1 Std. 25 Min., Honorar Fr. 560.--), total 2014 somit Fr. 132'713.45; 2015 mit monatlichen Rechnungen (inkl. Auslagen und MWST): für Januar 2015 Fr. 109.60 (Zeitaufwand 15 Min., Honorar Fr. 100.--), Februar 2015 keine Rech- nung, März 2015 Fr. 760.85 (Zeitaufwand 1 Std. 45 Min., Honorar Fr. 700.--), April 2015 Fr. 498.60 (Zeitaufwand 55 Min., Honorar Fr. 360.--), Mai 2015 Fr. 671.40 (Zeitaufwand 1 Std. 30 Min., Honorar Fr. 600.--), Juni 2015 Fr. 3'047.90 (Zeitaufwand 7 Std. 5 Min., Honorar Fr. 2'800.--), Juli 2015 Fr. 4'800.55 (Zeitaufwand 9 Std. 50 Min., Honorar Fr. 3'900.--), August 2015 Fr. 561.75 (Zeitaufwand 1 Std. 20 Min., Honorar Fr. 500.--), September 2015 Fr. 3'331.70 (Zeitaufwand 7 Std. 40 Min., Honorar Fr. 3'000.--), Oktober 2015 Fr. 3'227.30 (Zeitaufwand 8 Std. 25 Min., Honorar Fr. 2'900.--), November 2015 Fr. 1'916.35 (Zeitaufwand 4 Std. 25 Min., Honorar Fr. 1'700.--), Dezember 2015 Fr. 219.25 (Zeitaufwand 30 Min., Honorar Fr. 200.--), total 2015 Fr. 19'145.25; 2016 mit monatlichen Rechnungen (inkl. Auslagen und MWST): für Januar 2016 Fr. 523.25 (Zeitaufwand 30 Min., Honorar Fr. 200.--), Februar 2016 Fr. 1'519.35 (Zeitaufwand 3 Std. 30 Min., Honorar Fr. 1’400.--), März 2016 Fr. 677.15 (Zeit- aufwand 1 Std. 40 Min., Honorar Fr. 600.--), April 2016 Fr. 843.65 (Zeitaufwand 1 Std. 50 Min., Honorar Fr. 550.--), Mai 2016 Fr. 2’179.55 (Zeitaufwand 5 Std. 35 Min., Honorar Fr. 2’000.--), total 2016 Fr. 5'742.95. Das Total der Aufwendungen von Rechtsanwalt OOOO. beträgt Fr. 157'601.65. Zusätzlich werden Aufwendungen von Rechtsanwalt Ivo Harb in der Höhe von Fr. 19'228.45 in Rechnung gestellt. Diese beziehen sich, ausser einer Rechnung vom 1. Oktober 2020 betreffend Barauslagen von Fr. 25.30, auf anwaltliche Leis- tungen in der Zeit vom 30. April 2014 bis zum 6. Juni 2016.
338 - Das ergibt gesamthaft Aufwendungen in der Höhe von Fr. 176'830.10. Der zeitliche Aufwand von Rechtsanwalt OOOO. betrug 2014 306,17 Stunden, 2015 43,67 Stunden und 2016 13,08 Stunden, total 362,92 Stunden, jener von Rechtsanwalt Ivo Harb total 47,7 Stunden, gesamthaft 410,62 Stunden. Der in Rechnung gestellte Stundenansatz beträgt zwischen Fr. 350.-- und Fr. 400.--. Die Rechnungen von OOOO. enthalten kein detailliertes Leistungsjournal, son- dern bloss den gesamten Zeitaufwand für die jeweilige Abrechnungsperiode, zu- züglich Auslagen. Mangels Spezifizierung kann die Notwendigkeit der anwaltli- chen Bemühungen nicht überprüft werden. Hinzu kommt, dass für die Zeit vom
341 - BA 16-005-0320) und Honorarnote (4) vom 5. August 2021 und in Ergänzung dazu Fr. 98'305.40 (für Aufwendungen vom 1. August 2019 bis 5. August 2021 sowie für die Urteilseröffnung vom 17. September 2021) geltend, total mithin Fr. 163'053.05 (inkl. Auslagen und MWST) (TPF 422.821.3 ff.). Dazu sind folgende Bemerkungen anzubringen: In Bezug auf die Stundenansätze gilt das in E. XIV.1.3 Gesagte. Der in der Ho- norarnote (4) veranschlagte Aufwand von ca. 29,67 Std. für die Teilnahme an der Hauptverhandlung (inkl. Urteilseröffnung, veranschlagt mit 4 Std.) ist aufgrund des tatsächlichen Zeitbedarfs um 4,5 Std. zu kürzen. Der gemäss Honorarnote (4) zu entschädigende Arbeitsaufwand beträgt 333,15 Std. (statt 337,65 Std.). Auslagen: Es werden Fr. 2’864.-- für Kopien in Rechnung gestellt, teilweise zu Fr. 1.--, teilweise zu 50 Rp. pro Kopie. Gemäss Art. 13 Abs. 2 lit. e BStKR können 50 Rp. pro Kopie, bei Massenanfertigungen 20 Rp. in Rechnung gestellt werden. Aufgrund der Anzahl Kopien ist davon auszugehen, dass ein Teil davon Massen- anfertigungen ist. Zudem wurden viele Kopien für den Klienten erstellt, welchem diese Unterlagen auch elektronisch hätten zugestellt werden können. Daher wer- den die Kopien mit einer Pauschale von Fr. 1000.