BEZ.2017.48•Appeal dismissed: no credible solvency to lift bankruptcy
BEZ.2017.48Obergericht / Dreiergericht22.09.2017Dismissed
Von Omnilex extrahiert
The Appellationsgericht Basel-Stadt dealt with an appeal against a bankruptcy opening under Art. 166 SchKG. The debtor showed that the creditor’s claim had been fully paid, but he failed to make his solvency credible within the meaning of Art. 174(2) SchKG. The court held that the debtor’s asserted future income and repayment plan were insufficiently plausible, especially because the proposed side contract was unsigned and the projected earnings were unrealistic. The appeal was therefore dismissed and the debtor was ordered to pay CHF 600 in appellate costs.
Art. 174 Abs. 1 und 2 SchKG; Aufhebung der Konkurseröffnung im Beschwerdeverfahren. Die Aufhebung setzt kumulativ voraus, dass der Schuldner innert Beschwerdefrist seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und zudem die in Betreibung gesetzte Forderung samt Zinsen und Kosten bezahlt, hinterlegt oder auf den Konkurs verzichtet worden ist. Zahlungsfähigkeit im Sinn von Art. 174 SchKG verlangt nicht bloss momentane Liquidität, sondern auch die Glaubhaftmachung der wirtschaftlichen Lebens- bzw. Sanierungsfähigkeit des Betriebs; massgebend ist, ob die Bezahlung sämtlicher fälliger Verpflichtungen in absehbarer Zeit plausibel erscheint (vgl. consid. 2.3). Ungewisse, nicht unterzeichnete oder wirtschaftlich unrealistische Einkommensprognosen genügen hierfür nicht. Kosten folgen dem Unterliegensprinzip nach Art. 106 Abs. 1 ZPO.
Appellationsgericht
des Kantons Basel-Stadt
Dreiergericht
BEZ.2017.48
ENTSCHEID
vom 22. September 2017
Mitwirkende
Dr. Olivier Steiner, Dr. Claudius Gelzer, lic. iur. André Equey
und Gerichtsschreiber Dr. Alexander Zürcher
Parteien
A____ Beschwerdeführer
[...] Schuldner
gegen
B____ Beschwerdegegnerin
[...] Gläubigerin
Gegenstand
Beschwerde gegen einen Entscheid des Zivilgerichts
vom 7. September 2017
betreffend Konkurseröffnung nach Art. 166 SchKG
Sachverhalt
A____ (Beschwerdeführer) ist Inhaber des Einzelunternehmens C____ mit Sitz in Basel. Die C____ bietet Informationsmanagement und Schulung in den Bereichen Gesundheitswesen, Rehabilitation, Prophylaxe, Sozialberatung sowie im EDV-Bereich an. Mit Entscheid vom 7. September 2017 eröffnete die Zivilgerichtspräsidentin den Konkurs im Betreibungsverfahren Nr. […] betreffend eine Forderung der B____ (Beschwerdegegnerin) über CHF 6'019.60 nebst Zins und administrativen Kosten.
Mit Eingabe vom 11. September 2017 hat der Beschwerdeführer Beschwerde gegen die Konkurseröffnung erhoben. Mit Schreiben vom 17. September 2017 (Eingang am Schalter: 18. September 2017) hat er von der ihm eingeräumten Möglichkeit Gebrauch gemacht, seine Zahlungsfähigkeit nachträglich zu begründen. Auf das Einholen einer Beschwerdeantwort ist verzichtet worden. Der vorliegende Entscheid ist auf dem Zirkulationsweg ergangen.
Erwägungen
Der Entscheid des Zivilgerichts betreffend Konkurseröffnung kann innert zehn Tagen mit Beschwerde nach der Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO, SR 272) angefochten werden (Art. 174 Abs. 1 des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs [SchKG, SR 281.1]). Diese Frist hat der Beschwerdeführer sowohl hinsichtlich der Beschwerdeerhebung (Eingabe vom 11. September 2017) wie auch bezüglich der nachträglichen Begründung seiner Zahlungsfähigkeit (Eingabe vom 17. Sep-tember 2017) eingehalten. Auf die Beschwerde ist somit einzutreten. Zuständig zu ihrer Beurteilung ist das Dreiergericht des Appellationsgerichts (§ 92 Abs. 1 Ziff. 6 des Gerichtsorganisationsgesetzes [GOG, SG 154.100]).
