Appellationsgericht
des Kantons Basel-Stadt
Obere Aufsichtsbehörde über das Betreibungs- und Konkursamt
BEZ.2020.47
ENTSCHEID
vom 18. Dezember 2020
Mitwirkende
Dr. Olivier Steiner, Dr. Claudius Gelzer, lic. iur. André Equey
und Gerichtsschreiber Dr. Alexander Zürcher
Beteiligte
A____ Beschwerdeführerin
[...]
gegen
Betreibungsamt Basel-Stadt Beschwerdegegner
Aeschenvorstadt 56, 4001 Basel
Gegenstand
Beschwerde gegen einen Entscheid der unteren Aufsichtsbehörde
über das Betreibungs- und Konkursamt vom 12. August 2020
betreffend Verlustschein
Sachverhalt
Mit Zahlungsbefehl Nr. [...] vom 17. Januar 2019 setzte die B____ AG (Gläubigerin) eine Forderung von CHF 1'251.20 gegen A____ (Schuldnerin und Beschwerdeführerin) in Betreibung. Gegen den am
Eine daraufhin von der Beschwerdeführerin an die untere Aufsichtsbehörde über das Betreibungs- und Konkursamt erhobene Beschwerde («Einspruch») vom 30. Juni 2020 wurde mit Entscheid vom 12. August 2020 abgewiesen, soweit überhaupt darauf eingetreten werden konnte. Wegen mutwilliger Prozessführung wurde der Beschwerdeführerin eine Gebühr von CHF 500.– auferlegt. Dieser Entscheid wurde am 14. August 2020 per Gerichtsurkunde an die Beschwerdeführerin versandt. Aufgrund eines Postlagerungsauftrags wurde die Sendung an das Gericht zurückgesandt. Mit Verfügung vom 20. August 2020 wurde ihr der Entscheid noch einmal mit Einschreiben zur Kenntnisnahme (ohne Auslösung einer neuen Frist) zugesandt. Die Beschwerdeführerin holte diese Postsendung am 15. September 2020 bei der Post ab.
Mit Eingabe vom 22. September 2020 erhob die Beschwerdeführerin Beschwerde an die obere Aufsichtsbehörde über das Betreibungs- und Konkursamt. Darin beantragt sie, es sei der Verlustschein für ungültig zu erklären. Es sei ihr zudem eine Entschädigung von mindestens CHF 800.– zuzusprechen und es sei die ihr von der unteren Aufsichtsbehörde auferlegte Gebühr von CHF 500.– aufzuheben. Auf die Einholung von Stellungnahmen ist verzichtet worden. Der vorliegende Entscheid ist unter Beizug der Vorakten auf dem Zirkulationsweg ergangen.
Erwägungen
1.1 Entscheide der unteren Aufsichtsbehörde können innert 10 Tagen nach der Eröffnung an die obere Aufsichtsbehörde weitergezogen werden (Art. 18 Abs. 1 des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs [SchKG, SR 281.1]). Als obere Aufsichtsbehörde amtet ein Dreiergericht des Appellationsgerichts (§ 5 Abs. 3 des basel-städtischen Gesetzes betreffend Einführung des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs [EG SchKG, SG 230.100]; § 92 Abs. 1 Ziffer 13 des Gesetzes betreffend die Organisation der Gerichte und der Staatsanwaltschaft [GOG, SG 154.100]). Das Verfahren richtet sich nach Art. 20a SchKG. Im Übrigen gelten die Vorschriften der schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO, SR 272) sinngemäss (§ 5 Abs. 4 EG SchKG).