-- (inkl. MWST) entschädigt. Die geltend gemachten individuellen Telefonspesen werden nicht entschädigt; es kann davon ausgegangen werden, dass ein Anwaltsbüro über ein Telefonabon- nement zu einem Pauschaltarif verfügt, weshalb die Kosten über die allgemeine Büroinfrastruktur, welche mit dem Stundenansatz abgegolten wird, bezahlt sind. Damit ergeben sich folgende Korrekturen bzw. Neuberechnungen: Honorarnote (1): 77.67 h à Fr. 230.-- = Fr. 17'864.10, Porti Fr. 24.60, Zwischen- total Fr. 17'888.70, MWST 8% = Fr. 1’431.10, Total Fr. 19’319.80; Honorarnote (2): 83.77 h à Fr. 230.-- = Fr. 19'267.10, Porti Fr. 30.60, Zwischen- total Fr. 19'297.70, MWST 7,7% = Fr. 1’485.95, Total Fr. 20'783.65; Honorarnote (3): 73.50 h à Fr. 230.-- = Fr. 16'905.--, 3.75 h à Fr. 100.-- = Fr. 375.- -, Porti Fr. 56.50, Zwischentotal Fr. 17'336.50; MWST 7,7% = Fr. 1’334.90, Total Fr. 18'671.40; Honorarnote (4): 333.15 h à Fr. 230.-- = Fr. 76'624.50, Reise- und Wartezeit 19.5 h à Fr. 200.-- = Fr. 3'900.--, Porti Fr. 164.60, weitere Auslagen Fr. 1'011.45 (Fr. 330.80, Fr. 220.--, Fr. 460.65), Zwischentotal Fr. 80'689.10, MWST 7,7% = Fr. 6’290.95, Total Fr. 87’991.50;
342 - Total (1) – (4): Fr. 146'776.35; Kopien Fr. 1'000.--; Gesamttotal Fr. 147'776.35. Die Entschädigung an Fürsprecherin Uetz ist auf Fr. 147'776.35 festzusetzen. A. ist im gleichen Verhältnis, wie er zu den Verfahrenskosten verurteilt wird, d.h. im Umfang von 75%, ausmachend Fr. 110’832.25, zu verpflichten, die Kosten für seine amtliche Verteidigung der Eidgenossenschaft zurückzuzahlen, sobald es seine wirtschaftlichen Verhältnisse erlauben (Art. 135 Abs. 4 lit. a StPO).
344 - Der Verteidiger macht mit Honorarnote vom 5. August 2021 für Aufwendungen vom 7. Juni 2016 bis 17. September 2021 eine Entschädigung von total Fr. 218'245.60 (inkl. Auslagen und MWST) geltend (TPF 422.823.69 ff.). Dazu sind folgende Bemerkungen anzubringen: In Bezug auf die Stundenansätze gilt das in E. XIV.1.3 Gesagte. Obwohl im Be- gleitschreiben vom 5. August 2021 ausgeführt wird, Arbeitszeit sei zum Stunden- ansatz von Fr. 230.-- und Reise-/Wartezeit von Fr. 200.-- verrechnet worden, wurde Reisezeit teilweise zu einem Ansatz von Fr. 200.-- (z.B. 12.10.2017 und 20.10.2017 Fahrt/Weg nach Bern je 3.60 h Fr. 720.--, 01.08.2021 Fahrt/Weg Zü- rich-Bellinzona 2.50 h Fr. 500.--, 05.08.2021 Fahrt/Weg Bellinzona-Zürich 2.70 h Fr. 540.--, für die Urteilseröffnung vom 17.09.2021 zweimal 2.90 h Fr. 580.--), teilweise zu einem Ansatz von Fr. 230.-- (z.B. 30.11.2017, 12.04.2018, 17.04.2018, 17.07.2018, 25.04.2019, 02.05.2019, 09.05.2019 Fahrt/Weg nach Bern je 3.60 h Fr. 828.--, 01.07.2019, 14.08.2019, 16.08.2019 Fahrt/Weg nach Bern je 3.20 h Fr. 736.--, 07.02.2019 Fahrt/Weg nach Zürich 1.0 h Fr. 230.--, 07.05.2020 Fahrt/Weg nach Bellinzona 5.0 h Fr. 1'150.--) verrechnet. Reisezeit wurde zusammen mit der Einvernahme (11.12.2018: «Einvernahme BA BE, Bsp. mit Klt., Fahrt/Weg nach BA BE» 5.50 h) oder doppelt verrechnet (16.08.2019: «Bsp. mit Klt. / Fahrt/Weg nach BA Bern / Einvernahme» 8.90 h; 16.08.2019: «Fahrt/Weg nach Bern» 3.20 h). Auch wurde unbegründet Reisezeit verrechnet, so für den Aufwand vom 11. Dezember 2017: «Bsp. mit Klt., Durch. Unterl.» 3.90 h; «Fahrt/Weg nach [...]» 