68. Arteil der II. Zivilabteilung vom 3. Juli 1913 in Sachen Waser, Kl. u. Ber.=Kl., gegen Obwaldner Kantonalbank, Bekl. u. Ber.=Bekl. Verrechnung im Konkurs. Der Konkursgläubiger kann auck mit einer noch nicht fälligen Forderung des Krilaren an ihn verrechnen. A. — Josef Halter in Lungern schuldete der Obwaldner Kan¬ tonalbank auf zwei verbürgte Wechsel, die am 10. Januar 1912 fällig waren, insgesamt 3600 Fr. Gestützt auf die Tatsache, daß sein Vermögen, nach seiner eigenen Angabe, in letzter Zeit von 12,000 Fr. auf 6500 Fr. zurückgegangen war, war Halter vom Gemeinderat Lungern bereits am 2. Januar 1912 gemäß Art. 370 ZGB unter Vormundschaft gestellt worden. Die Bevormundung wurde aber erst in Nr. 2 des Amtsblattes des Kantons Unter¬ walden ob dem Wald vom 11. Januar 1912 veröffentlicht, wel¬ ches (in Sarnen) am Abend des Erscheinungstages der Post über¬ geben wurde und daher in Lungern nicht vor dem 12. Januar in die Hände der Leser gelangen konnte. Trotz der Bevormundung löste Halter bei der Filiale der Beklagten in Lungern am 11. Ja¬ nuar 1912 die beiden Wechsel, unter anderm durch Hingabe zweier Obligationen der Obwaldner Kantonalbank von je 1000 Fr., ein, wobei er einen Einschlag von 35 Fr. zu bezahlen hatte. Die beiden Obligationen sind gewöhnliche Schuldscheine, die von der Beklagten auf den Namen Ignaz Imfeld, bezw. Geschwister Imfeld am
69. Januar 1908 und am 3. Februar 1910 errichtet und von Ignaz Imfeld dem Halter am 1. Januar 1912 für sein ihm am
70. November 1911 verkauftes Heimwesen Kirchmatte=Räbermatte in Lungern abgetreten wurden. Sie stellen ein verzinsliches Dar¬ lehen an die Beklagte dar, unter den in den gedruckten Bestim¬ mungen enthaltenen nähern Bedingungen. Laut diesen Bedingungen kann die Rückzahlung der Titel vom Gläubiger erst nach Ablauf von drei Jahren verlangt werden, sofern die Obligationen wenig¬ stens 6 Monate vor dem Verfalltage gekündigt werden. Erfolgt keine rechtzeitige Kündigung, so bleiben die Titel jeweilen für ein Jahr wieder fest und so fort, bis eine rechtzeitige Kündigung zu Stande kommt. Dagegen behält sich die Bank das Recht vor, die

Obligationen nach Ablauf von 3 Jahren jederzeit auf 3 Monate aufzukündigen. Auf Wunsch des Gläubigers können sie von der Bank auch vor der Verfallzeit zurückgekauft werden. Abtretungen der Obligationen auf bestimmte Namen sind zulässig, müssen aber auf der Rückseite des Titels vermerkt und der Bank angezeigt werden. Von den beiden Obligationen wurde die am 3. Januar 1908 errichtete am 3. Januar 1911 auf weitere drei Jahre fest verlängert. Am 1. März 1912 wurde über Halter der Konkurs erklärt. Auf sein Verlangen erhielt der heutige Kläger, der in diesem Kon¬ kurse mit einer Forderung von 3135 Fr. 80 Cts. im V. Range zugelassen worden war, Abtretung eines angeblichen Anfechtungsan¬ spruches der Masse gegen die Beklagte auf Rückgabe der zwei Obligationen. Im Prozesse, in dem er das Rechtsbegehren stellte, es sei die Beklagte pflichtig, an den Kläger einen Betrag von 2000 Fr. für vom Konkursiten im Monat Januar 1912 einge¬ löste Wechsel, nebst Zins zu 5 % vom Tag der Einlösung an, zu bezahlen, machte er in erster Linie Nichtigkeit der Zahlung geltend, weil die Beklagte von der Bevormundung Halters gewußt und der Vormund die Zahlung nicht genehmigt habe. In zweiter Linie ver¬ langte er Gutheißung der Klage gestützt auf Art. 287 und 288 SchKG. Die Beklagte schloß auf Abweisung der Klage; eventuell erhob sie die Einrede der Kompensation. B. — Durch Urteil vom 7. April 1913 hat das Obergericht des Kantons Unterwalden ob dem Wald in Bestätigung des erst¬ instanzlichen Entscheides die Klage abgewiesen. C. — Gegen dieses Urteil hat der Kläger die Berufung an das Bundesgericht ergriffen mit dem Begehren, es sei das Rechts¬ begehren vollinhaltlich gutzusprechen, auf die Gegenrechtsfragen sei nicht einzutreten, eventuell seien sie im Sinne obiger Ausführungen abzuweisen. Das Bundesgericht zieht in Erwägung:

1. — Das Rechtsgeschäft, das wegen Nichtigkeit gestützt auf das Vormundschaftsrecht und wegen Anfechtbarkeit gemäß Art. 287 und 288 SchKG angegriffen wird, ist ein von Halter mit der Bank abgeschlossener Kompenfationsverlrag, durch den — da die gesetzlichen Voraussetzungen für eine wider den Willen des Halter vorzunehmende Kompensation noch nicht vorhanden waren fällige Forderung der Beklagten gegen Halter mit der noch nicht fälligen Forderung Halters gegen die Beklagte verrechnet werden sollte. Vor den kantonalen Instanzen und vor Bundesgericht hat nun die Beklagte eventuell, d. h. für den Fall, daß das Geschäft als nichtig oder anfechtbar erklärt werden sollte, gegen die dem Kläger dadurch erwachsende Forderung die Einrede der „Kompen¬ sation" erhoben. Dabei handelt es sich allerdings nicht um eine Verrechnung der der Masse aus der Nichtigkeit oder Anfechtbarkeit entstehenden Rückgewährsforderung mit der Schuld der Masse an die Bank; — eine solche Verrechnung wäre gemäß Art. 213 SchKG ausgeschlossen. Vielmehr will damit nur geltend gemacht werden, daß eine Rückgewähr dessen, was die Bank zufolge des Kompensationsvertrages erhalten hat, deshalb nicht Platz greifen könne, weil sie das gleiche Resultat der Tilgung ihrer Forderung außerhalb des Konkurses auch durch einseitige Erhebung der Ver¬ rechnungseinrede gegenüber der Konkursmasse hätte erreichen können, bezw. noch erreichen könnte. Wenn dem so ist, so ist klar, daß die Bank selbst dann, wenn der mit Halter abgeschlossene Verrechnungs¬ vertrag nichtig sein sollte, zur „Rückgabe“ der Obligationen an die Masse bezw. den Vollmachtträger nicht verpflichtet werden könnte und daß von einer Anfechtbarkeit des Kompensationsvertrages wegen mangelnder Benachteiligung der Masse nicht gesprochen wer¬ den könnte. Es ist daher in erster Linie zu untersuchen, ob diese rechtliche Stellungnahme der Bank begründet sei, d. h. ob die Be¬ klagte nach Konkursrecht zur Kompensation gegenüber der Konkurs¬ masse berechtigt sei. Auf die Frage der Nichtigkeit und Anfechtbar¬ keit ist somit nur einzutreten, sofern die von der Beklagten behauptete Kompensationsmöglichkeit verneint werden muß.
2. — Fragt sich daher, ob sich die Masse von der Beklagten die Einrede der Kompensation gefallen lassen müsse, obschon die Forderung der Beklagten gegen die Masse im Momente des Kon¬ kursausbruches schon fällig war, nicht aber die Forderung der Masse gegen die Beklagte, und somit nach Art. 120 OR eine Verrechnung ausgeschlossen wäre, so ist darüber folgendes zu sagen: Wie durch den Konkurs die Kompensationsmöglichkeit alteriert wird, so muß eine solche Veränderung im Sinne einer Erweiterung der AS 39 II — 1913