2.1 Die Rechtsmittelinstanz kann die Konkurseröffnung aufheben, wenn der Schuldner seine Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden beweist, dass inzwischen die Schuld, einschliesslich der Zinsen und Kosten, getilgt ist, der geschuldete Betrag bei der Rechtsmittelinstanz zuhanden des Gläubigers hinterlegt ist oder der Gläubiger auf die Durchführung des Konkurses verzichtet (Art. 174 Abs. 2 SchKG). Die Erfüllung der erwähnten Voraussetzungen muss innerhalb der Beschwerdefrist belegt werden (Giroud, in: Staehelin/Bauer/Staehelin [Hrsg.], Basler Kommentar. Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, 2. Auflage, Basel 2010, Art. 174 N 20; BGE 136 III 294 E. 3.2 S. 295 mit Hinweisen).
2.2 Der Beschwerdeführer hat die Forderung der Beschwerdegegnerin inzwischen getilgt. Dazu reicht er eine Quittung des Betreibungsamts Basel-Stadt vom 12. September 2017 ein (bei den Beschwerdebeilagen). Darin bestätigt das Betreibungsamt die vollständige Bezahlung der Forderung. Damit ist die eine Voraussetzung für die Aufhebung des Konkurses erfüllt.
2.3
2.3.1 Die andere Voraussetzung – die Zahlungsfähigkeit – wird bejaht, wenn der Schuldner über ausreichend Mittel verfügt, um zumindest alle fälligen Verpflichtungen zu tilgen (AGE BEZ.2014.31 vom 25. April 2014 E. 2.3.1). Die Zahlungsfähigkeit muss nach dem Gesetzeswortlaut lediglich glaubhaft, das heisst mittels schlüssiger Belege ausreichend wahrscheinlich gemacht werden. Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass objektiv betrachtet, liquide – das heisst aktuelle, tatsächlich verfügbare – Mittel vorhanden sind, mit welchen fällige Forderungen getilgt werden können (Fritschi, Die Weiterziehung des Konkurserkenntnisses, BlSchK 67/2003, S. 63; vgl. auch BGer 5A_912/2013 vom 18. Februar 2014 E. 3). Der wichtigste Beleg in diesem Zusammenhang ist der Auszug aus dem Betreibungsregister (BGer 5A_126/2010 vom 10. Juni 2010 E. 6.2). Die Zahlungsfähigkeit gemäss Art. 174 SchKG verlangt nicht nur die soeben dargelegte Zahlungsfähigkeit im engeren Sinn – also die Fähigkeit, die fälligen Forderungen mit liquiden Mittel zu tilgen –, sondern setzt auch die "Lebensfähigkeit" des schuldnerischen Betriebs voraus. Der Schuldner muss demgemäss im Zusammenhang mit den in Betreibung gesetzten fälligen Forderungen und den noch nicht fälligen Forderungen nachweisen, dass er imstande ist, seinen Zahlungsverpflichtungen in absehbarer Zeit nachzukommen, so dass die wirtschaftliche Lebensfähigkeit sichergestellt erscheint. Anders als bei der Zahlungsfähigkeit im engeren Sinn, die im Sinn einer Momentaufnahme nach der Liquidität fragt, geht es bei der Lebensfähigkeit oder Sanierungsfähigkeit des Betriebs um die Entwicklung über einen absehbaren künftigen Zeitraum (Fritschi, Verfahrensfragen bei der Konkurseröffnung, Zürich 2010, S. 332). Die nachträgliche Aufhebung der Konkurseröffnung muss ein wirtschaftlich sinnvoller Entscheid sein, was nur der Fall ist, wenn der schuldnerische Betrieb "lebensfähig" ist (Walder/Kull/Kottmann, in: Jaeger [Hrsg.], Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, 4. Auflage, Zürich 1997/99, Art. 174 N 10; vgl. auch AGE BEZ.2014.31 vom 25. April 2014 E. 2.3.1).