1.00 h. Es ist nicht ersichtlich, weshalb bei einer Besprechung mit dem Klienten in Zürich Reisezeit zu vergüten wäre. Die Kostennote ist auch in Bezug auf die Aufwandpositionen für Anwaltstätigkeit nicht nach der gemäss Kostenreglement erforderlichen Spezifizierung erstellt. Zahlreiche Positionen sind nur in allgemeiner Weise umschrieben, wie beispiels- weise mit: «Durch. Mail», «Durch. Brf.», «Durch. Unterl.», «Durch. Akten», «Durch. Protokoll», «Durch. EV-Prot.», «Durch. Verf.», «Durch. Beschluss», «Durch. Schreiben», «Durch. Mail», «Entwurf Eingabe», «Briefentwurf», «Ent- wurf Mail», «Entwurf», «Entwurf überarbeiten», «Einvernahme BA», «Bspr. Kli- ent», «E-Mail an Klt.», «Telefon mit Klt.», «diverse Telefonate», «weitere Telefo- nate». Es ist nicht ersichtlich, worauf sich diese Tätigkeiten beziehen bzw. was für Unterlagen oder Akten, welcher Brief, welche Eingabe, welche Einvernahme, welches Protokoll, welcher Beschluss bzw. welche Verfügung jeweils gemeint sind. So sind etwa im Leistungsjournal 2016 im Zeitraum 16. November bis 3. De- zember 2016 (letzter Eintrag) folgende Tätigkeiten aufgeführt: 16.11.2016 «Durch. Brf., Durch. Unterl.» 0.40 h; 21.11.2016 «Durch. E-Mail von Klt., Antwort,
345 - Telefon mit Klt.» 0.30 h; 22.11.2016 «Durch. Unterl.» 4.30 h; 23.11.2016 «Durch. Mail, Akten» 0.90 h; 28.11.2016 «Bsp. mit Klt., Durch. Mail inkl. Anhang» 0.90 h; 30.11.2016 «Bsp. mit Klt.» 1.90 h; 30.11.2016 «Durch. Unterl., Entwurf Eingabe» 2.30 h; 01.12.2016 «Durch. Unterl., Entwurf überarbeiten» 0.70 h; 03.12.2016 «Durch. Mails, Unterl., Telefon mit Klient, Korrektur Schreiben» 1.10 h. Es ist aus der Kostennote nicht ersichtlich, wozu ab Mitte November 2016 Besprechungen mit dem Klienten durchgeführt, welche Art von Unterlagen bzw. Akten gesichtet und welche Eingabe erstellt und überarbeitet wurde. Erst durch Beizug der Akten ergibt sich, dass der Verteidiger am 2. Dezember 2016 – unter Bezugnahme auf ein Schreiben der Bundesanwaltschaft vom 15. November 2016 – eine Eingabe mit Beilagen an die Bundesanwaltschaft gemacht hat (BA 16-013-0038 ff.), doch ist gerade diese nicht im Leistungsjournal aufgeführt; es kann bloss vermutetet werden, dass dieser Aufwand (wohl) am 03.12.2016 verrechnet wurde. Sodann enthält beispielsweise das Leistungsjournal 2017 92 Einträge, wovon 4 Reisezeit betreffen. Von den sich auf Arbeitstätigkeit beziehenden 88 Einträgen enthalten bzw. mitenthalten deren 74 den Text «Durch. Unterl.» bzw. «Durch. Unterlagen», weitere drei den Text «Durch. Akten». Es ist nicht ersichtlich, welche Art von Un- terlagen bzw. Akten jeweils durchgesehen wurde. Bei zahlreichen Positionen wurde der Aufwand für mehrere Tätigkeiten gesamthaft angegeben, ohne dass ersichtlich ist, welcher Aufwand auf welche einzelne Tätigkeit entfiel (z.B. 07.11.2017: «Bsp. mit Klt. / Durchs. Unterlagen / Mail / Entwurf» 3.70 h). Wäh- rend der ganzen Mandatsdauer erfolgten zahlreiche Kontakte mit dem Klienten (Besprechungen, Telefonate, Mails), teilweise in enger zeitlicher Abfolge. So sind im Leistungsjournal (ab 07.06.2016; ohne Positionen Fahrt/Weg) im Jahr 2016 total 32 Aufwandpositionen enthalten, wovon 13 Besprechungen/Kontakte mit dem Klienten betreffen; im Jahr 2017 von 88 Aufwandpositionen deren 28; im Jahr 2018 von 108 deren 48; im Jahr 2019 von 139 deren 66; im Jahr 2020 von 91 deren 59; im Jahr 2021 (bis 31.07.) von 108 deren 71. Das ergibt 285 Kontakte mit dem Klienten innert 62 Monaten, d.h. durchschnittlich 4,6 Kontakte pro Monat. Bei zahlreichen Positionen («Durch. Mail», «Mail», «E-Mail», «Durch. Brief» etc.) ist nicht ersichtlich, ob der Kontakt mit dem Klienten, einer Behörde oder Dritten erfolgte; wohl sind Dritte nicht namentlich zu nennen, doch kann ohne weiteres angegeben werden, dass es sich um solche handelt. Es ist anzunehmen, dass auch die nicht näher spezifizierten Positionen teilweise Kontakte mit dem Klien- ten betreffen (z.B. 20.08.2019 Fertigstellen Brf. an BA; Durch. E-Mail 0.30 h; 21.08.2019 Durch. Beschluss; Durch. Unterl.; E-Mail 0.50 h). Die Häufigkeit und Frequenz der Kontakte mit dem Klienten (Besprechungen, Telefonaten, Mails) erscheint, trotz der Komplexität des Verfahrens, überhöht. Aus den genannten Gründen ist nicht nachvollziehbar, welcher Aufwand insgesamt angemessen ist.