Kompensationsmöglichkeit auch hier angenommen werden, trotzdem

es in Art. 213 SchKG nicht ausdrücklich ausgesprochen wird. Da

aber die Kompensation im Konkurs in Art. 213 SchKG allge¬

mein geregelt wird, erscheint es immerhin von Bedeutung, daß

dabei im Gegensatz zum OR vom Requisit der Fälligkeit der beiden

Forderungen nicht die Rede ist. Und in der Tat ergibt es sich auch

aus der Natur der Sache, daß der Konkursgläubiger auch mit

einer noch nicht fälligen Forderung des Kridaren an ihn muß ver¬

rechnen können. Denn die Masse ist tatsächlich nicht in der Lage,

die Heranziehung dieser Forderung zur Tilgung der Konkursfor¬

derung zu verhindern, da sie ja keine Mittel hat, den Konkurs¬

gläubiger zu zwingen, seine Konkursforderung in der Höhe der

Gegenforderung im Konkurs zur Anmeldung zu bringen und kon¬

kursmäßig Deckung dafür zu erlangen, während er über die Mittel

zur Volldeckung verfügt. Allerdings kann die Masse ihre Forderung

gegen den Konkursgläubiger veräußern. Die Rechte des Gläubigers

vermöchten dadurch aber nicht beeinträchtigt zu werden, da nach Art. 169

OR die Einrede der Verrechnung auch gegenüber dem neuen Er¬

werber zulässig ist. Unter diesen Umständen dient es zur Verein¬

fachung und Abklärung des Verfahrens, wenn die Verrechnung direkt

schon gegenüber der Konkursmasse zugelassen wird, und in diesem

Sinne hat denn auch die deutsche Praxis schon längst entschieden.

Vergl. Seufferts Archiv für Entscheidungen der obersten Ge¬

richte in den deutschen Staaten, Bd. 2 S. 225 und 226. Ihren

gesetzgeberischen Ausdruck hat diese Auffassung in der Folge in

96 Z 3 der preußischen, sowie in § 54 der deutschen und in

§ 20 der österreichischen Konkursordnung gefunden (vergl. hiezu

ferner E. Jäger, Komm. zur Konkursordnung, Anm. 2 zu

§ 54 S. 629; Lang, Das Aufrechnungsrecht nach bürgerlichem

Recht, S. 166 und 167; Schrutka, Die Kompensation im

Konkurse, S. 97 ff.). In der schweizerischen Praxis ist die Frage

bisher noch nicht entschieden worden, indessen stellt sich auch hier

die Literatur auf den gleichen Standpunkt (vergl. Haberstich,

Handbuch des schweiz. Obligationenrechts, Bd. I S. 268 und 269;

Janggen, Die Kompensation nach schweiz. Obligationenrecht,

19. 78 und 79; Jaeger, Komm. zu Art. 213 SchKG, Note 4
20. 103).

3. — Hievon ausgegangen, könnte die Klage nach dem eingangs

Ausgeführten nur unter der Voraussetzung noch von Erfolg

gleitet sein, als der Beklagten aus der vor dem Konkurs

Stande gekommenen Kompensation ein Vorteil erwachsen sein sollte,

den sie bei Verrechnung im Konkurse nicht erlangt haben würde.

Ob und inwieweit der Beklagten ein solcher Vorteil entstanden sei,

hat das Bundesgericht jedoch nicht von sich aus zu prüfen. Viel¬

mehr hätte der Kläger einen solchen Vorteil zu behaupten und

nachzuweisen gehabt, was jedoch mit keinem Worte geschehen ist.

Andererseits hatte die Beklagte für den Fall der Gutheißung der

Klage auf Grund des Vormundschafts= oder Anfechtungsrechtes

ausdrücklich die Einrede der Kompensation gegen die Konkursmasse

erhoben. Wenn der Kläger demgegenüber lediglich behauptet, es

handle sich um eine Widerklage, die nach der obwaldnerischen Zivil¬

prozeßordnung mit einem Weisungsschein zu versehen sei, so ist

diese Bemerkung als unzutreffend abzuweisen. Die Einwendung der

Beklagten stellt sich vielmehr als eine Einrede dar, die schon vor

den kantonalen Instanzen geltend gemacht wurde und der der Kläger

mit einer Replik hätte begegnen müssen.

Demnach hat das Bundesgericht

erkannt:

Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des Obergerichts

des Kantons Unterwalden ob dem Wald vom 7. April 1913 be¬

stätigt.