2.3.2 Der Beschwerdeführer listet in seiner Eingabe vom 17. September 2017 Forderungen seiner "Hauptschuldner" über insgesamt CHF 53'700.– auf (Krankenkasse B____: CHF 28'000.–; Steuerverwaltung Basel-Stadt: CHF 23'000.–; Reformierte Kirche Basel-Stadt: CHF 2'700.–). An liquiden Mitteln gibt er ein "Restguthaben postfinance" an, was sich mit der Kontostandsangabe von PostFinance per 8. September 2017 über CHF 6'451.18 deckt (Schreiben PostFinance vom 8. September 2017 [bei den Konkursakten]). Der Beschwerdeführer gibt als regelmässiges Einkommen ein Salär aus seiner Anstellung beim [...] über monatlich CHF 9'200.– an, welches er mit einer Lohnabrechnung seines Arbeitgebers per August 2017 belegt. Darüber hinaus trägt er vor, noch in diesem Monat einen Vermittlervertrag im Bereich der Audio- und visuellen Kommunikation abzuschliessen, welcher ihm nach seinen Angaben ab November 2017 Zusatzeinkünfte von monatlich CHF 6'000.– einbringen soll. Auf diese Einkünfte kann nicht abgestellt werden. Der ins Recht gelegte Vertrag mit der [...] AG trägt keine Unterschriften, so dass – jedenfalls zum gegenwärtigen Zeitpunkt – offen ist, ob der Vertrag überhaupt zustande kommen wird. Es kommt hinzu, dass die vorgesehene Vermittlungstätigkeit ausschliesslich auf Erfolgsbasis honoriert werden soll (vgl. Ziff. 4 und 8 des Vermittlervertrags). Zwar soll der Beschwerdeführer gemäss Rahmenvertrag (bei den Beschwerdebeilagen) auch noch für seine Mitarbeit bei der Akquisition neuer Kunden sowie für Installationen und Schulungen nach Zeitaufwand entschädigt werden. Angesichts des Umstands, dass das Arbeitspensum des Beschwerdeführers im [...] gemäss Lohnabrechnung August 2017 100 % beträgt, fragt sich, wie er neben dieser Vollzeitanstellung überhaupt nennenswerte Einkünfte aus dieser Nebenerwerbstätigkeit will erzielen können. Jedenfalls erscheint die Höhe der von ihm angestrebten Zusatzeinkünfte von monatlich CHF 6'000.– nicht als realistisch. Unter diesen Umständen ist es auch nicht realistisch, dass der Beschwerdeführer wie behauptet (Eingabe vom 17. September 2017, S. 2) seine Schulden von immerhin CHF 53'700.– bis Februar 2018 wird abtragen können. Dies gilt umso mehr, als der in seiner Abzahlungsberechnung mitberücksichtigte minimale Existenzbedarf explizit die Krankenkassenprämien ausser Acht lässt (s. Beiblatt "Existensminimumsberechnung" zur Eingabe vom 17. September 2017). Der Beschwerdeführer kann somit nicht nachweisen, dass er imstande ist, seine Schulden in absehbarer Zeit zu bezahlen. Seine Zahlungsfähigkeit ist mit anderen Worten nicht glaubhaft gemacht, weshalb der Konkurs zu bestätigen ist.
Bei diesem Ausgang des Verfahrens trägt der unterliegende Beschwerdeführer die zweitinstanzlichen Gerichtskosten von CHF 600.– (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
Demgemäss erkennt das Appellationsgericht (Dreiergericht):
://: Die Beschwerde gegen den Entscheid des Zivilgerichts vom 7. September 2017 (KB.2017.207) wird abgewiesen.
Der Beschwerdeführer trägt die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens von CHF 600.–.
Mitteilung an:
Beschwerdeführer
Beschwerdegegnerin
Zivilgericht Basel-Stadt
Konkursamt Basel-Stadt
Betreibungsamt Basel-Stadt
Grundbuch- und Vermessungsamt Basel-Stadt
Handelsregisteramt Basel-Stadt
Staatliche Schlichtungsstelle für Mietstreitigkeiten
APPELLATIONSGERICHT BASEL-STADT
Der Gerichtsschreiber
Dr. Alexander Zürcher
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid kann unter den Voraussetzungen von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG) innert 30 Tagen seit schriftlicher Eröffnung Beschwerde in Zivilsachen erhoben werden. Die Beschwerdeschrift ist fristgerecht dem Bundesgericht (1000 Lausanne 14) einzureichen. Für die Anforderungen an deren Inhalt wird auf Art. 42 BGG verwiesen. Über die Zulässigkeit des Rechtsmittels entscheidet das Bundesgericht.
Ob an Stelle der Beschwerde in Zivilsachen ein anderes Rechtsmittel in Frage kommt (z.B. die subsidiäre Verfassungsbeschwerde an das Bundesgericht gemäss Art. 113 BGG), ergibt sich aus den anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen. Wird sowohl Beschwerde in Zivilsachen als auch Verfassungsbeschwerde erhoben, sind beide Rechtsmittel in der gleichen Rechtsschrift einzureichen.
Von Omnilex extrahiert
Whether the appeal against the bankruptcy opening was timely and admissible.
The appeal and the later substantiation of solvency were filed within the statutory ten-day period, so the court entered into the appeal.
Under Art. 174(1) SchKG the bankruptcy decision may be challenged within ten days; that deadline was met.
Whether the bankruptcy had to be lifted because the debt was paid and solvency was made credible under Art. 174(2) SchKG.
Payment was proved, but solvency was not made credible, so the bankruptcy opening remained in force.
Although the claim was fully paid, the debtor's asserted future income and business prospects were not sufficiently plausible. The signedness and realism of the proposed side contract were doubtful, the claimed additional earnings were not credible, and the repayment plan did not convincingly show that all due debts could be paid in the near future.
Allocation of second-instance court costs.
The unsuccessful appellant had to bear the appellate court costs.
Costs follow the outcome of the proceedings under Art. 106(1) ZPO.
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