346 - Weiter wird Aufwand im Zusammenhang mit der Nuix-Software geltend gemacht (z.B. 17.06.2019, 24.06.2019, 25.06.2019, 02.07.2019, 04.07.2019, 08.07.2019, 09.07.2019, 10.07.2019). Kanzleiaufwand, worunter Abklärungen zur Anschaf- fung oder Verwendung einer bestimmten Software fallen, ist im Stundenhonorar des Anwalts enthalten und nicht separat zu entschädigen (TPF 2014 66 E. 5.6). Daran ändert nichts, dass die Bundesanwaltschaft die Akteneinsicht in die elekt- ronisch sichergestellten Daten (zusätzlich) mittels der Nuix-Software ermög- lichte. «Telefonversuche» (09.07.2018, 29.10.2018, 03.09.2019) können nicht in Rechnung gestellt werden, da es sich ebenfalls um Kanzleiaufwand handelt. Der Verteidiger macht für die Hauptverhandlung vom 2.-5. August 2021 21,5 Std. Verhandlungszeit, 9,2 Std. Wartezeit, 3 x Wegzeit Hotel/Gericht retour à 0,6 Std. (total 1,8 Std), mithin 32,5 Std. geltend, und für die Urteilseröffnung 8 Std. (Schät- zung), gesamthaft 40,5 Std. Die Verhandlungszeit (ohne Pausen) dauerte rund 22 Std. Wartezeit, soweit die Mittagspause betreffend, sowie Wegzeit vom Hotel zum Gericht sind nicht zu entschädigen, womit 7 Std. nicht zu entschädigen sind. Die mündliche Urteilseröffnung dauerte 2 Std.; für die Urteilsbesprechung ist 1 Std. zu berechnen; die Schätzung von 8 Std. ist um 5 Std. zu kürzen. Gesamt- haft ist eine Kürzung um 12 Stunden (5 Std. Arbeits- und 7 Std. Wartezeit) ange- zeigt. Für die Hauptverhandlung und die Urteilseröffnung einschliesslich Urteils- besprechung sind 28,5 Std. zu berücksichtigen. Weitere Tätigkeiten von 4,3 Std. (Besprechungen, Durchsicht Akten, Überarbeitung Plädoyer) sind ausgewiesen. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass mehrere Positionen nicht entschädi- gungsberechtigt sind. Gewisse Tätigkeiten sind in weiten Teilen nicht nachvoll- ziehbar umschrieben, weshalb ihre Verhältnismässigkeit und ihre Notwendigkeit nicht überprüfbar sind (Art. 12 Abs. 1 BStKR). Aus diesen Gründen ist das Ho- norar nach Ermessen festzulegen (Art. 12 Abs. 2 BStKR analog). Als Anhalts- punkte dienen einerseits die gegen C. erhobenen Vorwürfe (Anzahl der Vorwürfe und Komplexität des Falles) sowie die Dauer der Tätigkeit des Verteidigers (Juni 2016 bis September 2021), andererseits ein Vergleich mit dem Aufwand von Für- sprecherin Uetz und Rechtsanwalt Isenring. Vergleich der Honorarnoten der amtlichen Verteidiger Uetz, Isenring und Harb:
FSin Uetz RA Isenring RA Harb Beschuldigter A. B. C. Zeitraum der An- waltstätigkeit 30.06.2017 - 17.09.2021 27.05.2014 - 17.09.2021 07.06.2016 - 17.09.2021 Dauer in Monaten 51 88 64 Stundenansatz Fr. 250.-- / Fr. 200.-- Fr. 250.-- / Fr. 200.-- Fr. 230.-- / Fr. 200.--
Fr. 160'585.10
nach Ermessen Vergleich der von den Verteidigern in Rechnung gestellten Stunden pro Jahr:
2014 2015 2016 2017 Total 2014- 2017 2018 2019 2020 2021 Total 2018- 2021 Uetz 77.67 77.67 83.77 73.5 357.15 514.42 Isen- ring*) 8.5 86.8 44.05 62.70 202.05 75.60 105.65 65.3 292.5 539.05 Harb 34.7 140.6 175.3 130.1 206.7 91.30 246.1 674.2 *) Stunden von Rechtsanwalt Isenring einschliesslich Stunden Praktikant (rund 140 Stunden) Gegen A. wurden die umfassendsten Vorwürfe erhoben; der Fall wies in Bezug auf ihn die grösste Komplexität auf. B. und C. waren weniger stark und unter sich je in ungefähr gleichem Mass in die Untersuchung einbezogen, und auch nur zu einem kleinen Teil in Bezug auf die ungetreue Amtsführung von A. B. war schon zu Beginn der Untersuchung geständig und zeigte sich kooperationsbereit. C. stritt seine Tatbeteiligung von Beginn an ab; es kann daher von einem grösseren Betreuungsbedarf ausgegangen werden. Die Honorarnoten der Verteidiger Uetz und Isenring werden je um rund 10% gekürzt. Unter Berücksichtigung der Man- datsdauer und des den Verteidigern Uetz und Isenring zu vergütenden Honorars zeigt sich bei objektiver Betrachtung, dass die Aufwendungen von Rechtsanwalt Harb im Vergleich erheblich überhöht und nicht in vollem Umfang als notwendig anzusehen sind. Ausserdem sind mehrere Positionen nicht entschädigungsbe- rechtigt. Das Honorar von Rechtsanwalt Harb ist daher ermessensweise in er- heblichem Umfang zu kürzen. Im Einzelnen wird die Bemessung der Entschädigung wie folgt vorgenommen (zu Gunsten von Rechtsanwalt Harb werden bei Rechtsanwalt Isenring die Stunden des Praktikanten als Anwaltstätigkeit mitgerechnet [siehe oben zweite Tabelle]):
348 - 2016-2017: Rechtsanwalt Isenring weist für das Jahr 2016 44,05 Stunden aus, Rechtsanwalt Harb (für sieben Monate) 34,7 Stunden. Der im Vergleich zu Rechtsanwalt Isenring leicht höhere Aufwand ist nicht zu beanstanden. 2017: Im Vergleich zu Fürsprecherin Uetz (um 62,93 Stunden geringerer Aufwand) und Rechtsanwalt Isenring (um 77,9 Stunden geringerer Aufwand) hat Rechtsanwalt Harb im Mittel rund 70 Stunden mehr aufgewendet ([62,93 + 77,9] : 2 = 70,42). Der Aufwand wird ermessensweise von 140,6 auf 70 Stunden reduziert. Für die Periode 2016-2017 sind demnach 104,7 Stunden (34,7 + 70) zu entschädigen (93,9 Stunden Arbeitszeit à Fr. 230.-- und 10,8 Stunden Reisezeit à 200.--). 2018-2021: Im Vergleich zu Fürsprecherin Uetz (um 159,78 Stunden geringerer Aufwand) und Rechtsanwalt Isenring (um 135,15 Stunden geringerer Aufwand) hat Rechtsanwalt Harb im Mittel 147 Stunden mehr aufgewendet ([159,78 + 135,15] : 2 = 147,47). Der Aufwand erscheint als unverhältnismässig und ist um 130 Stunden (wovon 12 Std. Kürzung für die Hauptverhandlung), d.h. von 674,2 auf 544,2 Stunden, zu kürzen. Dies entspricht einer Kürzung um knapp 20%. Die Auslagen sind, unter Vorbehalt der folgenden Ausführungen, grundsätzlich aufgrund der tatsächlichen und ausgewiesenen Kosten zu vergüten. Die geltend gemachten Telefon-/Telefaxkosten sind nicht zu entschädigen; es kann auf das zu Fürsprecherin Uetz Gesagte verwiesen werden (E. XIV.2). Für Porti werden Fr. 347.20 in Rechnung gestellt; diese sind zu vergüten. Für Foto- kopien werden Auslagen von Fr. 4'665.50 in Rechnung gestellt, ohne die Anzahl Kopien anzugeben. Analog zu dem zu Fürsprecherin Uetz Gesagten ist anzu- nehmen, dass ein wesentlicher Teil Massenkopien sind, für die ein Ansatz von 20 Rp. gilt (z.B. 31.05.2017 Untersuchungsakten Fr. 1'738.50, 03.05.2019 Akten Fr. 421.--, 06.05.2019 Akten Fr. 46.50, 08.05.2019 Akten Fr. 154.50, 17.05.2019 Akten Fr. 39.--, 16.04.2020 Akten Fr. 310.50, 17.04.2020 Akten Fr. 206.50, 08.07.2021 Akten Fr. 151.--, 26.07.2021 Akten Fr. 71.50, 18.07./19.07.2021 Bei- lagen für Eingaben/Vorfrageneingabe Fr. 60.50 und Fr. 262.