1.2 Der angefochtene Entscheid vom 12. August 2020 wurde am 14. August 2020 per Gerichtsurkunde an die Beschwerdeführerin versandt. Infolge eines Postlagerungsauftrags der Beschwerdeführerin erfolgte eine Rücksendung an die untere Aufsichtsbehörde. Es ist zunächst zu prüfen, ob dieser erfolglose Zustellversuch zur Anwendung der Zustellfiktion gemäss Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO geführt hat, wie die untere Aufsichtsbehörde in der Verfügung vom 20. August 2020 zur zweiten Zustellung des Entscheids ausgeführt hat. Die Beschwerdeführerin macht dazu geltend, dass sie die untere Aufsichtsbehörde am 3. August 2020 über ihre Ortsabwesenheit vom 3. August bis zum 10. September 2020 ordentlich informiert habe und dass deshalb die Zustellfiktion nicht zum Tragen komme (Beschwerde, S. 1 f.).
1.3 Der per Gerichtsurkunde versandte Entscheid vom 12. August 2020 konnte der Beschwerdeführerin nicht zugestellt werden. Gemäss der in Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO geregelten Zustellfiktion gilt eine Sendung gleichwohl am siebten Tag nach dem erfolglosen Zustellversuch als dem Empfänger zugestellt, sofern der Empfänger der Sendung mit einer Zustellung rechnen musste. Die Voraussetzung für die Anwendung der Zustellfiktion ist im vorliegenden Fall erfüllt.
Die Beschwerdeführerin hat am 30. Juni 2020 Beschwerde an die untere Aufsichtsbehörde erhoben und mit Eingabe vom 5. August 2020 (Postaufgabe 5. August 2020) zur Vernehmlassung des Betreibungsamts Stellung genommen. Sie musste daher mit der Zustellung eines entsprechenden Entscheids mittels Gerichtsurkunde in absehbarer Zeit rechnen. Zu prüfen bleibt, ob die Beschwerdeführerin mit ihrer «Ferienmitteilung» vom 3. August 2020 die Anwendung der Zustellfiktion verhindert hat. Dies ist zu verneinen. Die Beschwerdeführerin hat vorliegend das Gericht nicht vorgängig (wie in dem vom Bundesgericht im Entscheid BGer 6B_704/2015 vom 16. Februar 2016 beurteilten Fall) über eine bevorstehende Abwesenheit informiert. In der Eingabe vom 3. August 2020 hat die Beschwerdeführerin vielmehr ausgeführt, dass sie per sofort für einen Zeitraum von mehr als einem Monat nicht mehr postalisch erreichbar sei. Die Beschwerdeführerin hat somit selbst verunmöglicht, dass die untere Aufsichtsbehörde auf diese Abwesenheitsmitteilung noch vor deren Beginn effektiv reagieren konnte. Die Beschwerdeführerin macht nicht geltend, dass die Abwesenheit nicht geplant gewesen sei beziehungsweise, dass es ihr nicht möglich gewesen wäre, die bevorstehende Abwesenheit mit genügender Vorlaufzeit anzukündigen. Eine Mitteilung von Abwesenheiten, welche sofort wirksam die Zustellung von postalischen Sendungen über einen langen Zeitraum verhindern sollen, ist nicht mit der sich aus einem bestehenden Prozessrechtsverhältnis ergebenden Obliegenheit zu einem Verhalten nach Treu und Glauben (dazu BGE 138 III 225 E. 3.1 S. 227 f.) zu vereinbaren.
Die Beschwerdeführerin ist beim Zivilgericht beziehungsweise bei der unteren Aufsichtsbehörde in eine Vielzahl von Verfahren involviert, in welchen sie häufig selbst Verfahrensschritte auslöst. Sie wurde in der Vergangenheit wiederholt darauf hingewiesen, dass sie auch während ihrer Abwesenheit in laufenden Verfahren, von denen sie Kenntnis hat, dafür besorgt sein müsse, dass ihr seitens des Gerichts Verfügungen und Entscheide zugestellt werden können und dass ansonsten die Zustellfiktion nach Art.138 Abs. 3 lit. a ZPO zur Anwendung gelangt (so etwa im Verfahren V.2019.472 in der Verfügung vom 9. Oktober 201; vgl. dazu AGE BEZ.2019.79 vom 4. Mai 2020). Dass sie mit der Eingabe vom 3. August 2020 dennoch eine per sofort gültige Abwesenheit von mehr als einem Monat angab und ausführte, dass sie in dieser Zeit keine Post entgegennehmen könne, wurde unter diesen Umständen von der unteren Aufsichtsbehörde daher zu Recht nicht als Hinderungsgrund für die Anwendung der Zustellfiktion angesehen (verfahrensleitende Verfügung vom 20. August 2020 im vorinstanzlichen Verfahren). Hinzu kommt, dass die Beschwerdeführerin nach der Meldung der angeblichen Abwesenheit vom 3. August bis 10. September 2020 selbst noch am 5. August 2020 eine Eingabe an die untere Aufsichtsbehörde einreichte.