--, 30.07.2021 Be- weisergänzung Plädoyer inkl. Beilagen Fr. 216.--, 30.07./31.07.2021 Unterlagen für Verhandlung Fr. 91.50; diverse Positionen für Kopieren von «Unterlagen», z.B. 19.06.2019 Fr. 147.--). Die Fotokopien sind pauschal mit Fr. 1'000.-- (inkl. MWST) zu vergüten. Auslagen für das Scannen von Dokumenten zum Versand per E-Mail sind, analog den Telefon-/Telefaxkosten, nicht zu entschädigen. Für drei (wieder verwendbare) USB-Sticks werden Kosten von Fr. 34.95 verrechnet. Vergütet werden die Fahrtauslagen zur Bundesanwaltschaft in Bern (Bahnbillett à Fr. 108.-- bzw. Autospesen à Fr. 175.-- pro Termin) bzw. in Zürich (Fr. 7.--),
349 - hingegen nicht für die Fahrt in die Anwaltskanzlei in Zürich (11.12.2017 Fr. 7.--). Für die Hauptverhandlung und die Urteilseröffnung werden Fahrtauslagen von viermal Fr. 107.-- (total Fr. 428.--) in Rechnung gestellt, was dem Preis eines Halbtax-Bahnbilletts 1. Klasse Zürich-Bellinzona, Via Jauch, retour entspricht; er- forderlich war zweimal eine Hin- und Rückfahrt (Verhandlung und Urteilseröff- nung). Ausserdem werden für die Zeit vom 1.-5. August 2021 vier Hotelübernach- tungen à Fr. 180.-- (total Fr. 720.--), eine Hotelübernachtung vom 16./17. Sep- tember 2021 à Fr. 180.-- sowie 10 Mittag-/Abendessen à Fr. 27.50 in Rechnung gestellt. Der zeitliche Beginn der Hauptverhandlung (2. August 2021) und der Urteilseröffnung (17. September 2021) erforderte keine Anreise am Vortag, wes- halb zwei Hotelübernachtungen und drei Essen nicht vergütet werden. Die Ent- schädigung für diese Barauslagen wird demnach um total Fr. 442.50 reduziert. Die Auslagen betragen demnach Fr. 2'938.65 (2016-2017 Fr. 443.--; 2018-2021 Fr. 2'495.65) zuzüglich MWST, sowie Fr. 1'000.-- für Fotokopien (inkl. MWST). Das ergibt folgende Berechnung: Periode 2016-2017: Arbeitszeit Fr. 23'324.75 (93.9 Std. à Fr. 230.-- = Fr. 21'597.--, zuzüglich MWST 8% [= Fr. 1'727.75]), Rei- sezeit Fr. 2'332.80 (10.8 Std. à Fr. 200.-- = Fr. 2'160.--, zuzüglich MWST 8% [= Fr. 172.80]), Zwischentotal 1a Fr. 25'657.55, Auslagen ohne Fotokopien Fr. 478.45 (Fr. 443.--, zuzüglich MWST 8%), Zwischentotal 1b Fr. 26'136.-- (Ho- norar inkl. Auslagen und MWST, ohne Fotokopien); Periode 2018-2021: Arbeits- zeit Fr. 122'121.05 (493 Std. à Fr. 230.-- = Fr. 113'390.--, zuzüglich MWST 7,7% [= Fr. 8'731.05]), Reisezeit Fr. 11'028.50 (51.2 Std. à Fr. 200.-- = Fr. 10'240.--, zuzüglich MWST 7.7% [= Fr. 788.50]), Zwischentotal 2a Fr. 133'149.55, Ausla- gen ohne Fotokopien Fr. 2'687.80 (Fr. 2’495.65, zuzüglich MWST 7.7%), Zwi- schentotal 2b Fr. 135'837.35 (Honorar inkl. Auslagen und MWST, ohne Fotoko- pien); Zwischentotal 1b und 2b (2016-2021) Fr. 161'973.35, Fotokopien Fr. 1'000.-- (inkl. MWST), Gesamttotal Fr. 162'973.35 (Honorar inkl. alle Auslagen und MWST). Die Entschädigung an Rechtsanwalt Harb ist auf Fr. 162'973.35 festzusetzen. C. ist im gleichen Verhältnis, wie er zu den Verfahrenskosten verurteilt wird, d.h. im Umfang von 50%, ausmachend Fr. 81’486.65, zu verpflichten, die Kosten für seine amtliche Verteidigung der Eidgenossenschaft zurückzuzahlen (Art. 135 Abs. 4 lit. a StPO). Aufgrund seiner sehr günstigen wirtschaftlichen Situation ist ihm diese Rückzahlungsverpflichtung bedingungslos aufzuerlegen.
350 - Die Strafkammer erkennt: I. A.