Unter diesen Umständen ist nicht zu beanstanden, dass die untere Aufsichtsbehörde am 14. August 2020 mit Gerichtsurkunde den Entscheid an die Beschwerdeführerin versandte. Da die Beschwerdeführerin ihren prozessualen Verpflichtungen zur Sicherstellung der Erreichbarkeit trotz der verschiedenen laufenden Verfahren nicht nachgekommen ist und die ohne Vorlaufzeit erfolgte Abwesenheitsnotiz über einen längeren Zeitraum mit dem Grundsatz von Treu und Glauben nicht zu vereinbaren ist, hat die untere Aufsichtsbehörde zu Recht die Anwendung der Zustellfiktion gemäss Art. 138 Abs. 3 ZPO angenommen und ihr mit entsprechend begründeter Verfügung den Entscheid ohne Auslösung einer neuen Beschwerdefrist am 20. August 2020 bloss noch zur Kenntnisnahme zugestellt. Aufgrund des ersten erfolglosen Zustellversuchs per Gerichtsurkunde vom 14. August 2020 ist daher gemäss Art. 138 Abs. 3 lit. a ZPO von einer Zustellung am siebten Tag nach dem erfolglosen Zustellversuch auszugehen. Damit ist die erst am 22. September 2020 gegen diesen Entscheid erhobene Beschwerde, welche binnen 10 Tagen einzureichen gewesen wäre (Art. 18 Abs. 1 SchKG), als verspätet zu qualifizieren. Auf die Beschwerde kann somit nicht eingetreten werden.
Das Beschwerdeverfahren ist grundsätzlich kostenlos (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5 SchKG). Gerichtskosten sind demzufolge keine zu erheben.
Demgemäss erkennt die obere Aufsichtsbehörde:
://: Auf die Beschwerde gegen den Entscheid der unteren Aufsichtsbehörde über das Betreibungs- und Konkursamt vom 12. August 2020 (AB.2020.42) wird nicht eingetreten.
Es werden keine Gerichtskosten erhoben.
Mitteilung an:
Beschwerdeführerin
Betreibungsamt Basel-Stadt
Untere Aufsichtsbehörde über das Betreibungs- und Konkursamt
APPELLATIONSGERICHT BASEL-STADT
Der Gerichtsschreiber
Dr. Alexander Zürcher
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) innert 10 Tagen seit schriftlicher Eröffnung Beschwerde in Zivilsachen erhoben werden. Die Beschwerdeschrift ist fristgerecht dem Bundesgericht (1000 Lausanne 14) einzureichen. Für die Anforderungen an deren Inhalt wird auf Art. 42 BGG verwiesen. Über die Zulässigkeit des Rechtsmittels entscheidet das Bundesgericht.
Ob an Stelle der Beschwerde in Zivilsachen ein anderes Rechtsmittel in Frage kommt (z.B. die subsidiäre Verfassungsbeschwerde an das Bundesgericht gemäss Art. 113 BGG), ergibt sich aus den anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen. Wird sowohl Beschwerde in Zivilsachen als auch Verfassungsbeschwerde erhoben, sind beide Rechtsmittel in der gleichen Rechtsschrift einzureichen.