1.1 Das Verfahren gegen A. wird eingestellt – bezogen auf Anklageziffer 2.1.1 (Ungetreue Amtsführung im Sinne von Art. 314 StGB) in den Unterziffern: 2.1.1.1.1, 2.1.1.1.2 (BIS 936), 2.1.1.1.4, 2.1.1.2.1 (BIS 367-1116), 2.1.1.2.2 (BIS 406-1037), 2.1.1.2.3 (BIS 277-1132), 2.1.1.2.5 (BIS 1095), 2.1.1.2.6 (BIS 1036 und 1037), 2.1.1.2.7 (BIS 1095), 2.1.1.4.1, 2.1.1.4.2, 2.1.1.4.3 (ausgenommen Rechnung 1295), 2.1.1.5.1, 2.1.1.5.2, 2.1.1.5.3; – bezogen auf Anklageziffer 2.1.3 (Sich bestechen lassen im Sinne von Art. 322 quater StGB) in den Unterziffern: 2.1.3.1 betreffend die Zuwendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 39); 2.1.3.2 betreffend die Zuwendungen vom 20. Dezember 2004 und 30. November 2005 (Tabelle 41); 2.1.3.3 betreffend die Zuwendungen vom 4. Januar 2004 bis 14. März 2006 (Ta- belle 43); 2.1.3.4 betreffend die Zuwendungen vom 10. Juni 2004 bis 21. Juni 2006 (Ta- belle 45); – bezogen auf Anklageziffer 2.1.4 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB) betreffend die Handlung vom 14. März 2005; – sowie in Anklageziffer 2.1.5 (Geldwäscherei im Sinne von Art. 305 bis Ziff. 2 StGB). 1.2 A. wird – soweit das Verfahren nicht nach Ziff. 1.1 eingestellt wird – freigesprochen vom Vorwurf – der ungetreuen Amtsführung im Sinne von Art. 314 StGB (Anklageziffer 2.1.1) in den Unterziffern: 2.1.1.1.2 (BIS 1186), 2.1.1.1.11 bezüglich SVL 9.11 (Rechnung 46970), 2.1.1.1.17 bezüglich SVL 9.50, 9.51, 9.52 (Rechnungen 40610, 40765, 40823), 2.1.1.2.1 (BIS 1224, 1687, 1837, 2241, 2434, 2442, 2562, 2586-2797), 2.1.1.2.2 (BIS 2576 und 2577), 2.1.1.2.3 (BIS 1487, 2077, 2586-2797), 2.1.1.2.4,
1.1 Das Verfahren gegen B. wird eingestellt in – Anklageziffer 2.2.1.1 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB und ungetreue Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB); – Anklageziffer 2.2.2 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB) be- treffend die Handlung vom 14. März 2005; – Anklageziffer 2.2.3 (Bestechen im Sinne von Art. 322 ter StGB) betreffend die Zu- wendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 54); – Anklageziffer 2.2.4 (Geldwäscherei im Sinne von Art. 305 bis Ziff. 2 StGB); – Anklageziffer 2.2.5 (Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) betreffend BIS 936. 1.2 B. wird – soweit das Verfahren nicht nach Ziff. 1.1 eingestellt wird – freigesprochen vom Vorwurf – des Bestechens im Sinne von Art. 322 ter StGB (Anklageziffer 2.2.3) betreffend die Zuwendungen vom 21. Mai 2008 (SVL 2.35), 26. August 2012 (SVL 3.04) und 30. Oktober 2013 (SVL 2.113); – der Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB (Anklageziffer 2.2.5) betreffend BIS 1186 sowie SVL 9.11, 9.50, 9.51, 9.52 (Rechnungen 46970, 40610, 40765, 40823). 1.3 B. wird – soweit das Verfahren nicht eingestellt oder er nicht freigesprochen wird (vorstehend Ziff. 1.1 bzw. 1.2) – schuldig gesprochen – der mehrfachen Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB (Anklage- ziffer 2.2.1.2, 2.2.1.3 und 2.2.2); – der mehrfachen ungetreuen Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB (Anklageziffer 2.2.1.2); – des mehrfachen Bestechens im Sinne von Art. 322 ter StGB (Anklageziffer 2.2.3). 2. B. wird bestraft mit einer Freiheitsstrafe von 20 Monaten und einer Geldstrafe von 40 Tagessätzen à Fr. 300.--, unter Anrechnung der Untersuchungshaft von 74 Ta- gen. Der Vollzug der Freiheitsstrafe und der Vollzug der Geldstrafe werden bedingt auf- geschoben bei einer Probezeit von 2 Jahren.
1.1 Das Verfahren gegen C. wird eingestellt in – Anklageziffer 2.3.1.1 (Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB und ungetreue Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB); – Anklageziffer 2.3.3 (Bestechen im Sinne von Art. 322 ter StGB) betreffend die Zu- wendungen vom 3. September 2004 bis 23. Juni 2006 (Tabelle 60); – Anklageziffer 2.3.4 (Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB) betreffend BIS 936. 1.2 C. wird – soweit das Verfahren nicht nach Ziff. 1.1 eingestellt wird – freigesprochen vom Vorwurf – der Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB und der ungetreuen Geschäftsbesorgung im Sinne von Art. 158 Ziff. 1 Abs. 3 StGB (Anklageziffer 2.3.1.2); – der Urkundenfälschung im Sinne von Art. 251 Ziff. 1 StGB (Anklageziffer 2.3.2); – des Bestechens im Sinne von Art. 322 ter StGB (Anklageziffer 2.3.3) betreffend die Zuwendungen vom 21. Mai 2008 (SVL 2.35) und 26. August 2012 (SVL 3.04) sowie die Zuwendungen vom 6. Februar 2013 bis 10. September 2013 (Tabelle 60); – der Gehilfenschaft zu ungetreuer Amtsführung im Sinne von Art. 314 i.V.m. Art. 25 StGB (Anklageziffer 2.3.4) betreffend BIS 1186 sowie SVL 9.1-9.6, 9.8, 9.9, 9.11 (Rechnungen 45960, 46308, 46395, 46449, 46621, 46812, 46891, 46892, 46970), SVL 9.50, 9.51, 9.52 (Rechnungen 40610, 40765, 40823). 1.3 C. wird – soweit das Verfahren nicht eingestellt oder er nicht freigesprochen wird (vorstehend Ziff. 1.1 bzw. 1.2) – schuldig gesprochen des mehrfachen Bestechens im Sinne von Art. 322 ter StGB. 2. C. wird bestraft mit einer Freiheitsstrafe von 22 Monaten und einer Geldstrafe von 20 Tagessätzen à Fr. 140.--, unter Anrechnung der Untersuchungshaft von 98 Ta- gen. Der Vollzug der Freiheitsstrafe und der Vollzug der Geldstrafe werden bedingt auf- geschoben bei einer Probezeit von 2 Jahren.
StGB. 2. D. wird bestraft mit einer Geldstrafe von 360 Tagessätzen à Fr. 150.--, bedingt voll- ziehbar bei einer Probezeit von 2 Jahren. V. Beschlagnahmte Gegenstände und Vermögenswerte
Der Vorsitzende Der Gerichtsschreiber
Eine vollständige schriftliche Ausfertigung wird zugestellt an − Bundesanwaltschaft − Rechtsanwalt Lukas Bürge (Verteidiger der beschuldigten Person A.) − Rechtsanwalt Bernhard Isenring (Verteidiger der beschuldigten Person B.) − Rechtsanwalt Ivo Harb (Verteidiger der beschuldigten Person C.) − Rechtsanwalt Roger Lerf (Verteidiger der beschuldigten Person D.) − Rechtsanwalt Fritz Rothenbühler (Vertreter der Privatklägerschaft Schweizerische Eidgenossenschaft) − Handelsregister- und Konkursamt Zug (Vertreter der Privatklägerschaft E.) Nach Eintritt der Rechtskraft mitzuteilen an − Bundesanwaltschaft als Vollzugsbehörde (vollständig) − F. AG, X. (im Dispositiv, auszugsweise) − Eidgenössische Finanzverwaltung EFV (im Dispositiv, auszugsweise) Rechtsmittelbelehrung Berufung an die Berufungskammer des Bundesstrafgerichts Gegen Urteile der Strafkammer des Bundesstrafgerichts, die das Verfahren ganz oder teilweise abschliessen, kann innert 10 Tagen seit Eröffnung des Urteils bei der Strafkammer des Bundesstrafgerichts mündlich oder schriftlich Berufung angemeldet werden (Art. 399 Abs. 1 i.V.m. Art. 398 Abs. 1 StPO; Art. 38a StBOG).
Mit der Berufung kann das Urteil in allen Punkten umfassend angefochten werden. Mit der Berufung können gerügt werden: Rechtsverletzungen, einschliesslich Überschreitung und Missbrauch des Ermessens, Rechts- verweigerung und Rechtsverzögerung, die unvollständige oder unrichtige Feststellung des Sachverhaltes so- wie Unangemessenheit (Art. 398 Abs. 2 und 3 StPO).
Die Berufung erhebende Partei hat innert 20 Tagen nach Zustellung des begründeten Urteils der Berufungs- kammer des Bundesstrafgerichts eine schriftliche Berufungserklärung einzureichen. Sie hat darin anzugeben, ob sie das Urteil vollumfänglich oder nur in Teilen anficht, welche Abänderungen des erstinstanzlichen Urteils
Gegen den Entschädigungsentscheid kann die amtliche Verteidigung innert 10 Tagen schriftlich und begrün- det Beschwerde bei der Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts führen (Art. 135 Abs. 3 lit. a und Art. 396 Abs. 1 StPO; Art. 37 Abs. 1 StBOG).
Mit der Beschwerde können gerügt werden: Rechtsverletzungen, einschliesslich Überschreitung und Miss- brauch des Ermessens, Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung; die unvollständige oder unrichtige Feststellung des Sachverhalts sowie Unangemessenheit (Art. 393 Abs. 2 StPO). Einhaltung der Fristen Eingaben müssen spätestens am letzten Tag der Frist bei der Strafbehörde abgegeben oder zu deren Handen der Schweizerischen Post, einer schweizerischen diplomatischen oder konsularischen Vertretung oder, im Falle von inhaftierten Personen, der Anstaltsleitung übergeben werden (Art. 91 Abs. 2 StPO).
Versand: 13. Juni 2022